SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

220-18822, 20 de marzo de 2003
Ref: Aumento del capital social en la sociedad anónima
Me refiero a su comunicación vía e-mail, radicada el pasado 7 de marzo, a través de la cual consulta si existe algún
mecanismo por medio del cual los accionistas minoritarios de una sociedad anónima puedan "oponerse a la decisión
de las mayorías que en asamblea adoptan la capitalización de la empresa en detrimento de los primeros, que al no
poder atender dicha capitalización van a ver disminuida su participación accionaria"
Al respecto se debe precisar que de conformidad con las disposiciones legales contenidas en los artículos 384 y
siguientes del Código de Comercio, el aumento del capital social en virtud del cual deban efectuarse nuevos aportes,
tratándose de sociedades anónimas, se lleva a cabo necesariamente a través de la colocación de acciones que se
efectúa con base en el reglamento de suscripción aprobado por la junta directiva o la asamblea general de
accionistas, según se haya previsto en los estatutos, lo que supone que gracias al derecho de preferencia
consagrado en el artículo 388 ibidem, a los accionistas por regla general les asiste la posibilidad de suscribir
preferencialmente en toda nueva emisión que se realice, una cantidad proporcional a la posean en la fecha en que
se apruebe el reglamento.
Con ello entre otros, se garantiza que todos los accionistas indistintamente, puedan conservar su participación
porcentual en el capital de la compañía, salvo que como excepción a la regla, exista estipulación estatutaria o
determinación anterior de la asamblea general de accionistas, en virtud de la cual se acuerde colocar las acciones
sin sujeción al derecho de preferencia, caso en el cual no aplicarán las reglas que confieren la vocación de los socios
a mantener la participación accionaria, bien sea porque los estatutos como ley que son para las partes contratantes,
así lo establezcan, o porque en ese sentido medie decisión validamente adoptada por máximo órgano social (art.
420 num. 5º)
Por consiguiente, en tanto el procedimiento que se siga cumpla con el lleno de las formalidades legales y
estatutarias pertinentes, la capitalización podrá llevarse a cabo cuando quiera que se estime conducente, a instancia
del órgano social competente, sin que en manera alguna constituya motivo de reproche frente al ordenamiento
jurídico, el sólo hecho de que para uno o algunos de los accionistas minoritarios resulte inconveniente en un
momento dado la medida, pues en razón al carácter contractual de la sociedad, los socios están legalmente
facultados para participar en la ejecución sucesiva de la misma, a través de la asamblea general de accionistas, en
cuyo seno les está permitido ejercitar su derecho a intervenir en las deliberaciones y votar en las decisiones o
propuestas que se sometan a su consideración, con el poder que a cada cual le corresponda, en consideración al
porcentaje del capital social que le pertenezca, atendiendo a que de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 188 del
código citado, las decisiones adoptadas por la asamblea con el número de votos previsto en los estatutos o en la
leyes, obligarán a todos los socios, aun a los ausentes o disidentes, siempre que tengan carácter general y que se
ajusten a las leyes y a los estatutos.
Consecuente con lo anterior, el interrogante planteado, en concepto de este Despacho ha de responderse de
manera negativa, advirtiendo que los términos del pronunciamiento expresado se sujetan a los alcances que señala
el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.