DRAWBACK: La búsqueda de un sistema eficiente de Promoción

Precisiones Pendientes al Régimen de Restitución de Derechos Arancelarios
- Drawback
Alvaro Gálvez Calderón
Secretario General del Comité de Comercio Exterior de la Cámara de Comercio de Lima
Miembro del Centro de Estudios de Comercio Internacional y Derecho Aduanero
El Régimen de Restitución de Derechos Arancelarios – Drawback, se encuentra
regulado por la Ley General de Aduanas aprobada por D.Leg. 809, su Reglamento
aprobado por D.S. 121-96/EF y el D.S. 104-95/EF - Reglamento de Procedimiento
de Restitución Simplificado de Derechos Arancelarios.
Se define como aquél régimen aduanero que, como consecuencia de la
exportación de mercancías, permite obtener la restitución total o parcial de los
derechos arancelarios, que hayan gravado la importación de las mercancías
contenidas en los bienes exportados o consumidos durante su producción 1.
Podrán ser beneficiarios del régimen las empresas exportadoras que importen o
hayan importado a través de terceros, las mercancías incorporadas o consumidas
en la producción del bien exportado, así como las mercancías elaboradas con
insumos o materias primas importadas adquiridas de proveedores locales2.
De acuerdo al régimen simplificado utilizado en nuestro país, la restitución
arancelaria procede por el equivalente al 5% del valor FOB de exportación de
hasta los primeros US$ 20 000 000.00 (veinte millones de dólares americanos)
anuales de exportación de productos por subpartida arancelaria y por empresa
exportadora no vinculada, monto que podrá ser reajustado de acuerdo a las
evaluaciones que realice el Ministerio de Economía y Finanzas3.
Durante el año 2003, se devolvieron por concepto de Drawback poco mas de 299
millones de soles4, constituyendo uno de los principales mecanismos de
promoción de las exportaciones.
Recientemente el D.S. 104-95-EF, ha sido modificado por el D.S. 077-2004-EF5,
con el objetivo de permitir el acogimiento al drawback, aún cuando en el bien
exportado se hayan incorporado insumos comprados localmente, que a su vez
hayan sido importados beneficiándose de liberaciones o franquicias arancelarias.
La solución que ha encontrado la norma es que “el exportador deducirá del valor
FOB de exportación (…) el monto de los insumos importados y adquiridos de
terceros”. Dicha deducción podrá ser realizada cuando los insumos hubiesen
ingresado al país con mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de
aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro régimen
devolutivo o suspensivo de derechos y gravámenes aduaneros, o cuando el
Art. 76 D.L. 809 – Ley General de Aduanas
Art.128 D.S. 121-96/EF – Reglamento de la Ley General de Aduanas
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Art. 3 D.S. 104-95/EF – Regl. de Procedimiento de Restitución Simplificado de Derechos Arancelarios
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Fuente: SUNAT /Banco de la Nación
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Publicado el 12/06/2004
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exportador considere que no ha podido determinar adecuadamente si la
importación de estos insumos, se ha realizado con los beneficios indicados.
Si bien la norma ha encontrado una solución creativa, ha dejado los siguientes
puntos sin precisar:
- ¿Incluye los insumos importados directamente por el exportador?
A nuestro entender, la intención del D.S. 077-94/EF es regular el supuesto en el
cual el exportador compra localmente insumos importados, para utilizarlos en la
producción del bien luego exportará, toda vez que en este caso, aún cuando el
exportador actúe con la debida diligencia exigible, nunca podría determinar
fehacientemente si es que tales insumos ingresaron al país gozando de algún
beneficio arancelario.
Sin embargo, existen algunas posiciones que, utilizando una interpretación literal,
afirman que el ámbito de aplicación de la norma alcanza también a los
exportadores que importaron por si mismos los insumos con beneficios
arancelarios.
La posibilidad de permitir la deducción del monto del insumo liberado de
aranceles, al exportador que lo importó directamente, tiene como argumento en
contra, que el exportador al tener total control de los detalles de la importación, no
tiene justificación para omitir el cumplimiento del requisito de no utilizar insumos
ingresados al país con desgravación arancelaria total o parcial.
El argumento a favor es de índole práctico, toda vez que una empresa
exportadora, que a la vez abastece al mercado local, podría importar dichos
insumos y utilizarlos indistintamente en la producción para venta local y para
exportación, de tal manera que al momento de solicitar el drawback por los bienes
exportados, podrá realizar la deducción del monto del insumo sobre el valor FOB
de exportación. De esta manera su abastecimiento de insumos y su producción se
realizarían de acuerdo a las exigencias de la demanda, y no en función de los
requisitos de una norma.
En todo caso, es necesaria una precisión de la norma en uno de los dos sentidos
a fin de evitar futuras interpretaciones contradictorias, e infracciones por parte de
los exportadores.
- ¿Cual es el “monto del insumo” que debe deducirse?
El D.S. 077-2004/EF, indica que deberá deducirse del valor FOB del bien
exportado el monto de los insumos importados, pero no precisa a que monto se
refiere, ¿a su valor CIF? ¿A su valor FOB?, ¿al valor de compra local del insumo?,
¿a este último con IGV o sin IGV?. A nuestro entender la norma debió haber
señalado que se trata del valor de compra local sin IGV, toda vez que este es el
único valor que el exportador puede conocer de manera cierta, asimismo, el IGV
tiene como vía de devolución, en este caso, la figura del saldo a favor del
exportador.
-
¿El exportador debe presentar la DUA de importación del proveedor
local?
Toda vez que el D.S. 104-95-EF dispone que no podrán acogerse al drawback los
productos que hayan utilizado o incorporado durante su proceso productivo,
insumos ingresados al país bajo regímenes suspensivos de derechos o con
beneficios arancelarios, el D.S. 77-2004-EF ha dispuesto que en el caso que el
exportador adquiera localmente insumos importados, “deberá acreditar con la
presentación de la respectiva Declaración Única de Aduanas o Simplificada de
importación debidamente cancelada de su proveedor loca6”.
El requisito de presentación de la DUA del proveedor local, que ya constaba en el
procedimiento aduanero INTA PG 077, es introducido ahora a nivel reglamentario,
generando como consecuencia que el trámite sea aún mas engorroso, ya que la
Administración ha empezado a exigir a los solicitantes del beneficio, una copia
autenticada de la mencionada DUA.
Sin querer profundizar en la vulneración de normas de derecho administrativo 8 y
tributario9, al requerir copia autenticada de un documento con el que la
Administración ya cuenta en sus archivos, consideramos que hubiera sido mas
eficiente requerir una declaración jurada por parte del proveedor local donde
señale el número de DUA e indique que el insumo vendido localmente fue
importado pagando la totalidad de los derechos correspondientes. De esta
manera se evita imponer al exportador una carga que se encuentra mas allá de lo
exigible a una empresa razonablemente diligente.
Interpretaciones erróneas
- ¿Cual es el valor FOB de exportación?
El D.S. 104-95-EF establece en su artículo 2° las condiciones que deben cumplir
los bienes exportados objeto de restitución, señalando que los mismos deben
utilizar materias primas, insumos, productos intermedios o partes o piezas
importadas cuyo valor CIF no supere el 50% del valor FOB del producto
exportado, añadiendo expresamente que, para este único efecto, es decir, para el
cálculo del componente importado en el bien de exportación, no se deben incluir
en el valor FOB comisiones u otros gastos deducibles en el resultado final de la
operación de exportación.
De otro lado el artículo 3º, de la misma norma, establece que “la tasa de
restitución aplicable (...) será el equivalente al 5% del valor FOB de exportación
(…)” y no hace mención alguna a exclusiones de comisiones u otros gastos
Art. 11 –D.S. 077-2004-EF
El procedimiento INTA PG 07 versión 4, fue aprobado mediante Resolución de Intendencia Nacional Nº
984 del 08/09/1999
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Ver Art. 40 de la Ley 27400 – Ley del Procedimiento Administrativo General.
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Ver Art. 92, inciso l) del TUO del Código Tributario aprobado por D.S.135-99-EF
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similares. A pesar de ser clara la norma, la Administración interpreta erróneamente
que la tasa del 5% se aplica sobre el valor FOB al cual debe excluirse las
comisiones u otros gastos deducibles en el resultado final de la operación. Tal
interpretación ha sido plasmada en el Procedimiento INTA.PG.07, constituyéndose
en una restricción de acceso al beneficio.
- Regulación de la producción por encargo en el drawback.
El D.S. 104-95-EF señala que los beneficiarios del drawback son las empresas
Productoras-Exportadoras. Mediante la Resolución Ministerial 195-95-EF10 se
preciso que la definición de empresa productora-exportadora, comprende a la
que efectúa directamente la exportación de los bienes que elabora o produce,
así como también a aquella que encarga la producción o elaboración de los
bienes que exporta.
Asimismo esta norma señala que en el caso de producción o elaboración por
encargo se requerirá la presentación de una copia de la Factura que acredite el
servicio de producción prestado. Sin embargo el Procedimiento INTA PG 07, va
mas allá exigiendo la existencia de un acuerdo o encargo previo escrito entre la
empresa exportadora y la empresa productora, y que el exportador entregue a
quien presta el servicio de producción, los insumos importados que se
incorporarán finalmente en el bien.
Consideramos que a manera de facilitar el acogimiento al régimen y a la vez
mantener un adecuado control por parte de la Administración, bastaría con
requerir una factura comercial, en donde se identifiquen por separado el servicio
de producción, y los insumos importados utilizados.
A manera de conclusión debemos señalar que la falta de precisión en los temas
señalados, podrían generar que los exportadores incurran en errores al momento
de presentar su solicitud. Por ello, consideramos necesaria realizar las
modificaciones necesarias, que faciliten el acceso y simplifiquen los trámites a los
exportadores, sin que ello signifique contravenir la naturaleza de la figura o
descuidar los intereses del fisco.
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Publicada el 31/12/95