Emisión de acciones en empresas de servicios públicos

220-54004
Asunto: Emisión de acciones en empresas de servicios públicos domiciliarios
Con toda atención se refiere el despacho a la consulta formulada mediante comunicación radicada con el número
463.776-0, mediante la cual solicita un pronunciamiento sobre una serie de situaciones, a su juicio irregulares, que
se han venido presentando en la Empresa de Energía del Bajo Putumayo S.A. E.S.P..
Sobre el particular debe en primer término señalarse que corresponde a la Superintendencia de Servicios Públicos
Domiciliarios velar por que las empresas prestadoras de estos servicios den cumplimiento a las leyes y actos
administrativos a las cuales están sujetas (Decreto 548 de 1995); razón por la cual en lo sucesivo habrá de dirigirse
a dicha entidad para lograr de ese organismo un autorizado pronunciamiento.
No obstante, esta Superintendencia hará algunas precisiones relacionadas con los aspectos señalados en su
comunicación.
1.
La presunta violación de los artículos 345 y 387 del Código de Comercio por haberse otorgado plazos
superiores a un (1) año para la cancelación de las cuotas de acciones suscritas.
Sobre este particular, este Despacho se permite llamar su atención sobre la previsión especial del numeral
6 del artículo 19 de la Ley 142 de 1994, el cual permite que serán libres la determinación de la parte del
valor de las acciones que deba pagarse en el momento de la suscripción, y la del plazo para el pago de la
parte que salga a deberse, sin perjuicio de la obligación que le asiste a la empresa de informar, en sus
estados financieros, la parte de capital que se encuentra pagado y la parte que no.
En consecuencia, los artículos 345 y 387 no se aplican obligatoriamente a las empresas prestadoras de
servicios públicos, por tener en este particular un régimen propio aplicable.
2.
Decisiones adoptadas con acciones que por estar en mora de pagarse no podían ejercer los derechos de
voto (artículo 397 C. Co)
En primer término, debe reiterarse lo expresado para la anterior pregunta, pues como ya se explicó las
empresas de servicios públicos domiciliarios pueden pactar para el pago de las acciones un término
superior a un año. Ahora bien, si de la evaluación del reglamento de colocación, se establece que
efectivamente las acciones se encuentran en mora de pago y por tal razón suspendidos sus derechos de
voto, entonces para determinar la eficacia de las decisiones habrá de determinarse en particular las
mayorías obtenidas una vez descontadas las acciones que no podrían ejercer este derecho.
Si al realizar la operación se estimare que no existía quórum para deliberar, entonces las decisiones serán
ineficaces tal como lo dispone el artículo 190. Pero sí a pesar de existir quórum para deliberar, la decisión
se tomó desconociendo las mayorías previstas en la ley o en los estatutos la decisión estará afectada de
nulidad absoluta.
En este último caso, habrá necesidad de que tal circunstancia sea declarada judicialmente para que
queden sin efecto las decisiones así adoptadas en este evento los nombramientos ocurridos con violación
de las mayorías requeridas; o quede en suspenso su ejercicio hasta tanto se produzca la decisión
definitiva, siempre que se haya solicitado la adopción de esta medida preventiva en el proceso de
impugnación.
3.
Pueden los miembros de Junta Directiva y Revisor Fiscal elegidos por una asamblea presumiblemente
ineficaz o absolutamente nula continuar ejerciendo.
Tal como ya se expuso, si las decisiones han sido reputadas ineficaces en los términos del artículo 190 del
Código de Comercio, no podrán ser tenidas en cuenta. Pero si de lo que se trata es de una decisión
adoptada sin el número de votos previstos en los estatutos o en las leyes, entonces la sanción será la de
nulidad absoluta, que debe ser declarada por decisión judicial y hasta tanto ello no ocurra éstas se
mantendrán, salvo que en la impugnación adelantada se decrete la suspensión provisional de las
decisiones.
4.
Sanciones a los administradores y revisor fiscal en caso de incumplimiento de las previsiones legales.
El régimen de responsabilidad de los administradores está previsto en el artículo 200 del Código de Comercio,
modificado por el artículo 24 de la Ley 222 de 1995. En cuanto a los revisores fiscales, se tiene el artículo 211,
perjuicios ocasionados a la sociedad; 212, responsabilidad penal y artículo 216, incumplimiento de funciones o
actuar irregular o negligente.
En estas condiciones se da respuesta a la consulta formulada advirtiendo que la misma tiene el alcance señalado en
el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.