En blanco - Superintendencia de Sociedades

220-17953 del 3 de Abril de 2007
Alcances del artículo 68 de la Ley 222 de 1995.
Aviso recibo de su comunicación radicada con el No. 2007-01-022281, a través de la cual
expone una serie de consideraciones jurídicas en torno al tema de la referencia y a partir
de las mismas, formula las siguientes preguntas:
“ Teniendo en cuenta que el artículo 132 del C. Co. regula el funcionamiento de las
sociedades anónimas debe aplicarse éste a una sociedad constituida en 1965, o por el
contrario, debe darse aplicación a las mayorías establecidas en el artículo 68 de la Ley
222 de 1995?”
“ El artículo 120 del Código de Comercio y los artículos 19, 20 y 27 de la Ley 153 de
1887, que establecen que la administración social y las relaciones derivadas del contrato,
tanto entre los socios como respecto de terceros, se sujetan a la ley nueva y no a la
vigente a la constitución de la sociedad, tienen preeminencia sobre el articulo 38 de la
Ley 153 de 1887, teniendo en cuenta que son normas de carácter especial frente a este
último?”
En el entendido que el propósito de su consulta es determinar el criterio de la
Superintendencia en cuanto a los alcances de las reglas que en materia de quórum y
mayorías estableció el artículo 68 de la Ley 222 de 1995, frente a las cláusulas estatutarias
de sociedades anónimas constituidas antes de la vigencia de la citada Ley, que estipulen
las mayorías anteriormente exigidas o mayorías superiores, es dable desde ya anticipar
que sin perjuicio de las consideraciones por usted planteadas, este Despacho mantiene en
su integridad la doctrina que de tiempo atrás ha expuesto sobre el tema, entre otros a
través de los oficios 220-60732 del 27 de diciembre de 1996 y 220- 42826 del 8 de agosto
de 1997 a los que su escrito alude y con apoyo en tal doctrina reitera en esta oportunidad
su concepto, en el sentido de que “ si en las sociedades de tal naturaleza (anónimas)
constituidas con anterioridad a la expedición de la Ley 222, se hallan estipuladas cláusulas
que exijan un quórum o mayorías decisorias especiales para casos especiales distintos a
los que recientemente determinó la norma en cuestión, o simplemente en su momento se
guardó silencio sobre el particular acogiendo implícitamente el quórum o las mayorías
decisorias que para entonces determinaban las disposiciones legales pertinentes, serán
dichas cláusulas o normas legales las que deban aplicarse, hasta tanto la voluntad de las
partes expresada a través del máximo órgano social decida modificarlas. Así mismo, en las
sociedades de este tipo que con posterioridad a la expedición de la ley se constituyan, se
dará aplicación a lo dispuesto por el artículo 68 en materia de quórum y mayorías
decisorias, salvo que en los estatutos se estipulen condiciones diferentes”
Consecuente con lo anterior y considerando que uno de los casos para los que legalmente
se requería una mayoría decisoria especial antes de expedirse la Ley 222, es la aprobación
del avalúo de aportes en especie, decisión que de acuerdo con el artículo 132 del Código
de Comercio debía adoptar la asamblea general de accionistas con el voto favorable del
sesenta por ciento o más de las acciones, previa deducción de las que correspondan a los
aportantes, quienes no pueden votar en dicho acto, obviamente debe colegirse que
abstracción hecha de lo dispuesto en el artículo 68 de la mencionada Ley, es esa la mayoría
que para el efecto se ha de aplicar cuando se trate de sociedades constituidas con
anterioridad a la referida ley, a menos que con posterioridad se hubieren modificado en
distinto sentido los estatutos sociales.
Aunque es innecesario transcribir aquí los argumentos de carácter jurídico y conceptual
que sustentan el criterio de esta Entidad en lo que concierne al ámbito de aplicación del
artículo 68 de la citada Ley, asunto que ha sido detenidamente analizado a luz de los
principios generales de derecho que orientan los efectos de la ley en el tiempo, amén entre
otras de las disposiciones legales que en su solicitud se citan, es oportuno traer algunos
apartes de la doctrina expuesta a propósito del tema por expertos tratadistas nacionales
del derecho mercantil.
“ De la mayor trascendencia resulta dilucidar el régimen de transición del artículo 68 de la
ley 222 de 1995, en punto a las mayorías decisorias en sociedades anónimas cerradas. Es
relevante, en efecto establecer la situación en que han quedado aquellas sociedades
constituidas con anterioridad a la fecha de entrada en vigencia de la susodicha ley. Resulta
evidente que en virtud de los principios generales del derecho privado, deben respetarse
aquellas mayorías decisorias válidamente pactadas con anterioridad a la fecha mencionada,
siempre y cuando que la sociedad respectiva no negocie sus acciones en el mercado público
de valores.
Por lo demás, aun en la hipótesis de no haberse pactado mayorías decisorias calificadas
para reformas estatutarias en una sociedad anónima cerrada constituida antes de la fecha