Bogotá, D - Superintendencia de Sociedades

220-31368, mayo 15 de 2003
Ref: Quórum y mayorías asamblea general de accionistas sociedades anónimas cerradas.
Se recibió su comunicación radicada bajo el número 074660, mediante la cual en su calidad de miembro de la
junta directiva de una sociedad anónima de familia, mediante la cual solicita se respondan los siguientes
interrogantes:
1.
2.
3.
4.
Si es obligatorio que la junta directiva se reúna cada mes y si en caso contrario, el Presidente de la junta
al no citar a reuniones está incumpliendo los estatutos.
Los estatutos de esta compañía datan de antes de la ley 222 de 1995 y el máximo órgano social, nunca
se ha pronunciado sobre las nuevas mayorías establecidas en la ley. Los estatutos actuales contemplan
una mayoría calificada del 70% para reformas estatutarias. En punto a este aspecto, solicita se le informe
si se puede modificar la periodicidad de las reuniones de la junta directiva a cada dos o tres meses, por
mayoría simple o si ésta reforma requiere una mayoría calificada.
En vista de las continuas discrepancias en la confección de las actas, ha solicitado se le permita el uso de
grabadora para documentar lo ocurrido en las reuniones para así evitar la manipulación de la información
por parte de la mayoría, derecho que la ha sido negado, por lo que solicita se le informe si es legal que
se lo impidan.
Que al ser miembro de la comisión para revisión del acto y no estar de acuerdo con algunos de sus
apartes porque omiten cuestionamientos contra la administración, frente a la negativa de los otros dos
miembros para hacer los cambios respectivos, qué procedimiento debe seguir pues no está dispuesto a
firmar el acta en esas condiciones.
Al respecto, los interrogantes planteados se responderán en su orden así:
1.
Al tenor de lo dispuesto por el artículo 1602 del Código Civil, en concordancia con el artículo 4 del Código
de Comercio, las estipulaciones de los contratos válidamente celebrados preferirán a las normas legales
supletivas y a las costumbres mercantiles, presupuesto que determina la obligación del Presidente de la
Junta Directiva para citar a los miembros a reunión por lo menos una vez por mes, sin perjuicio de que
pueda sesionar por convocatoria de ella misma, del representante legal, del revisor fiscal, o de dos de sus
miembros que actúen como principales. (artículo 437 del Código de Comercio).
2.
El alcance de lo dispuesto por el artículo 68 de la ley 222 de 1995, está contenido en el oficio 220-60732
del 27 de 1996, proferido por esta Superintendencia que en su parte pertinente se transcribe:.
“ Para el caso de las sociedades que tienen inscritas sus acciones en el registro que lleva la Superintendencia
de Valores y las negocian en bolsa, la disposición que se analiza en materia de quórum establece como regla
general, que este será la mitad más una de las acciones suscritas y permite sólo la posibilidad de pactar
estatutariamente un quórum inferior; de manera que bajo ninguna circunstancia en tales sociedades podrá
exigirse un quórum superior al indicado, como si podrán hacerlo las sociedades anónimas distintas de las
mencionadas. Por consiguiente, salvo estipulación estatutaria que fije un quórum inferior, en este tipo de
compañías habrá de darse aplicación a lo dispuesto por la ley sobre el particular.
Por su parte en lo que a mayorías decisorias concierne, la norma es imperativa al determinar que en
dichas sociedades las decisiones deberán tomarse por mayoría de los votos presentes, excepción
exclusivamente hecha de los asuntos a que se refieren las disposiciones legales que la norma indica, lo que
en primer lugar implica que a diferencia de las sociedades que no negocian sus acciones en el mercado público
de valores, aquellas no pueden estipular ninguna mayoría decisoria diferente y en segundo, que en todos los
casos es forzosa su aplicación.”
En lo atinente a la mayoría que corresponde para la aprobación de las reformas estatutarias, debe reiterarse
que la ley taxativamente precisó las decisiones que siendo competencia de la asamblea general de accionistas
requieren para su adopción una mayoría decisoria deferente a la mayoría absoluta, excepción que no
contempló las reformas estatutarias, por lo cual es obvio que éstas como cualesquiera otra decisión distinta a
las que consagran los artículos 155, 420 numeral 5º y 455 del Código de Comercio, se han de aprobar con
la mayoría de votos presentes en la respectiva reunión.
Ahora bien, tratándose de sociedades cerradas, es decir aquellas que no negocien sus acciones en el
mercado público de valores, debe tenerse en cuenta que la regla a la que se ha hecho alusión opera por
vía subsidiaria o supletiva, toda vez que la disposición que la contiene deja en libertad a los particulares
para estipular contractualmente mayorías decisorias superiores a la indicada.
Esta circunstancia sumada al principio que consagra el artículo 39 de la Ley 153 de 1887 y según
el cual, en todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebración,
lo que se traduce en que las nuevas leyes no pueden alterar las relaciones contractuales, salvo los
casos exceptuados por la misma ley, implica que si en sociedades de tal naturaleza constituidas
con anterioridad a la expedición de la ley 222, se hallan estipuladas cláusulas que exijan un quórum
o mayorías decisorias especiales para casos distintos a los que recientemente determinó la norma
en cuestión, o simplemente en su momento se guardó silencio sobre el particular acogiendo
implícitamente disposiciones legales pertinentes, serán dichas cláusulas o normas legales las que
deban aplicarse, hasta tanto la voluntad de las partes expresada a través del máximo órgano social
decida modificarlas. Así mismo, en las sociedades de este tipo que con posterioridad a la expedición
de la Ley se constituyan, se dará aplicación a lo dispuesto por el artículo 68 en materia de quórum
y mayorías decisoria, salvo que en los estatutos se estipulen condiciones diferentes.”
En consecuencia, si la sociedad a la que hace referencia su consulta, es una sociedad anónima
cerrada, por no tener inscritas sus acciones en bolsa, el quórum y mayoría para realizar cualquier
modificación estatutaria, de acuerdo con lo expuesto, son los previstos en los estatutos para
adoptar reformas estatutarias.
3.
3.
La inquietud correspondiente a la posibilidad de grabar las reuniones de asamblea, también
fue por este Despacho en sentido afirmativo mediante oficio 220-000773 del mes de enero de
2002, documento que podrá consultar en la pagina de internet de esta superintendencia,
www.supersociedades.Gov.co, en el que en su parte pertinente se transcribe:
“ Basta con reparar en el hecho de que los socios tienen derecho a impugnar las decisiones sociales
y en que las decisiones a impugnar constan en las actas, para concluir sin mayores esfuerzos que
cuando se pretende discutir judicialmente la fidedignidad del acta, cuestión de común ocurrencia
en las sociedades, por conflictos entre socios o entre grupos de éstos, resulta evidente que la
documentación individual con que uno de ellos quiera verificar lo que consta en un acta, puede ser
uno de los medios de prueba más relevantes a considerar, partiendo de un supuesto básico, a saber,
que la discusión judicial acerca de la veracidad o fidedignididad de un acta se refiera a aspectos
relevantes de la reunión desde el punto de vista del contrato social, como corresponde al ejercicio
serio y legítimo, esto es, no abusivo, del derecho a impugnar judicialmente las decisiones sociales
o a controvertir la confiabilidad de las actas” .
4.
En cuanto al procedimiento a seguir cuando no se esta de acuerdo con algunos apartes debido
a que se omiten algunas intervenciones, es preciso acudir a los artículos 189 y 431 del Código
de Comercio, disposición esta última que alude a la materia, autor y contenido del acta. A este
respecto conviene transcribir el encabezamiento del esta última norma, en donde se lee: “ Lo
ocurrido en las reuniones de la asamblea se hará constar en el libro de actas” , de tal manera
que si el documento no refleja fielmente lo ocurrido en la reunión podrá no ser suscrito.