> NORMATIVA FICHA TÉCNICA AUTORA: GRAU PINEDA, Carmen. TÍTULO: Novedades normativas: RD 404/2010 o “Sistema bonus-malus”. FUENTE: Gestión Práctica de Riesgos Laborales, nº 71, pág. 24, mayo 2010. RESUMEN: El Real Decreto 404/2010 ha venido a desarrollar las previsiones precedentes referidas a la posibilidad de establecer incentivos consistentes en reducciones de las cotizaciones por contingencias profesionales en el supuesto de empresas que se distingan por el empleo de medios eficaces de prevención de los accidentes de trabajo y de las enfermedades profesionales, en la línea establecida por la normativa preexistente y la Estrategia Española de Seguridad y Salud en el Trabajo 2007-2012. Y ello, mediante la previsión de las condiciones que han de concurrir en las empresas para acceder a la reducción de las cotizaciones por contingencias profesionales por su contribución eficaz a la reducción de la siniestralidad laboral. Han de conjugar necesariamente dicha disminución con el desarrollo de actuaciones, objetivas y eficaces, en materia de prevención de contingencias laborales y enfermedades profesionales, en los términos y condiciones que se establecen a tal fin. DESCRIPTORES: • Normativa • Siniestralidad laboral • Reducción de las cotizaciones • Prevención de riesgos laborales • Sistema bonus-malus 24 • Gestión Práctica de Riesgos Laborales 024_a_Comentario RD 404.indd 24 Novedades normativas: RD 404/2010 o “Sistema bonus-malus” Fomentar la disminución de las altas tasas de siniestralidad laboral imperantes en España es el objetivo de este Real Decreto. Para ello, se apuesta por incentivar a las empresas a poner en marcha medidas de prevención de riesgos laborales, “recompensando” por medio de “reducciones o deducciones” de la cotización a la Seguridad Social por contingencias profesionales a aquéllas que demuestren que su índice de siniestralidad se ha reducido en comparación con el sector en el que desarrollan su actividad. Este artículo ofrece las claves del conocido como “Sistema bonus-malus”. Carmen Grau Pineda, profesora de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de las Palmas de Gran Canaria Nº 71 • Mayo de 2010 27/04/2010 14:31:12 www.riesgos-laborales.com espués de 15 años de vigencia de la Ley de Prevención de Riesgos Laborales (Ley 31/1995, de 8 de noviembre), la doctrina especializada es unánime en considerar que las altas tasas de siniestralidad laboral en España no se deben a la inadecuación de la normativa preventiva en rigor, sino a “una generalizada inaplicación o a una aplicación incorrecta de la misma1”. De ahí que las principales medidas que los poderes públicos están tomando en la lucha contra la siniestralidad laboral estén orientadas a lograr una mayor efectividad de la normativa vigente2. D Es por ello por lo que, desde que con la Disposición Adicional 61ª de la Ley 42/2006, de Presupuestos Generales del Estado para el año 2007 (LPGE 2007), se aprobara la nueva3 tarifa de primas para la cotización a la Seguridad Social por accidentes de trabajo y enfermedades profesionales4, y tras establecerse por la Administración de la Seguridad Social los índices de siniestralidad de los diferentes sectores5 respecto de la cotización a la Seguridad Social por contingencias profesionales, se venía barajando la posibilidad de que, de un momento a otro, el Gobierno estableciera sistemas de reducción de la cotización a la Seguridad Social por contingencias profesionales en los supuestos de empresas que acrediten que su índice de siniestralidad es reducido en relación con el que corresponde a su sector de actividad. 1 Martínez Barroso, Mª de los R.: “La ineficacia de la normativa prevencionista como causa de siniestralidad laboral”. Revista del Iltre. Consejo General de Colegios Oficiales de Graduados Sociales, nº 119, 2009. 2 Martín Hernández, Mª L.: “Inefectividad de la normativa de prevención de riesgos laborales y siniestralidad laboral en España: una relación de causa-efecto”. Revista de Derecho Social, nº 40, 2007. 3 Desde el año 1995, las sucesivas Leyes de Presupuestos Generales del Estado venían estableciendo para todos los colectivos, sin exclusión, una reducción del 10% de las primas consignadas en la tarifa aprobada por el Real Decreto 2930/1979. Pero, a partir de enero de 2007, vigente la nueva tarifa de primas de accidentes y enfermedades profesionales, contenida en la Disposición Adicional 4ª de la Ley 42/2006, de Presupuestos Generales del Estado, se aplica la misma sin reducción alguna. 4 La vigente en los momentos que se escriben estas líneas se encuentra en la D.F. Octava Ley 26/2009, de Presupuestos Generales del Estado para el año 2010. Nº 71 • Mayo de 2010 024_a_Comentario RD 404.indd 25 Se trata de una medida de incentivo económico estatal que pretende fomentar la disminución de la siniestralidad laboral, concediendo un beneficio económico a las empresas que lo consigan y así lo acrediten Se trata de una medida de incentivo económico estatal6 que afecta a los aspectos económicos de la Seguridad Social y cuyo objetivo es el de fomentar la disminución de las altas tasas de siniestralidad laboral que imperan actualmente en España, concediendo un beneficio económico –reducción de la cotización a la Seguridad Social por contingencias profesionales– a aquellas empresas que demuestren que su índice de siniestralidad se ha reducido en comparación con el del sector en el que desarrollan su actividad. En puridad, se trata de una deducción propiamente dicha, y no podría calificarse como una reducción, puesto que ésta supone un descuento, una rebaja cuya pretensión es dispensar un cierto beneficio de cotización. En este caso, como en otros de deducción, las reglas generales de cotización se ven alteradas por motivos diferentes. La reducción de cuotas a la Seguridad Social supone una disminución o minoración de éstas, debido a la aplicación del mecanismo particular, denominado “coeficiente reductor”, previsto para dos supuestos concretos. Por un lado, la no cobertura de alguna contingencia, y, por otro, la colaboración voluntaria en la gestión de determinadas prestaciones. Pese a las diferencias teóricas entre ambas posibilidades, suelen ser bastante frecuentes las confusiones en la praxis y su utilización no sólo indistinta sino, en algunos casos, como sinónimos7, y éste no es sino un ejemplo más de la ausencia de rigor semántico del legislador. Dejando precisiones lingüísticas a un lado, con posterioridad a la citada Ley de Presupuestos Generales del Estado para el año 2007, sería la Estrategia Española de Seguridad y Salud en el 5 El RD 475/2007 estableció una Clasificación Nacional de Actividades Económicas actualizada, denominada CNAE-2009 (la anterior es la CNAE-93, aprobada por RD 1560/1992, revisada en 2003). Esta clasificación supone, respecto de su precedente, un impulso en los esfuerzos por modernizar la producción de las estadísticas nacionales al adecuarse a la realidad actual, y permite que las empresas, las entidades financieras, los gobiernos y los demás operadores del mercado dispongan de datos fiables y comparables. 6 El Estado posee competencias exclusivas en lo que se refiere a la legislación básica y régimen económico de la Seguridad Social (art. 149.1.17ª CE), por lo que las reducciones de las cotizaciones a la Seguridad Social tienen carácter estatal. Gestión Práctica de Riesgos Laborales • 25 27/04/2010 14:31:13 > NORMATIVA Trabajo 2007-20128 la que, reproduciendo lo señalado en este sentido en la LPGE 2007, insistiera en la necesidad de este tipo de medidas. Todo ello en un contexto más general, en el que la incentivación de medidas y procesos que contribuyan eficazmente, y de una manera contrastable, a la reducción de la siniestralidad laboral pasa por el establecimiento de lo que se conoce como “sistema de bonus-malus”. Éste es un sistema de compensación-penalización en función de los resultados específicos por empresa en materia de prevención de riesgos laborales. Pues bien, en esta línea, es el artículo 108.3 de la LGSS el que señala la posibilidad de establecimiento de una serie de incentivos con- 7 Como en la cuota fiscal, la cuota social también contempla supuestos de deducción, reducción y bonificación, con la consiguiente modificación de la cuota a ingresar durante el período de liquidación. Dentro del conjunto de estas medidas hay que considerar aquellos incidentes en la cuota empresarial a la Seguridad Social que, bajo la articulación de diversas fórmulas, pretenden su rebaja bajo diversos argumentos. Y es que, con independencia de la acción protectora dispensada por el Sistema de Seguridad Social español, ésta no agota la capacidad del sistema. Antes, al contrario, se extiende en una serie de medidas de apoyo a la política social y económica que se instrumentan en favor de aquellas situaciones, colectivos o sectores que requieren actuaciones urgentes al respecto. Destacan con especial relieve aquéllas que consisten en deducciones, reducciones o bonificaciones en la cotización empresarial a la Seguridad Social y que, en unos casos, se producen con cargo exclusivamente a los presupuestos de la Seguridad Social (deducciones y reducciones) y, en otros, se imputan a los presupuestos de gastos del Servicio Público de Empleo Estatal (bonificaciones). Más información: Grau Pineda, C. Bonificaciones en la cotización y fomento del empleo. Tirant lo Blanch, 2009. 8 Fruto del Diálogo Social y aprobada por el Consejo de Ministros en su reunión del día 29 de junio de 2007. Esta Estrategia constituye el instrumento para establecer el marco general de las políticas de prevención de riesgos laborales a corto y, sobre todo, a medio y largo plazo, pues abarca el periodo 2007-2012. A partir del diagnóstico sobre la situación actual de la prevención de riesgos laborales, la Estrategia identifica los objetivos generales que deben alcanzarse a lo largo de este periodo. Por un lado, reducir de manera constante y significativa la siniestralidad laboral y el acercamiento a los valores medios de la Unión Europea, tanto en lo referido a los accidentes de trabajo como a las enfermedades profesionales; de otro, mejorar de forma continua y progresiva los niveles de seguridad y salud en el trabajo. Más información: www.insht.es/InshtWeb/ Contenidos/Instituto/Estrategia_Seguridad_ Salud/estrategia_2007_2012.pdf. 26 • Gestión Práctica de Riesgos Laborales 024_a_Comentario RD 404.indd 26 sistentes en reducciones de las cotizaciones por contingencias profesionales en el supuesto de aquellas empresas y compañías que se distingan por el empleo de medios eficaces de prevención de los accidentes de trabajo y de las enfermedades profesionales. También establece el aumento de tales cotizaciones en el caso de empresas que incumplan sus obligaciones en materia de higiene y seguridad en el trabajo9. Si bien el Real Decreto que se comenta en este artículo se centra en el primer aspecto apuntado, esto es el incentivador, es preciso señalar que, respecto del segundo aspecto, el penalizador, se encuentra representado por una serie de medidas, como las relativas al recargo de prestaciones económicas en caso de accidente de trabajo y enfermedad profesional (previsto en el art. 123 de la LGSS), la pérdida de las bonificaciones sobre las cotizaciones a la Seguridad Social y la posible actuación en tales casos de la Inspección de Trabajo y Seguridad Social. Además, el Ministerio de Trabajo e Inmigración prevé la realización de los estudios pertinentes, con objeto de valorar la oportunidad de establecer un sistema de incremento de las cotizaciones por contingencias profesionales a las empresas con índices excesivos de siniestralidad e incumplimiento de sus obligaciones en materia de prevención de riesgos laborales. En realidad, este “sistema de bonus-malus” ya estaba presente en el ordenamiento jurídico español para el caso de empresas que, en razón a la peligrosidad de la industria y clase de trabajo que en ellas se desarrollaba, así como por la eficacia de los medios y medidas de prevención empleados, ofrezcan riesgo de enfermedad profesional. En tales supuestos, está previsto que puedan establecerse determinadas primas adicionales a 9 Sobre esta posibilidad, el Ministerio de Trabajo e Inmigración llevará a cabo los estudios pertinentes con objeto de valorar la oportunidad de establecer un sistema de incremento de las cotizaciones por contingencias profesionales a las empresas con índices excesivos de siniestralidad e incumplimiento de sus obligaciones en materia de prevención de riesgos laborales. Sí que hace ya algún tiempo que se incrementó la cuota empresarial por contingencias comunes en los contratos de corta duración –menos de 7 días con exclusión de los de interinidad (art. 26 Orden TIN/25/2010)–, pero nada se ha previsto todavía al respecto de la temática que nos ocupa. la cotización de accidentes de trabajo, si bien el aumento no podrá exceder de un 20% y sólo en caso de reiterados incumplimientos. Por otro lado, podrá reducirse la cuantía de las primas en los supuestos de empresas que se distingan por el empleo de medios eficaces de prevención, teniendo en cuenta que la reducción no podrá exceder del 10% de la cuantía de las primas (artículos 11.2 y 3 RD 2064/1995, de 22 diciembre, modificado por RD 328/2009, de 13 marzo)10. En definitiva, el Real Decreto 404/2010 viene a desarrollar sistemáticamente las previsiones referidas a la parte incentivadora ya referidas, así como lo que ya se preveía en la misma línea en la Estrategia Española de Seguridad y Salud en el Trabajo 2007-201211. Todo ello se lleva a cabo mediante el establecimiento de las condiciones y requisitos que deberían concurrir en las empresas para tener la opción de acceder a la reducción de las cotizaciones por contingencias profesionales. Todo ello, como se viene afirmando, debido a su contribución eficaz y contrastable a la reducción de la siniestralidad laboral, para lo que han de conjugar necesariamente dicha disminución de siniestralidad con el desarrollo de actuaciones, objetivas y eficaces, en materia de prevención de los accidentes de trabajo y de las enfermedades profesionales, en los términos y condiciones que se establecen a tal fin. 10 En ambos casos, tanto la reducción como el incremento es competencia de la Dirección General de Régimen Económico y Jurídico de la Seguridad Social previo informe de la Inspección de Trabajo (art. 108.2 y 3 LGSS y art. 7.9 LIT). 11 La Estrategia prevé otras posibilidades de incentivación económica que, por el momento, no han sido objeto de desarrollo normativo. Es el caso de las bonificaciones en la cotización de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de las empresas que, sin tener obligación legal de constituir un servicio de prevención propio, decidan tener recursos preventivos propios, ligado todo ello a criterios de calidad y resultados. También las bonificaciones para la contratación de trabajadores designados con formación mínima de nivel intermedio y dedicación efectiva a tareas preventivas (incluidos aquellos designados por la empresa para actuar como interlocutor para relacionarse con el servicio de prevención ajeno) o que formen parte del servicio de prevención propio, ligado todo ello a criterios de calidad y resultados. Más información en www.insht.es/InshtWeb/Contenidos/Instituto/Estrategia_Seguridad_Salud/ estrategia_2007_2012.pdf. Nº 71 • Mayo de 2010 27/04/2010 14:31:14 www.riesgos-laborales.com > No haber sido sancionada en el periodo de observación por la comisión de infracciones graves o muy graves en materia de prevención de riesgos laborales o de Seguridad Social, tipificadas en el texto refundido de la LISOS. > Acreditar mediante la autodeclaración sobre actividades preventivas y sobre la existencia de representación de los trabajadores en materia de prevención de riesgos laborales que figura como anexo I13, el cumplimiento por la empresa de los requisitos básicos en materia de prevención de riesgos laborales. La citada autodeclaración deberá ser conformada, en su caso, por los delegados de prevención, o acompañada de sus alegaciones a la misma. > Además del cumplimiento de los requisitos preventivos básicos, la empresa deberá acreditar el desarrollo o la realización, durante el periodo de observación de, al menos, dos de las siguientes acciones: © Latin Stock Podrá reducirse la cuantía de las primas adicionales a la cotización de accidentes de trabajo en aquellas empresas que se distingan por el empleo de medios eficaces de prevención. Objeto y beneficiarios El RD 404/2010 tiene por objeto establecer un sistema de incentivos consistente en reducciones de las cotizaciones por contingencias profesionales a las empresas que se distingan por su contribución eficaz y contrastable a la reducción de la siniestralidad laboral y por la realización de actuaciones efectivas en la prevención de los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales. La percepción del incentivo que se regula en este RD está en función del cumplimiento por la empresa de las condiciones en él establecidas, independientemente del límite máximo de gasto existente, que no ha de ser necesariamente alcanzado. Concretamente, se dice que podrán ser beneficiarias, según el art. 2, las empresas que coticen a la Seguridad Social por contingencias profesionales, tanto si éstas están cubiertas por una entidad gestora como por una mutua, que observen los principios de la acción preventiva establecidos en la LPRL y que reúnan los siguientes requisitos: Nº 71 • Mayo de 2010 024_a_Comentario RD 404.indd 27 > Haber realizado inversiones, debidamente documentadas y determinadas cuantitativamente, en instalaciones, procesos o equipos en materia de prevención de riesgos laborales que puedan contribuir a la eliminación o disminución de riesgos durante el periodo de observación. Se considerará como periodo de observación el número de ejercicios naturales consecutivos y anteriores al de la solicitud que no hayan formado parte de una solicitud anterior, con un máximo de 4 ejercicios12. > Haber cotizado durante el periodo de observación con un volumen total de cuotas por contingencias profesionales superior a 5.000 euros. > No rebasar en el periodo de observación los límites que se establezcan respecto de los índices de siniestralidad general y siniestralidad extrema a que se refiere el anexo II. De este cómputo se excluirán los accidentes “in itinere”. > Estar al corriente en el cumplimiento de sus obligaciones de cotización a la Seguridad Social. Incorporación a la plantilla de recursos preventivos propios (trabajadores designados o servicio de prevención propio), aun cuando no esté legalmente obligada a efectuarlo, o ampliación de los recursos propios existentes. 12 Una vez alcanzado el volumen mínimo de cotización al que aluden los arts. 2 y 3, para las empresas que no soliciten el incentivo comenzarán a computarse un nuevo período de observación. Pudiera darse la circunstancia de que se produjera la denuncia del convenio de asociación existente con una mutua y la asociación de la empresa a otra mutua durante el período de observación, en cuyo caso el abono del incentivo corresponderá a la mutua a la que la empresa estuviera asociada en el momento de la solicitud (art. 9). La insuficiencia de recursos de la mutua para el abono de la totalidad del incentivo que corresponda a la empresa será causa suficiente, sin otros requisitos, para que ésta pueda denunciar el convenio de asociación a su vencimiento, según el art. 9.2. 13 En el que se plantean preguntas varias sobre aspectos tales como la integración de la prevención, estructura organizativa, responsabilidades y funciones; procedimientos para la gestión integrada de la prevención; evaluación de riesgos y planificación de la actividad preventiva; formación e información en materia preventiva; vigilancia de la salud; acciones preventivas complementarias; acciones preventivas complementarias de las pequeñas empresas; e información sobre la existencia de representación de los trabajadores en materia de prevención de riesgos laborales. Gestión Práctica de Riesgos Laborales • 27 27/04/2010 14:31:14 > NORMATIVA Realización de auditorías externas del sistema preventivo de la empresa cuando ésta no esté legalmente obligada a ello. Existencia de planes de movilidad vial en la empresa como medida para prevenir los accidentes de trabajo en misión y los accidentes “in itinere”. Acreditación de la disminución, durante el período de observación, del porcentaje de trabajadores de la empresa o centro de trabajo expuestos a riesgos de enfermedad profesional. Certificado de calidad de la organización y funcionamiento del sistema de prevención de riesgos laborales de la empresa, expedido por una entidad u organismo debidamente acreditado por la Entidad Nacional de Acreditación (ENAC), justificativo de que la organización y su funcionamiento se ajustan a las normas internacionalmente aceptadas. La concurrencia de estos requisitos deberá ser convenientemente acreditada. Para ello, será necesaria la certificación acompañada a la solicitud y suscrita por el empresario, si el titular de la empresa es persona física, o por el administrador, presidente del consejo de administración u órgano de gobierno equivalente, si es persona jurídica, en su caso, con la conformidad de los delegados de prevención o acompañada de sus alegaciones a la misma. No obstante, dadas las especiales circunstancias que en las pequeñas empresas concurren, aquellas que en el periodo de observación máximo de cuatro ejercicios no hayan superado un volumen de cotización por contingencias profesionales de 5.000 euros podrán acceder al incentivo que se regula en este Real Decreto. Deberá acreditarse, además del cumplimiento de los requisitos establecidos en los párrafos a), c), d), e) y f) del artículo 2.1, que se reúnen las siguientes condiciones: Haber alcanzado un volumen total de cotización por contingencias profesionales de 250 euros en el citado periodo de observación de cuatro ejercicios. Además del cumplimiento de los requisitos básicos referidos a la autodeclaración antedichos, la empresa deberá acreditar el desarrollo 28 • Gestión Práctica de Riesgos Laborales 024_a_Comentario RD 404.indd 28 Las pequeñas empresas que en el período de observación máximo de cuatro ejercicios no hayan superado un volumen de cotización por contingencias profesionales de 5.000 euros podrán acceder al incentivo que regula este RD o realización de alguna de las siguientes acciones: asunción por el empresario de la actividad preventiva o designación de trabajadores de la empresa que asuman dicha actividad; obtención, por el empresario o los trabajadores designados que vayan a asumir las tareas preventivas, de formación real y efectiva en materia de prevención de riesgos laborales. Aplicación y cuantía del incentivo Para la aplicación del incentivo será necesario el cumplimiento de los índices establecidos en el anexo II, que prevé dos tipos de índices: > Índices de siniestralidad general, que habrán de cumplir las empresas y que recogen la incidencia de la siniestralidad laboral. Se excluyen los accidentes “in itinere”, la permanencia en la situación de activo del trabajador, el número de trabajadores y bases de cotización, así como la relación con la actividad desarrollada reflejada en el tipo de cotización por código de la Clasificación Nacional de Actividades Económicas (CNAE) contemplado en la tarifa de primas para la cotización a la Seguridad Social por accidentes de trabajo y enfermedades profesionales vigente en el período de observación. Importe total de la prestación por incapacidad temporal derivada de contingencias profesionales durante el período de Ii = observación *100 < αi Cuotas totales por contingencias profesionales durante el período de observación IIi= Nº total de partes de AT y EP con baja laboral durante el período de observación Cuotas totales por contingencias profesionales durante el período de observación *10.000 < βi > Índice de siniestralidad extrema, previsto para aquellos supuestos en los que durante el periodo de observación se hubiera producido el fallecimiento de algún trabajador o el reconocimiento de alguna pensión de incapacidad permanente en el grado de total, absoluta o gran invalidez por contingencias profesionales. Quedan excluidos los que tengan su causa en los accidentes “in itinere”, Se calculará el índice de siniestralidad extrema, que mide el número de siniestros con repercu- Nº 71 • Mayo de 2010 27/04/2010 14:31:14 © Latin Stock www.riesgos-laborales.com El incentivo de las pequeñas empresas en ningún caso podrá ser superior al importe de lo cotizado por contingencias profesionales y tendrá como límite máximo 250 euros para el primer período de observación, que se elevará a 500 euros en el segundo período y siguientes. siones extremas (accidentes o enfermedades que ocasionen incapacidad permanente en alguno de los grados señalados o el fallecimiento de la persona trabajadora), ponderando entre el número total de trabajadores de la empresa, su permanencia en el trabajo y la actividad económica de la empresa. Si este índice superase el límite establecido al efecto, el incentivo no podrá aplicarse, con independencia del valor que tomen los índices de siniestralidad general. Nº total de reconocimientos de incapacidad permanente y de fallecimientos en el período de IIIi= observación × 1.000.000 Cuotas totales por contingencias profesionales durante el período de observación < ∂i En lo que respecta a la cuantía del incentivo, podrá alcanzar hasta el 5 % del importe de las cuotas por contingencias profesionales de cada empresa correspondientes al periodo de observación previsto en el art. 6, o bien hasta el 10 % Nº 71 • Mayo de 2010 024_a_Comentario RD 404.indd 29 si los periodos de observación son consecutivos y en el inmediatamente anterior se ha percibido el incentivo, con el límite, en ambos casos, del importe de las inversiones efectuadas a las que se ha hecho referencia anteriormente. En el caso de las pequeñas empresas beneficiarias a las que alude el art. 3, el incentivo, que en ningún caso podrá superar el importe de lo cotizado por contingencias profesionales, tendrá como límite máximo 250 euros para el primer periodo de observación, que se elevará a 500 euros en el segundo periodo y siguientes, siempre que en el inmediatamente anterior se haya percibido el incentivo. Debe tenerse en cuenta que será la Orden por la que se desarrollan las normas de cotización a la Seguridad Social, contenidas en las respectivas Leyes de Presupuestos Generales del Estado, la que fijará anualmente los valores límite de los índices de siniestralidad general y de siniestralidad extrema a tener en cuenta para el cálculo del incentivo aplicable. Lo mismo sucederá para el volumen de cotización por contingencias pro- fesionales a alcanzar durante el periodo de observación, en su caso. Financiación del sistema de incentivos Según el art. 5 del RD comentado, el sistema de incentivos será financiado con cargo al Fondo de Prevención y Rehabilitación constituido con el 80% del exceso de excedentes de la gestión de las mutuas de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de la Seguridad Social. A ello se refiere el art. 73 de la LGSS, que señala que este exceso de excedente será depositado en el Banco de España, en una cuenta especial titulada a nombre de la Tesorería General de la Seguridad Social, a disposición del Ministerio de Trabajo e Inmigración. El citado precepto dispone que el 80% del exceso de excedentes de la gestión de las mutuas de accidentes de trabajo y enfermedades Gestión Práctica de Riesgos Laborales • 29 27/04/2010 14:31:15 > NORMATIVA profesionales de la Seguridad Social, una vez cubiertas las reservas reglamentarias, se adscribirá a los fines generales de prevención y rehabilitación, entre los que se encuentra el fomento de las actuaciones extraordinarias de las empresas en la prevención de los accidentes de trabajo y de las enfermedades profesionales. Un porcentaje de las dotaciones efectuadas por cada una de las mutuas en el Fondo de Prevención y Rehabilitación, constituido con el referido 80% del exceso de excedentes, podrá dedicarse, según el mismo precepto, a incentivar la adopción de aquellas medidas y procesos que se considere que podrán contribuir eficazmente y de una manera contrastable a la reducción de la siniestralidad laboral en las empresas, mediante un sistema de incentivos en los términos y condiciones que se establezcan reglamentariamente. El volumen máximo de los recursos del Fondo de Prevención y Rehabilitación a disposición de las mutuas en cada ejercicio económico para esta finalidad será el 3% del saldo de dicho Fondo existente a 31 de diciembre del ejercicio anterior. Este porcentaje será de aplicación a cada una de las mutuas en proporción a su contribución a la formación de dicho saldo. No obstante, cuando los recursos disponibles con cargo a la parte del 3% del Fondo que le corresponda fueran insuficientes para atender las solicitudes aceptadas, adicionalmente la mutua podrá acordar el destino, a tal fin, de recursos procedentes de las reservas voluntarias, o bien de la parte de las reservas obligatorias correspondientes a la gestión de las contingencias profesionales, en la cuantía que exceda del límite mínimo reglamentariamente previsto. Por último, se prevé que los incentivos destinados a las empresas cuyas contingencias profesionales estén protegidas por las entidades gestoras se financiarán con cargo al Fondo de Prevención y Rehabilitación, sin minorar el porcentaje correspondiente a las mutuas. Presentación y tramitación de las solicitudes En cuanto a la presentación de las solicitudes, desde el día 1 de abril hasta el 15 de mayo de cada año, las empresas incluidas en el ámbito de aplicación de este Real Decreto que deseen optar al incentivo deberán presentar su solicitud en la 30 • Gestión Práctica de Riesgos Laborales 024_a_Comentario RD 404.indd 30 mutua o entidad gestora que asuma la protección de sus contingencias profesionales. Agotado dicho plazo, la mutua o entidad gestora, una vez examinadas todas las peticiones presentadas y verificada la concurrencia de los requisitos exigidos, remitirá a la Dirección General de Ordenación de la Seguridad Social, antes del día 30 de junio, el correspondiente informe-propuesta no vinculante en orden a la concesión o denegación del incentivo solicitado. Se llevará a cabo por medio de un fichero informático cuyo diseño y contenidos se especificarán en las disposiciones de aplicación y desarrollo. En los supuestos de informes-propuesta que sean desfavorables, la entidad gestora o mutua, previamente a su remisión a la Dirección General de Ordenación de la Seguridad Social, conferirá trámite de audiencia a la empresa, así como a los delegados de prevención cuando no conste su conformidad. Las alegaciones que éstos presenten acompañarán a dicho informe-propuesta, junto con la valoración realizada por la entidad gestora o mutua sobre las mismas. Una vez recibidos los informes-propuesta de las entidades gestoras o de las mutuas, la Dirección General de Ordenación de la Seguridad Social efectuará las comprobaciones que sean necesarias en relación con el cumplimiento de los requisitos exigidos y los indicadores de siniestralidad comentados en el epígrafe 3. Igualmente, se procederá a verificar que el volumen de los recursos disponibles va a permitir afrontar el importe de las solicitudes a aprobar, así como que, en el caso de las mutuas, dicho importe no excede la proporción que les corresponde del saldo del Fondo de Prevención y Rehabilitación más las reservas a las que se refiere el art. 5.3 ya apuntadas. Si, llegado el caso, se constatara una situación de insuficiencia del volumen máximo de recursos disponibles o de la cuantía que corresponde a la mutua, la Dirección General de Ordenación de la Seguridad Social llevará a cabo una reducción proporcional de las cuantías. Cumplimentados los trámites anteriores y una vez se ha realizado la comprobación de la concurrencia de los requisitos establecidos, la Dirección General de Ordenación de la Seguridad Social dictará la resolución estimatoria. A continuación, le dará traslado a la entidad gestora o mutua que ya formuló la propuesta para su notificación a la empresa, así como a la Tesorería General de la Seguridad Social. A continuación ha de ser ésta, con cargo al Fondo de Prevención y Rehabilitación y mediante las operaciones que sean necesarias, la que proceda al abono de los incentivos correspondientes a las empresas protegidas por las entidades gestoras y transfiera a cada una de las mutuas, para su posterior abono, el importe total de los incentivos destinados a sus empresas beneficiarias. En el supuesto de que la Dirección General de Ordenación de la Seguridad Social no considerara debidamente acreditada la concurrencia de las condiciones necesarias para acceder al incentivo, lo comunicará a la entidad gestora o mutua que formuló el informe-propuesta para su notificación a la empresa solicitante, al objeto de que ésta pueda formular alegaciones en el trámite de audiencia correspondiente. Dichas alegaciones, junto con el informe sobre las mismas de la entidad gestora o mutua, serán remitidos a la citada Dirección General, que resolverá lo que proceda y dará traslado de la resolución a la mutua o entidad gestora que formuló la propuesta, para su notificación a la empresa solicitante. Inspección y control Una vez recibida la información pertinente y, sin perjuicio de dictar la resolución que proceda, la Dirección General de Ordenación de la Seguridad Social pondrá a disposición de la Dirección General de la Inspección de Trabajo y Seguridad Social, para su comprobación y efectos procedentes, la información relativa a las empresas solicitantes. Este control se entiende sin perjuicio del control interno que corresponde ejercer a la Intervención General de la Seguridad Social, de conformidad con lo establecido en el art. 143 de la Ley 47/2003, General Presupuestaria. La falta de veracidad de los datos consignados en la certificación de la empresa conllevará la devolución del incentivo percibido y la exclusión del acceso al mismo por un periodo igual al último periodo de observación, así como la exigencia de las responsabilidades administrativas o de otra índole a las que hubiere lugar. Para su verificación, la entidad gestora o la mutua deberá mantener a disposición de los órganos de fiscalización y control competentes toda la documentación, datos e información relativos a las empresas beneficiarias. Nº 71 • Mayo de 2010 27/04/2010 14:31:16 www.riesgos-laborales.com Por último, hay que apuntar que, si bien es cierto, como se pone de manifiesto en el informe de siniestralidad del Ministerio de Trabajo e Inmigración, que el índice de incidencia de los accidentes de trabajo totales14 ha bajado de forma considerable (-22,5%) y se destaca el importante descenso en los índices de incidencia de los accidentes de trabajo leves (-22,4%), graves (-23,7%) y mortales (-19.2%)15. Por otra parte, no es menos cierto que tales cifras aparecen en un momento de ralentización económica en el que la actividad económica es menor y, por tanto, tales cantidades, con gran seguridad, no estén haciendo referencia a las mismas realidades cuantitativas. En cualquier caso, medidas como las planteadas en este RD no pueden sino ser valoradas positivamente tanto en cuanto a la finalidad perseguida como a su perfecto encuadramiento en estrategias de ámbito tanto nacional como supranacional. No sólo pretenden sensibilizar a la clase empresarial española sobre la exigencia de reconducir nuestras altas tasas de siniestralidad laboral hacia horizontes más acordes con el nivel de desarrollo normativo de España, sino que también aapuestan por recompensar a los que consiguen determinados objetivos perfectamente cuantificados en este RD. Téngase en cuenta que este RD se mueve en el plano de las exenciones tributarias –recuérdese que la obligación legal de cotizar es considerada mayoritariamente16 como una obligación tributaria–, esto es, de estímulos o incentivos 14 Este número equivale al número de accidentes de trabajo por cada 100.000 trabajadores con las contingencias profesionales cubiertas. 15 Más información: www.insht.es/Observatorio/Contenidos/InformesPropios/Siniestralidad/Ficheros/Informe%20completo%20 de%20siniestralidad%20dic%202009.pdf. 16 Borrajo Dacruz, E.: “La obligación jurídica de cotización”, en Estudios Jurídicos de Previsión Social, Ed. Aguilar, 1962; Vicente-Arche Domingo, F.: “En torno a la naturaleza jurídica de las cuotas a la Seguridad Social”, en RDFHP, nº 44; Almansa Pastor, M.: Derecho de la Seguridad Social, Tecnos, 1977; De la Villa, I.E. y Desdentado, A.: Manual de Seguridad Social, Aranzadi, 1977; Mateo Rodríguez, L.: La tributación parafiscal, Col. Univ. De León, 1978; Albiñana García-Quintana, C.: Sistema Tributario Español y comparado, ICE, 1983; Alonso Olea, M.: Instituciones de Seguridad Social, Civitas, 1983. Nº 71 • Mayo de 2010 024_a_Comentario RD 404.indd 31 La falta de veracidad de los datos consignados en la certificación de la empresa conllevará la devolución del incentivo percibido y la exclusión del acceso al mismo por un período igual al último período de observación fiscales a través de los cuales el legislador puede matizar las consecuencias para ciertos casos concretos de la realización del hecho imponible, ocasionando que la obligación de cotizar a la Seguridad Social sea menor (o incluso inexistente) que la resultante de no haber aplicado ningún tipo de exención. Desde esta perspectiva, la exención aparece como “un elemento idóneo, y hasta a veces indispensable, para discriminar entre los innumerables supuestos concretos de integrarse en el hecho imponible del tributo, ampliamente definido17”. Finalmente, destacar que el recurso a la técnica de las exenciones puede ser un instrumento adecuado cuando se utilice por motivos de política económica que impliquen una exigencia de justicia inspirada en el principio de solidaridad. En este sentido, como ocurre en el ámbito de las políticas de fomento de empleo, no cabe duda de que uno de los objetivos principales en la agenda política española es la reducción de la siniestralidad laboral en España18. Cuestión distinta es que tan loable objetivo se consiga, sólo, a través de este tipo de incentivos dada la complejidad que caracteriza el fenómeno multicausal de la siniestralidad laboral en España (déficit de cultura preventiva entre la clase empresarial española, excesiva temporalidad y precariedad laboral, falta de aplicación práctica de la normativa de PRL, dificultades de control por parte de la ITSS, etc.). En suma, y para concluir, en palabras de Oña Navarro, Fiscal de Sala Coordinador de Siniestralidad laboral, “estamos en tiempos de cambio y […] esa actitud de considerar el accidente laboral como una especie de precio que hay que pagar por el progreso, ya no es admisible. Ante la siniestralidad laboral, no cabe esa actitud fatalista, resignada. Se impone una actitud decidida y enérgica19”. Y este RD no es sino un botón de muestra en ese cambio de tendencia. 17 VVAA: Curso de Derecho financiero y tributario. Tecnos, 13ª edic., 2002. 18 Grau Pineda, C. Bonificaciones en la cotización y fomento del empleo. Editorial Tirant lo Blanch, 2009. 19 Entrevista a J. M. Oña Navarro, Fiscal de Sala Coordinador de Siniestralidad Laboral.: “El estado de opinión está formado, el siguiente paso es elaborar el anteproyecto de Ley Integral de Siniestralidad Laboral”. Revista Gestión Práctica de Riesgos Laborales, nº 56, 2009. Gestión Práctica de Riesgos Laborales • 31 27/04/2010 14:31:16