1 Ordinal 14 del artículo 110 del Estatuto Mercantil. 2 Gaceta

220-40612, julio 30 de 1998
Ref. Derechos que otorga la calidad de accionista. Implicaciones de la ineficacia en una reunión de
accionistas.
Me refiero a sus escritos radicados en este Despacho el pasado 14 y 15 de julio con los números
293,519-0; 293,699-0 y 293821-0, por medio de los cuales hace varias preguntas, que se contestarán
en su orden.
"En el Art. 25 PARAGRAFO 1º. de los Estatutos de la Sociedad, dice: "Para poder tomar decisiones y
votar, los asociados deben estar completamente a paz y salvo, con todo concepto para con la sociedad
en fecha 31 de diciembre del año inmediatamente anterior, cuando se trate de asamblea ordinaria y
en todo caso a 31 del mes inmediatamente anterior, cuando se trate de asamblea extraordinaria".
Preguntas:
1.- Si este parágrafo está en contravía de la ley.
2.- Si se debe reformar este parágrafo".
Si bien el Código de Comercio permite, dentro de la voluntad de la autonomía de la voluntad privada,
convenir libremente aquellas estipulaciones que sean convenientes a los intereses de los contratantes,
tal libertad se encuentra limitada, en el caso de las sociedades comerciales, a los convenios que sean
compatibles con la índole de cada tipo societario 1
En desarrollo del anterior precepto, se ha dicho que "los estatutos de la sociedad que son a modo de
Carta Constitucional en las democracias deben desarrollar estos principios cardinales reglamentándolos
mediante la consagración de fórmulas con las cuales se definan y desenvuelvan esos derechos en
formas mas o menos rigurosas, pero en todo caso dentro de los límites que no impliquen o no
conduzcan a su desconocimiento por caminos indirectos."2
Teniendo los anteriores antecedentes, podemos decir que cuando una persona adquiere una acción
entregando el aporte correspondiente, adquiere por ello unos derechos irrenuniables e inherentes a
ella, como son el derecho al dividendo; derecho a la cuota de liquidación; derecho de preferencia a
suscribir nuevas acciones; derecho de vender sus acciones; derecho a la obtención del dividendo;
derecho de inspección; derecho de impugnar las decisiones; derecho a participar en todas las reuniones
y derecho al voto.3
En este orden de ideas, la cláusula nombrada por usted en la consulta, sería violatoria de uno de los
derechos que la ley le confiere a todo accionista, cual es el de participar en las deliberaciones de la
asamblea de accionistas y votar libremente en ella. Este derecho consagrado y reconocido por
disposiciones legales de orden público, no puede ser vulnerado o desconocido por los estatutos
sociales, la asamblea o la junta directiva, en su caso.
En razón de lo anterior, la Superintendencia de Sociedades conceptúa que el parágrafo motivo de
estudio es violatorio de los derechos de los accionistas, así estén en mora por algún concepto diferente
al no haber pagado sus acciones dentro del plazo otorgado por la sociedad o la ley, por cuanto vulnera
uno de los elementos constitutivos del status de socio, como es el de participar, deliberar y votar en
las reuniones del máximo órgano social.
"Se realizó una ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS, de acuerdo a los Estatutos, el día 11 de MARZO
de 1.998, la Cámara de Comercio no inscribió la Junta Directiva nombrada en dicha Asamblea, por
considerar que lo discutido y aprobado eran ineficaces, debido a que de acuerdo a los estatutos dicho
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Ordinal 14 del artículo 110 del Estatuto Mercantil.
Gaceta Judicial, Tomo XVLI, pág. 542.
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Artículo 379 del Código de Comercio
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evento se debió realizar en las oficinas del Domicilio Principal y se llevo a efecto en otro sitio. Se
convocó para ASAMBLEA GENERAL EXTRAORDINARIA con orden del día ordinario, para el 24 de julio
de 1.998.
Preguntas.
Se puede ratificar punto por punto lo discutido y aprobado en la TRIGESIMA QUINTA ASAMBLEA
efectuada el 11 de marzo de 1.998. Cual es el procedimiento?
La Junta Directiva elegida el 11 de marzo de 1.998, sesionó y tomó decisiones. Que se debe hacer
para subsanar lo actuado por esta junta?"
Se debe empezar por decir que las reuniones se realizarán en el lugar del domicilio social con sujeción
a lo prescrito en las leyes y en los estatutos en cuanto a convocatoria y quórum 4; advirtiéndose que
serán ineficaces las decisiones tomadas en una reunión celebrada en contravención a lo previsto en el
artículo 1865.
"Debe advertirse que en la exposición de motivos del proyecto de 1.958, al comentar sus redactores
el artículo 303, del cual fue tomado textualmente el artículo 897 del Código de Comercio, se expresó:
"La ineficacia implica el que el negocio jurídico no produzca efecto alguno sin necesidad de declaración
judicial. (Proyecto Código de Comercio. Ministerio de Justicia. Tomo II Bogotá. 1.958 pág 84) Nótese
que quienes previeron la ineficacia en materia mercantil no entraron a distinguir si la norma se refiere
a que el "acto no produce efectos" o es "ineficaz", entonces, en uno u otro caso el negocio jurídico no
podrá producir sus efectos por aplicación directa de la ley".
Por lo tanto no es predicable que los actos que por virtud de la ley son ineficaces sean susceptibles de
ratificación.
Si tal como lo ha afirmado la Superintendencia de Sociedades:
(...)
"La consecuencia natural y jurídica del fenómeno de la ratificación, es la de hacer que el negocio jurídico
ratificado genere la plenitud de sus efectos desde el instante mismo de sus constitución o celebración,
vale decir, retroactivamente no desde la fecha de su ratificación...".
En consecuencia sólo procede en tratándose de decisiones de la asamblea viciadas de ineficacia, agotar
todas y cada una de las formalidades a que está sujeta la celebración de las reuniones del mencionado
órgano y previa verificación de éstas, someter las mismas a su consideración para que con el lleno de
los requisitos legales y estatutarios pertinentes les sea impartida su aprobación; sólo así se repite, las
decisiones producirán los efectos legales correspondientes"6
En cuanto a la pregunta de las decisiones tomadas por la Junta Directiva, elegida en la asamblea a que
nos venimos refiriendo, es de anotar que ellas no tienen ninguna validez jurídica y restará esperar si
en la asamblea a realizarse el 24 de julio se elige la misma Junta, para que siga los pasos del
procedimiento a emplear en dicha reunión y que fue expuesto en párrafos anteriores.
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Artículo 186 ibídem
Artículo 190 ídem
6
Superintendencia de Sociedades. Oficio OJR-DPB-12 4423 del 29 de enero de 1.997
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