VICERRECTORÍA ACADÉMICA COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS FACULTAD DE CIENCIAS HUMANAS - ESCUELA DE IDIOMAS GRUPOS DE INVESTIGACIÓN: JUSTICIA Y DERECHO CONSTITUCIONAL (GIDEIC), CULTURA Y NARRACIÓN EN COLOMBIA (CUYNACO), POLITEIA, CÁTEDRA RODOLFO LOW MAUS EN DERECHOS HUMANOS SEGUNDO PERIODO ACADÉMICO DE 2011 RELATORÍA SÉPTIMA SESIÓN TEORÍA DE LOS DERECHOS Y DERECHOS HUMANOS CONFERENCISTA TEMA DE LA DISERTACIÓN FECHA LUGAR HORA NELSÓN CAMILO SÁNCHEZ Teoría de los derechos y Derechos Humanos Marzo 1° de 2012 Ágora, Facultad de Ciencias Humanas 3:00 a 6:00 p.m. La séptima sesión de la cátedra Low Maus en derechos humanos se dedicó al contenido axiológico de los derechos humanos y a las posibles tenciones que se desarrollan en la puesta en práctica de los derechos. Como una primera tesis, el ponente señala que los derechos están constituidos, o se materializan, en una obligación para una de las partes y en una facultad para la otra. De esta manera, el derecho se convierte en una obligación en cabeza de los Estados, al mismo tiempo que en una facultad de goce de los individuos. A su vez, el contenido de esa obligación y esa facultad está condicionado en sus alcances por el contenido especifico del enunciado que denominamos derecho. Esta precisión le permite al ponente preguntarse qué implica recíprocamente para el obligado y el receptor de un derecho su contenido declarativo, en otras palabras, y a manera de ejemplo, ¿qué significan el libre desarrollo de la personalidad como un derecho? ¿qué significa el derecho de las victimas a recibir una reparación, a conocer la verdad y obtener justicia? o ¿cómo se resuelve, en el caso de las víctimas por ejemplo, la tención entre sus derechos y la necesidad social de alcanzar la paz a través de herramientas de reconciliación como la justicia transicional? 1 VICERRECTORÍA ACADÉMICA COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS FACULTAD DE CIENCIAS HUMANAS - ESCUELA DE IDIOMAS GRUPOS DE INVESTIGACIÓN: JUSTICIA Y DERECHO CONSTITUCIONAL (GIDEIC), CULTURA Y NARRACIÓN EN COLOMBIA (CUYNACO), POLITEIA, CÁTEDRA RODOLFO LOW MAUS EN DERECHOS HUMANOS SEGUNDO PERIODO ACADÉMICO DE 2011 La intención del expositor es dejar en claro que los derechos humanos no son un cuerpo normativo completamente coherente y que por tanto es labor del juez y de los demás operadores de justicia determinar los alcances de los derechos. Esto es lo que el ponente denomina “tención entre derechos”. Para ahondar en el debate, la exposición centra su interés en el escenario en que se desenvuelve el conflicto colombiano, mostrando las posibles tensiones que surgen entre los derechos de las víctimas y los procesos de desmovilización en el marco de la justicia transicional. Así, en el conflicto interno las obligaciones del Estado con respecto a los derechos humanos están bien definidas, pues de su posición de garante se desprende que debe respetarlos, lo que implica someter su comportamiento (tanto acción como omisión) a los estándares de respetos a los derechos humanos aceptados. Por otra parte, la obligación del Estado también se materializa mediante el compromiso de garantizar la prevalencia de los derechos humanos en todo tiempo y lugar, de tal suerte que la actuación del Estado de su papel de garante de los derechos humanos se pondera bajo una serie de ítems claramente definidos: En un primer momento es responsabilidad del Estado prevenir, lo cual impone una obligación de medio y no de resultado que demanda poner en funcionamiento todos los mecanismos disponibles para persuadir o evitar cualquier vulneración de los derechos. En un segundo momento, si no fue posible evitar la acción violatoria de los derechos humanos, corresponde al Estado investigar; acción de resultado que sólo se entiende cumplida cuando el aparato judicial demuestra que de manera diligente está haciendo todo lo posible por establecer la identidad de los posibles responsables y la verdad de los hechos. En este aspecto no basta con la mera apariencia de diligencia, probada mediante 2 VICERRECTORÍA ACADÉMICA COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS FACULTAD DE CIENCIAS HUMANAS - ESCUELA DE IDIOMAS GRUPOS DE INVESTIGACIÓN: JUSTICIA Y DERECHO CONSTITUCIONAL (GIDEIC), CULTURA Y NARRACIÓN EN COLOMBIA (CUYNACO), POLITEIA, CÁTEDRA RODOLFO LOW MAUS EN DERECHOS HUMANOS SEGUNDO PERIODO ACADÉMICO DE 2011 el lleno de los requisitos formales de la investigación, es necesario demostrar por parte del Estado una intención real de hacer justicia. En estos casos en el plano del sistema interamericano, se considera un indicio de falta real de diligencia de los Estados, la tardanza o dilación injustificada de los procesos que buscan establecer responsabilidad; los excesivos formalismos e instancias a los que se ven sometidas las posibles víctimas, así como la falta de pertinencia de en los pasos o tramites a los que conduce la investigación. En un tercer momento, luego de identificados los posibles responsables y establecidos los hechos, la obligación del Estado se materializa en el deber de juzgar, para condenar o exonerar, a las sujetos indiciados. En este aspecto no basta con emitir una sentencia condenatoria y exoneratoria, es necesario que el Estado acate los estándares mínimos en el juzgamiento de sus nacionales, como el debido proceso o la observancia de las normas internacionales en materia de derechos humanos. Al resolverse el litigio mediante una sentencia, el Estado, a través de su rama judicial, debe observar un criterio de proporcionalidad en su fallo, de tal manera que con la sentencia se exprese un sentir de justica que se aleje de la arbitrariedad o la impunidad. Por último, el Estado tiene la obligación de reparar a las víctimas, ya sea mediante los bienes confiscados a los responsables, o mediante los dineros del fisco nacional. Esto último se sustenta en el hecho de que, en primera medida, el estado, aun cumpliendo con el deber de garantizar los derechos humanos, no puede desligarse de su obligación de velar por el pleno goce de los derechos de sus ciudadanos. Sobre este punto vale hacer la siguiente aclaración: no todas la reparaciones están pensadas para reparar en dinero el daño causado. El sentido aceptado como el más conveniente para la reparación es el buscar llevar las situaciones al Estado previo a la 3 VICERRECTORÍA ACADÉMICA COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS FACULTAD DE CIENCIAS HUMANAS - ESCUELA DE IDIOMAS GRUPOS DE INVESTIGACIÓN: JUSTICIA Y DERECHO CONSTITUCIONAL (GIDEIC), CULTURA Y NARRACIÓN EN COLOMBIA (CUYNACO), POLITEIA, CÁTEDRA RODOLFO LOW MAUS EN DERECHOS HUMANOS SEGUNDO PERIODO ACADÉMICO DE 2011 violación de derechos, de tal manera que la victima pueda volver a desarrollar su proyecto de vida desde el momento en que la violación de sus derechos humanos se lo había truncado; sólo como última posibilidad y en vista de no poder cumplir el anterior objetivo (por ejemplo en la reparación de victimas familiares de asesinados), la reparación busca compensar en dinero, a través de una ficción jurídica, el perjuicio sufrido. Teniendo en cuenta esta realidad de la jurisprudencia internacional y nacional, el ponente nos presenta la posible tención que se puede presentar con los procesos de justicia transicional que surgen como vías para la materialización del derecho a la paz. En estos procesos, como bien lo apunta el ponente, el objetivo es encontrar mecanismos que permitan una transición negociada que ponga fin al conflicto: como las partes en disputas han sido incapaces de imponerse por la fuerza a su respectiva contendora, les es necesario encontrar caminos de diálogo que les faciliten salir del atolladero bélico en el que se encuentran inmersas. En ese sentido el carácter de la negociación está marcado por las condiciones en que se encuentran los adversarios. En estos procesos no es de esperarse una sumisión total que permita imponer sobre la contraparte las leyes de un Estado de derecho normal, sino que se buscan mecanismos que permitan hacer justicia y a la vez asegurar la rendición de las fuerzas hostiles que no pudieron ser persuadidas por la vía armada, en tanto que los distintos grupos armados ilegales en conflicto no están dispuestas a ceder aquella proporción en que lograron vencer, los Estados deben ofrecer garantías en la misma proporción de aquello que no pudieron ganar, de tal manera que las partes se sienten a negociar y acuerden mecanismos de paz. 4 VICERRECTORÍA ACADÉMICA COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS FACULTAD DE CIENCIAS HUMANAS - ESCUELA DE IDIOMAS GRUPOS DE INVESTIGACIÓN: JUSTICIA Y DERECHO CONSTITUCIONAL (GIDEIC), CULTURA Y NARRACIÓN EN COLOMBIA (CUYNACO), POLITEIA, CÁTEDRA RODOLFO LOW MAUS EN DERECHOS HUMANOS SEGUNDO PERIODO ACADÉMICO DE 2011 Es lógico que en un escenario como este, surgido a partir de las condiciones reales de la política y no de los derroteros construidos desde la teoría, las personas se pregunten ¿dónde quedan los derechos de las víctimas? A diferencia de procesos de desmovilización y desarme anteriores, hoy en día se tiene claro que el gobierno sólo posee un pequeño margen de maniobra para negociar, pues no le está permitido negociar a su discreción con el conjunto de derechos en cabeza de terceros, en este caso de las víctimas. La razón de esto se debe a que se ha establecido como canon que no puede haber paz duradera sin incluir a las víctimas en la discusión. Antes, las negociaciones se realizaban entre cúpulas (gobierno e insurgentes o cualquier otro actor armado) que negociaban condiciones de paz y desmovilización mediante transacciones con los derechos de las víctimas; en este sentido lo que se pretendía era establecer “soluciones jurídicas”, en donde la justicia y la verdad eran los primeros comodines que tenían los Estados para transar. Después de los años 90 se empieza a vislumbrar la existencia de la tención entre las dos posiciones, pues se reconoce que la búsqueda de la paz no puede ser un proceso de perdón y olvido a costa de los derechos de las víctimas. A manera de remedio para dicha tensión surge la idea de una justicia transicional y especial, que no niegue el derecho a las víctimas, pero que tampoco impida la solución negociada de los conflictos. A esto se le ha llamado la justica imperfecta, precisamente por que acepta que no es posible defender en todo momento los principios básicos que guían la protección de los derechos, sin embargo, como lo plantea el expositor, ello no debe ser entendido como un margen de impunidad a favor de los Estados, quienes 5 VICERRECTORÍA ACADÉMICA COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS FACULTAD DE CIENCIAS HUMANAS - ESCUELA DE IDIOMAS GRUPOS DE INVESTIGACIÓN: JUSTICIA Y DERECHO CONSTITUCIONAL (GIDEIC), CULTURA Y NARRACIÓN EN COLOMBIA (CUYNACO), POLITEIA, CÁTEDRA RODOLFO LOW MAUS EN DERECHOS HUMANOS SEGUNDO PERIODO ACADÉMICO DE 2011 conservan el deber de satisfacer en la medida de las posibilidades los derechos que a las victimas les corresponden. Este es sólo un ejemplo de la tención entre derechos, que pueden encontrarse en la mayoría de los debates actuales relacionados con las posiciones favorables a minorías. Frente a esto el autor arroja, a manera de conclusión, que su solución pasa por la fijación clara de los contenidos específicos de los derechos, así como por la implementación por parte de los jueces de diversas herramientas denominadas “test”, cuyo objetivo es determinar la correcta delimitación de los derechos frente a otros de igual categoría. BIBLIOGRAFÍA MÍNIMA. Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano, 1789 Declaración Universal de los Derechos Humanos, Asamblea General de las Naciones Unidas, 1948 Declaración Americana de los derechos y deberes del hombre, IX Conferencia Internacional Americana, 1948 Convención Americana sobre Derechos Humanos o “Pacto de San José de Costa Rica”, Asamblea General de la Organización de Estados Americanos, 1969 Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. Módulo 5: Propuesta dogmática y metodológica para la solución de casos. Protocolo adicional a la convención americana sobre derechos humanos en materia de derechos económicos, sociales y culturales o “Protocolo de San Salvador”, Asamblea General de la Organización de Estados Americanos, 1988 Constitución Política de Colombia, 1991 6 VICERRECTORÍA ACADÉMICA COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS FACULTAD DE CIENCIAS HUMANAS - ESCUELA DE IDIOMAS GRUPOS DE INVESTIGACIÓN: JUSTICIA Y DERECHO CONSTITUCIONAL (GIDEIC), CULTURA Y NARRACIÓN EN COLOMBIA (CUYNACO), POLITEIA, CÁTEDRA RODOLFO LOW MAUS EN DERECHOS HUMANOS SEGUNDO PERIODO ACADÉMICO DE 2011 Pacto internacional de derechos civiles y políticos, Asamblea General de las Naciones Unidas, 1966 Primer y segundo protocolo adicional al pacto internacional de los derechos civiles y políticos, 1966 Pacto internacional de derechos económicos, sociales y culturales, Asamblea General de las Naciones Unidas, 1976 7