BIBLIOTECA INFORMA JURISPRUDENCIA IMPOSITIVA ON LINE – ERREPAR – 18.07.2012 GANANCIAS. APORTES IRREVOCABLES. REQUISITOS PARA LA PROCEDENCIA DE SU TRATAMIENTO COMO TALES. EMPRESAS VINCULADAS No corresponde acoger el criterio del contribuyente de considerar como aportes irrevocables los pagos efectuados por su empresa vinculada por cuenta y orden y en su interés para cancelar sus deudas. En efecto, lo real y concreto es que no medió en la especie tratamiento ni aun aprobación por la Asamblea respecto de la capitalización, así como tampoco se ha probado el debido tratamiento contable de la consiguiente ampliación de capital que tal operación conlleva, no obstante el extenso lapso transcurrido desde la mencionada oferta hasta la verificación pericial. Debe recordarse que no parece viable que estos aportes puedan ser mantenidos sin capitalización por un tiempo indeterminado, ya que con ello se desvirtúa la finalidad del instituto, proceder que permite prescindir de tal mecanismo y habilita su calificación bajo otra figura jurídica. La falta de celebración de Asamblea, la falta de tratamiento expreso de la capitalización, así como la ausencia de regularización contable de tales supuestos “aportes irrevocables”, bajo el tratamiento que corresponde como aumento de capital, autorizan a no considerarlos como tales. SELER SA (TF 18183-I) C/DGI - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. VALOR AGREGADO. BASE IMPONIBLE. IMPUESTO BENEFICIARIOS DEL EXTERIOR. GROSSING UP A - SALA LAS II - 10/05/2012 GANANCIAS. El Tribunal Fiscal de la Nación revocó la resolución determinativa. Destacó que la discusión consistía en determinar si el importe del impuesto a las ganancias tomado a su cargo por la contribuyente en el marco de la operatoria realizada con el beneficiario del exterior en virtud del contrato de transferencia de tecnología integraba la base imponible del impuesto al valor agregado. La Alzada confirmó el criterio del organismo jurisdiccional. En efecto, en primer término señala que en materia tributaria rige el principio de legalidad y que por más que resulte una obviedad, la actuación invocada por el Ente Fiscal no constituye una ley. Asimismo, dichas conclusiones no resultan vinculantes para el Tribunal ni para la Cámara. Con sustento en dicho principio y en los criterios de interpretación de la ley tributaria, concluye que le asiste razón al a quo al señalar que tanto los artículos 10 y 26 de la ley del impuesto al valor agregado (IVA) como el artículo 65 de su decreto reglamentario siempre se referían al precio neto facturado y no incluían absolutamente ninguna referencia a que el impuesto a las ganancias vinculado a pagos efectuados a beneficiarios del exterior pudiera ser objeto de imposición por el IVA. Tampoco se incluía el acrecentamiento entre las prestaciones a las que se hacía referencia en el quinto párrafo del citado artículo 10. En definitiva, el grossing up no debe integrar la base imponible del IVA. Luego de citar numerosa doctrina sobre la cuestión, señala que debe tomarse en consideración que si bien el acrecentamiento derivado de la asunción del tributo por parte del importador del servicio debe ser computado a los efectos de la determinación de la base del impuesto a las ganancias (ello así precisamente por cuanto dicha gabela computa aquella también como una ganancia del exportador lo que resulta coherente con el propio concepto, naturaleza y normas propias de dicho impuesto, más en el caso del IVA, en tanto la base imponible está constituida por el monto facturado por el prestador del exterior -y no existiendo mérito para apartarse o prescindir de los valores allí fijados-), el principio de reserva de ley exige atenerse a los conceptos y sumas consignados en los respectivos documentos, todo lo cual conduce a mantener la solución alcanzada en el fallo recurrido. Antecedente en el mismo sentido: TFN, Sala D, 12/2/2010. PUENTES DEL LITORAL SA (TF 26823-I) C/DGI - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA II - 24/04/2012 VALOR AGREGADO. EXENCIONES. EXPLOTACIÓN DE JUEGOS DE AZAR POR EL FISCO NACIONAL, PROVINCIAL O MUNICIPAL O INSTITUCIONES PERTENECIENTES A ELLOS. CONCESIÓN PÚBLICA DE LA EXPLOTACIÓN La exención prevista en el artículo 7, inciso h), apartado 15 de la ley del gravamen se limita a exigir que el juego de azar sea explotado por el Fisco Nacional, Provincial o Municipal, sin distinguir si tal actividad es llevada adelante por estos en forma directa o indirecta, como sucede en el caso de las concesiones a particulares. Por el contrario, es la recurrente quien pretende introducir esta diferencia sin que estrictamente el texto legal la contemple ni se ajuste al conocido principio hermenéutico que enseña que cuando la ley no distingue, no debe hacerlo el intérprete. Asimismo, explica que existe una distinción entre la función del Estado y el modo de proveer a su costo, y la forma en que decide legítimamente ejecutarla, que puede ser recurriendo a relaciones contractuales con otras, observando que si la concesión es un medio legítimo del cual puede valerse el Estado para llevar adelante una determinada política. Forzoso es colegir que, ante la ausencia de una disposición legal en contrario, la actora no ha de ser marginada de la dispensa en análisis con el único fundamento del empleo legítimo de esa herramienta estatal. ASOCIACIÓN GREMIAL DE PROFESIONALES DEL TURF (TF 25928-I) C/DGI - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. SALA III 31/05/2012 PROCEDIMIENTO. DETERMINACIÓN DE OFICIO. DETERMINACIÓN SOBRE BASE PRESUNTA. OPERACIONES APÓCRIFAS. PRUEBA. PROVEEDOR EMPLEADO DE LA PROPIA FIRMA La Sala II de la Cámara revocó la decisión del Tribunal Fiscal de la Nación que había revocado la determinación de oficio con sustento en que el Ente Fiscal consideró apócrifas las operaciones solo con sustento en que la carta por la que se circularizó al proveedor volvió con la leyenda “se mudó”. La Alzada sostiene que el Ente Fiscal no basó su determinación en la falta de localización del proveedor, sino que existe una serie de indicios comprobados, graves y precisos que permiten ofrecer serios reparos en torno a la veracidad de las operaciones concertadas con el proveedor cuestionado, quien resultó ser empleado de la propia firma, el cual cobraba los cheques, retiraba las cartas de porte, entre otros. AGRICRED SRL (TF 31062-I) C/DGI - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA II - 26/04/2012 PROCEDIMIENTO. DETERMINACIÓN DE OFICIO. DETERMINACIÓN SOBRE BASE PRESUNTA. OPERACIONES APÓCRIFAS. PRUEBA. FALTA DE CAPACIDAD OPERATIVA Advirtiéndose que se ha comprobado que el proveedor en cuestión no posee campos propios, ni maquinarias agrícolas, ni herramientas, etcétera, que justifiquen las ventas de cereales supuestamente realizadas, cabe concluir que se trata de un contribuyente de los llamados "de cartón", partícipes necesarios para justificar falsos movimientos comerciales que le permiten facturar operaciones a terceras personas y que, en definitiva, no sería otro que un grupo denunciado por infracción a la ley penal tributaria, concluyéndose que no cuenta con capacidad operativa para el concierto de las operaciones cuestionadas. AGRICRED SRL (TF 31062-I) C/DGI - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA II - 26/04/2012 PROCEDIMIENTO. PRUEBA. MUTUO. FECHA CIERTA DEL CONTRATO DE MUTUO PARA SU OPONIBILIDAD A TERCEROS Nuestro sistema jurídico exige el requisito de la fecha cierta para que los contratos de mutuo puedan oponerse y tener consecuencias frente a terceros. En efecto, el contrato de mutuo se encuentra enmarcado dentro del ámbito del derecho comercial, por lo que, en principio, resultan aplicables las normas del Código de Comercio y, específicamente, las referidas al contrato de préstamo o mutuo comercial; por lo tanto, deben ser probados con arreglo a lo dispuesto en el artículo 2246 del Código Civil, según el cual “el mutuo puede ser contratado verbalmente, pero no podrá probarse sino por instrumento público, o por instrumento privado de fecha cierta, si el empréstito pasa el valor de diez mil pesos”. SELER SA (TF 18183-I) C/DGI - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA II - 10/05/2012 PROCEDIMIENTO. DETERMINACIÓN DE OFICIO. DETERMINACIÓN SOBRE BASE CIERTA. INCREMENTOS PATRIMONIALES INJUSTIFICADOS. INGRESOS PROVENIENTES DEL EXTERIOR. MUTUO. EXIGENCIA DE FECHA CIERTA. EMPRESAS VINCULADAS No puede considerarse que los ingresos provenientes del exterior sean aptos para justificar sus incrementos patrimoniales, puesto que la participación de la autoridad monetaria no tiene entidad para desvirtuar el examen circunstanciado y concreto efectuado por el a quo. En autos, el contrato carece de fecha cierta y de lugar de celebración, por lo que se desprende claramente que no puede oponerse a terceros su existencia. Cabe agregar que tampoco se acogió el argumento de que por tratarse de empresas vinculadas no correspondía la exigencia de requisitos formales para probar sus vinculaciones. SELER SA (TF 18183-I) C/DGI - CÁM. PROCEDIMIENTO. DEFRAUDACIÓN. APLICACIÓN. PRUEBA NAC. CONT. ADM. PRESUNCIONES. FED. - SALA II - PROCEDENCIA 10/05/2012 DE SU Si bien el juez administrativo hace mérito de todo lo actuado por el Organismo Recaudador, no explica cuál era el soporte fáctico que permite la subsunción del caso en las presunciones del artículo 47 de la ley de procedimiento fiscal que pretende aplicar. La falta de justificación de la operatoria objetada, así como el temperamento fiscal adoptado en el sentido de tener por no configurados los aportes irrevocables, en modo alguno permiten concluir que ello sea determinante de la conducta defraudatoria a que alude la norma. Asimismo, se destaca que el juez administrativo no expone los elementos de prueba, además de los indicios considerados para determinar la obligación tributaria, en que basa la atribución dolosa de la conducta reprochada. SELER SA (TF 18183-I) C/DGI - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA II - 10/05/2012 PROCEDIMIENTO. OMISIÓN DE IMPUESTO. CONFIGURACIÓN. CAUSALES DE EXCULPACIÓN. ERROR EXCUSABLE. PROCEDENCIA La hipótesis del error excusable es excluyente de toda conducta que sea indicativa de un artificio o engaño dirigido a evitar en todo o en parte el pago del impuesto correspondiente o, como en el caso, a incrementar el crédito fiscal, siendo relevante atender a la naturaleza del error y a la conducta desplegada por el infractor. En ese orden, resulta inconducente la consideración destinada a negar la presencia del elemento subjetivo requerido para la configuración de la infracción, ya que, proviniendo esta de un factor subjetivo, se presume que la presentación de las declaraciones inexactas que motivaron los cómputos indebidos de créditos fiscales tuvo lugar como consecuencia de la negligencia o imprudencia incurrida por el contribuyente en el cumplimiento de las obligaciones a su cargo, correspondiéndole a él demostrar la existencia de circunstancias eximentes, acreditando la concreta y razonada aplicación al caso de alguna excusa admitida por la legislación vigente, como lo es el “error excusable” que le hubiese impedido efectuar la correcta y debida registración y determinación del crédito fiscal. Ello así, pues se pretende justificar la irregularidad en circunstancias internas que le son propias, no obstante lo cual es preciso señalar que no ha aportado elemento alguno de prueba susceptible de acreditar que efectivamente se trató de un simple error material, lo cual, al margen de la inatendibilidad de la excusa, es suficiente para concluir en la inexistencia de causal justificatoria de la infracción incurrida. Asimismo, se entiende irrelevante la invocación de la regularidad de los registros y asientos contables, puesto que la conducta imputada consiste precisamente en una registración formal y materialmente correcta de valores erróneos cuya falta de advertencia por el Fisco hubiera desembocado en el indebido reconocimiento de un crédito fiscal al que se carecía de derecho. BÁSCULAS CASILDA SA (TF 21803-I) - RECONSTRUCCIÓN ART. 129 C/DGI - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. SALA III 05/06/2012 PROCEDIMIENTO. DEFRAUDACIÓN. RETENCIÓN INDEBIDA. MULTA PARA LOS AGENTES DE RETENCIÓN (ART. 48, L. 11683). RESOLUCIÓN GENERAL (AFIP) 991/2001. FALTA DE INTENCIONALIDAD REQUERIDA El contribuyente retuvo erróneamente, al haber utilizado un porcentaje menor al correspondiente, y no ingresó suma alguna al Fisco. La Sala B revocó la multa aplicada por la falta de atribución subjetiva del ilícito en virtud de las causales que esgrime la actora, las que fueron valoradas en sentido favorable a su pretensión en sede penal. Así, se consideró que los hechos descritos por el juez penal no daban cuenta de la existencia del dolo requerido para la configuración del delito de apropiación indebida de tributos. Se puntualizó que el análisis subjetivo ante el Tribunal lleva a concluir que el conocimiento por parte del responsable de los elementos de la autoría, esto es, la calidad de agente de retención, existió en la especie así como el conocimiento del deber que lo obligaba al depósito de las sumas retenidas. Sin embargo, el plan de acción que condujo los actos de la recurrente quedó truncado por la intervención de la inspección que impugnó los créditos fiscales por compras, disminuyéndolo, y provocando el consecuente aumento del débito fiscal. Por ende, de acuerdo con la opción de la resolución general (AFIP) 991 que le otorgaba un plazo de dos meses a los agentes para el ingreso de las retenciones efectuadas o la compensación de las mismas con los saldos a favor de libre disponibilidad, el apelante se vio imposibilitado de realizar compensación alguna en tanto tales saldos quedaron afectados a la compensación del nuevo saldo técnico a favor del Fisco, provocando la obvia consecuencia de que el importe de las retenciones efectuadas -antes pasible de compensación- haya quedado como no ingresado. En tal sentido, se entendió que no había intención deliberada por parte del agente de no ingresar la suma al Fisco, debido a una alteración externa de las circunstancias fiscalización anterior- que provocó, a criterio de los sentenciantes, la interrupción del nexo causal originalmente dirigido por la exclusiva voluntad del agente de retención. En ese contexto, se revocó la multa impuesta, y las costas se impusieron por su orden, pues de acuerdo con las particularidades del caso, el Fisco pudo razonablemente haber considerado que su proceder resultaba ajustado a derecho. DI MARCO, FIDEL OSCAR S/APELACIÓN IVA - TRIB. FISCAL NAC. - SALA B - 29/03/2012 PROCEDIMIENTO. TRIBUNAL FISCAL. COMPETENCIA. DEVOLUCIÓN INTERESES. COMPENSACIÓN CON SALDOS DE LIBRE DISPONIBILIDAD DE El Tribunal rechazó la excepción de incompetencia articulada por el Fisco. Entendió que el artículo 81 de la ley 11683 no establece una restricción que torne inviable, cuando no se discuta la procedencia del tributo, la discusión acerca de los accesorios, puesto que dicho reparo está circunscripto a los supuestos de apelación, tratándose en el caso del supuesto previsto en el artículo 159, inciso c), de la ley ritual. Tampoco se acogió el argumento según el cual no procedía la acción de repetición, puesto que la contribuyente no ingresó la suma cuya devolución pretende, sino que la compensó, y dicha compensación fue aceptada por el Fisco. Ello es así pues el pago de la obligación tributaria mediante compensación con saldos de libre disponibilidad a favor del contribuyente tiene la misma validez y efecto que si se lo cancelase con dinero en efectivo. SPIRAX SARCO SA S/DEMANDA DE REPETICIÓN - TRIB. FISCAL NAC. - SALA B - 06/03/2012 PROCEDIMIENTO. COSTAS. RAZONES PARA APARTARSE DEL PRINCIPIO RECTOR DE LA DERROTA No basta la simple creencia o incluso la convicción de que se tiene derecho a litigar, sino que todo ello debe asentarse en sólidas y objetivas razones que lo avalen. En tal sentido, la sola creencia subjetiva del litigante de la razón probable para litigar no es por sí suficiente para eximir del pago de las costas al perdidoso, pues es indudable que todo aquel que somete una cuestión a los tribunales de justicia lo hace porque cree tener razón de su parte, mas ello no lo exime del pago de los gastos del contrario si el resultado del juicio no le es favorable. PUENTES DEL LITORAL SA (TF 26823-I) C/DGI - CÁM. NAC. CONT. ADM. FED. - SALA II - 24/04/2012