220-42832
Asunto: Aplicación de las mayorías decisorias previstas en los estatutos o en las normas legales
anteriores a la vigencia del artículo 68 Ley 222/95.
consulta acerca de la interpretación del artículo 68 de la ley citada en la referencia, respecto de la aplicación de las
mayorías decisorias por parte de la asamblea general de accionistas de una sociedad anónima que no negocia las
acciones en la Bolsa, cuando en los estatutos de la compañía no se contemplan mayorías especiales para autorizar
reformas estatutarias.
Al respecto pregunta si se pueden tomar decisiones, como aumentar el capital autorizado, por mayoría simple, es
decir, con el voto favorable de la mitad más uno de los votos presentes en la reunión o, por el contrario, se
requiere una mayoría calificada, en este último caso, solicita se le informe el porcentaje exigido por la ley.
Previo al concepto solicitado, es oportuno recordarle que por regla general las sociedades comerciales se sujetan a
las disposiciones contenidas en las cláusulas contractuales, en la medida en que no contraríen normas legales.
Ahora bien, cuando el texto de las mismas es violatorio de la ley o cuando el pacto social no ha reglamentado
algún asunto en particular, la aplicación de la ley vigente al momento de la celebración del contrato se hace
obligatoria, en el primer caso, por cuanto lo estipulado se entiende por no escrito y, en el segundo porque la ley
entra a suplir la voluntad de los contratantes.
Al punto concreto de la consulta y teniendo en cuenta que los estatutos de la sociedad que representa guardan
silencio respecto de las mayorías decisorias especiales para reformar los estatutos, es pertinente concluir con base
en la regla establecida en el artículo 38 de la Ley 153 de 1887, que en ese evento es aplicable la mayoría que
preveía el artículo 421 del Código de Comercio, esto es la conformada por un número plural de accionistas
representantes del 70 % de las acciones representadas en la reunión, norma aplicable hasta tanto el órgano social
competente manifieste su voluntad de modificarla.
Con el fin de proporcionarle mayor ilustración sobre el tema, aplicación de las cláusulas contractuales vigentes al
entrar en vigencia la Ley 222, me permito transcribir algunos de los apartes del oficio 220- 42826 del 8 de agosto
de 1997, que contienen la opinión del Despacho sobre el particular.
(...)
"En lo que hace relación con las cláusulas contenidas en los estatutos que se adoptaron antes de entrar en vigencia
la Ley 222 y que consagran un quórum o mayorías superiores a las consagradas en el artículo 68 de la ley 222 de
199, ha de estarse a lo dispuesto en la ley 153 de 1887 que regula de manera integral los conflictos de las leyes
en el tiempo y las relaciones entre los contratos y las nuevas leyes, cual es el caso objeto de análisis".
Al tenor del artículo 38 de la Ley 153/87, "En todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes al
tiempo de su celebración", lo que en síntesis se traduce en que las leyes nuevas no pueden alterar las relaciones
contractuales, salvo los casos expresamente exceptuados por la misma ley.
Por lo antes dicho:
1.1. Si al amparo de la ley vigente al momento de la celebración del contrato o de la adopción de la
correspondiente reforma estatutaria, se estipularon cláusulas que exigían un quórum diferente o mayorías
decisorias distintas a las que recientemente determinó la ley, o simplemente en su momento se guardo silencio
sobre el particular acogiendo implícitamente el quórum o el régimen vigente sobre las mayorías decisorias, serán
tales cláusulas o normas legales las que se seguirán aplicando hasta cuando la voluntad de las partes, expresada a
través del órgano social competente y con el lleno de las formalidades legales y estatutarias a que haya lugar,
decida modificarlas, en cuyo evento, la determinación que se adopte habrá de sujetarse a lo que preceptúa la Ley
222...".
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