SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
Oficio 220-170845 de 2011
(Diciembre 14)
Ref: Aumento del capital social en la sociedad anónima – Prohibición de
cuotas extraordinarias obligatorias
En atención a su comunicación vía e-mail, radicada bajo No. 2011-01-375472
mediante la cual formula una consulta que dice relación con los mecanismos
idóneos para incrementar el capital en la sociedad anónima, me permito a
continuación efectuar una somera síntesis de las consideraciones jurídicas de
carácter general que se imponen frente al tema.
En primer lugar se ha de precisar que de conformidad con las disposiciones
legales contenidas en los artículos 384 y siguientes del Código de Comercio, el
aumento del capital social en virtud se deban efectuar nuevos aportes,
tratándose de sociedades anónimas, en principio se lleva a cabo a través de
la colocación de acciones que se efectúa con base en el reglamento de
suscripción aprobado por la junta directiva o la asamblea general de
accionistas, según lo que prevean los estatutos, lo que supone que gracias al
derecho de preferencia consagrado en el artículo 388 ibidem, a los accionistas
por regla general les asiste la posibilidad, mas no la obligación, de suscribir
preferencialmente en toda nueva emisión que se realice, una cantidad
proporcional a la posean en la fecha en que se apruebe el reglamento.
Con ello entre otros, busca garantizar
que todos los accionistas
indistintamente, puedan conservar su participación porcentual en el capital
de la compañía, salvo que como excepción a la regla, exista estipulación
estatutaria o determinación expresa de la asamblea general de accionistas,
en virtud de la cual se acuerde colocar las acciones en condiciones
diferentes, en cuyo caso no aplicarán las reglas que confieren la vocación de
los socios a mantener la participación accionaria, bien sea porque los
estatutos así lo establezcan, o porque en ese sentido medie una decisión
adoptada por el máximo órgano social (art. 420 num. 5º).
Por consiguiente, en tanto el procedimiento que se siga cumpla con el lleno
de las formalidades legales y estatutarias pertinentes, la capitalización se
llevará a cabo cuando quiera que así lo estime conducente el órgano social
competente, en el entendido que gracias al carácter contractual de la
sociedad, los socios tienen la facultad de participar en la ejecución sucesiva
de la misma a través de la asamblea general de accionistas, en cuyo seno les
está permitido ejercitar su derecho a intervenir en las deliberaciones y votar en
las decisiones o propuestas que se sometan a su consideración, atendiendo a
que de acuerdo con el artículo 188 del código citado, las decisiones que se
adopten por la asamblea con el número de votos previsto en los estatutos o en
la leyes, obligarán a todos los socios, aun a los ausentes o disidentes, siempre
que tengan carácter general y que se ajusten a las leyes y a los estatutos.
Consecuente con lo anterior, es claro que el concepto de “cuota
extraordinaria” al su escrito alude, no resulta coherente con el procedimiento
legal que procede tratándose del tipo societario indicado.
En los anteriores términos su solicitud ha sido atendida con los alcances
previstos en el artículo 25 del C.C.A., advirtiendo que en la P.WEB de la
Entidad: podrá consultar los conceptos jurídicos que la misma emite sobre las
materias de su competencia, los que le será de suma utilidad acceder para
una mayor documentación en asuntos de carácter societario.
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