PARTES, TERCEROS, APODERADOS, DEMANDA Y CONTESTACION POR: GREGORY TORREGROSA CONSIDERACIONES GENERALES La situación de retardo en la administración de justicia es preocupante. “…el reporte del Doing Business 2012 y nuevamente Colombia presenta un rezago en el referido sub - indicador. En efecto, según los datos contenidos en el nuevo informe, Colombia está en la posición 149 de 183 países.” Fuente: Informe de Ponencia para Segundo Debate en el H. Senado de la República (Plenaria) al Proyecto de Ley No. 159 de 2011 Senado y No. 196 de 2011 Cámara El sub-indicador es “cumplimiento de contratos”. CONSIDERACIONES GENERALES Ninguna Constitución, Ley, Decreto per se se convierte en la solución al problema. La solución está en los usuarios del sistema, en “creer”, estar convencidos que SI es posible, y no mirar el CGP bajo la óptica de las prácticas del pasado. El CGP dota de prácticas herramientas al Juez, al Abogado y a las Partes para brindar precisión y celeridad el litigio sin sacrificar la calidad de la justicia. Ejemplos: Notificación electrónica (art. 291 – 292); juramento estimatorio (206); término para fallar el proceso en primera instancia (art. 121); dictamen pericial (art. 226); documento auténtico (art. 244); desistimiento tácito (art. 317); concentración de audiencias (inicial – art. 372, e instrucción y juzgamiento – art. 373); medidas cautelares innominadas (art. 590) TEMARIO CAMBIOS RELEVANTES QUE TRAE EL CGP PARTES TERCEROS APODERADOS DEMANDA Y CONTESTACION VIGENCIA DE LAS NORMAS EN ESTOS ASUNTOS Deben entrar en vigencia a partir del 1º DE ENERO DE 2014 salvo lo relacionado con: La interrupción de la prescripción mediante requerimiento ESCRITO privado (art. 94) – vigente desde el 1/10/2012. La ineficacia de la interrupción de la prescripción (art. 95) - vigente desde el 1/10/ 2012; El juramento 12/07/2012 estimatorio (art. 206) – vigente el FRENTE AL TEMA DE LAS PARTES Con relación a la capacidad para ser parte el CGP (art. 53) mantiene el binomio persona natural y jurídica e incluye: Patrimonios autónomos El concebido Y demás personas que determine el legislador FRENTE AL TEMA DE LAS PARTES FORMA DE COMPARECER AL PROCESO el CGP (art. 54) señala: El patrimonio autónomo (P.A.) comparece a través del representante según ley o estatutos. En el caso de P.A. constituido por sociedad fiduciaria comparece a través del representante legal de la sociedad fiduciaria FRENTE AL TEMA DE LAS PARTES Los grupos de personas comparecerán según los terminos de la respectiva ley - ej. Acciones colectiva/accion de grupo ley 472/98 art. 55 oportunidad de integrar el grupo El concebido concebido comparecerá por quien ejercería su representación si ya hubiera nacido FRENTE A LA AGENCIA OFICIOSA (art. 57) En el CGP se permite la agencia oficiosa para CONTESTAR la demanda Si la ratificación del agenciado se presenta antes del vencimiento del término (10 días) para prestar caución, el agente queda relevado El agente debe contestar la demanda dentro del término de traslado FRENTE AL TEMA DE LAS PARTES En el CGP son partes: Litisconsortes (Necesario, Cuasinecesario). Igual que en el CPC Facultativo, Ahora son partes y no terceros según el CPC: I) El interviniente excluyente (art. 63); II) El llamado en garantía (art. 64); III) El llamamiento al poseedor o tenedor (art. 67) FRENTE AL TEMA DE LAS PARTES Bajo el CGP quedan como terceros: coadyuvante; y II) el llamado de oficio I) El La figura de la denuncia del pleito queda incluida dentro del llamamiento en garantía Se deslinda la regulación normativa del litisconsorcio cuasinecesario frente a la coadyuvancia o intervención adhesiva como está en el art. 52 CPC FRENTE AL TEMA DE LAS PARTES En el Par. del art. 66 CGP se regula la figura de la DEMANDA DE LA COPARTE Ejemplo: A contrata la construcción de una obra con HUGO, PACO y LUIS, contratistas solidarios (art. 1571 C. C.). Quien realmente va a ejecutar la obra y a recibir los beneficios es HUGO, los otros “prestan” su nombre, experiencia, capacidad financiera etc. Se presentó el incumplimiento A demanda ante el juez 1º civil del circuito de Cartagena a los 3 contratistas solidarios. Bajo esta figura dentro de ese mismo proceso PACO o LUIS pueden “pedirle” (pretensión declarativa) al juez que en caso de ser condenados en esa sentencia también declare que HUGO está en la obligación de pagarle a PACO o a LUIS las sumas de dinero que llegaren a pagarle a A en virtud de ese proceso ante el juez 1º civil del circuito de Cartagena. FRENTE AL TEMA DE LAS PARTES – DEMANDA DE LA COPARTE PAR. ART. 66 CGP “Parágrafo. No será necesario notificar personalmente el auto que admite el llamamiento cuando el llamado actúe en el proceso como parte o como representante de alguna de las partes.” EL AUTO QUE ADMITE EL LLAMAMIENTO ¿CUÁL ES ESE AUTO QUE ADMITE EL LLAMAMIENTO? EL AUTO QUE ADMITIÓ EL LLAMAMIENTO, EL LLAMADO, LA RECLAMACIÓN, QUEJA, INCONFORMIDAD QUE PLANTEA PACO o LUIS vs HUGO, QUIEN FUE EL QUE LOS “EMBARCÓ EN ESA AVENTURA” ESE AUTO NO ES NECESARIO NOTIFICARLO PERSONALMENTE PORQUE HUGO YA ACTÚA EN EL PROCESO COMO PARTE EN VIRTUD DE LA DEMANDA QUE PRESENTÓ EL CONTRATANTE (A) CONTRA LOS 3 CONTRATISTAS (HUGO, PACO Y LUIS). LOS 3 (HUGO, PACO y LUIS) RESPONDEN FRENTE A (A) EN VIRTUD DEL CONTRATO. LO INTERESANTE ES QUE EN UN MISMO PROCESO SE ESTABLEZCA LOS GRADOS DE RESPONSABILIDAD A “NIVEL INTERNO” EN LA PARTE DEMANDADA FRENTE AL TEMA DE LAS PARTES – DEMANDA DE LA COPARTE PREGUNTA ABIERTA: ¿HASTA DONDE ES VIABLE PROPONER ESA FIGURA DE LA DEMANDA DE LA COPARTE EN EL PROCESO EJECUTIVO SINGULAR? Frente al tema de los apoderados (art. 74 CGP) El poder especial puede conferirse verbalmente en audiencia. Las sustituciones de poder se presumen auténticas. Se podrá conferir poder especial por mensaje de datos con firma digital. Se podrá otorgar poder a una persona jurídica cuyo objeto social principal sea la prestación de servicios jurídicos.. Frente al tema de las facultades de los apoderados (art. 77 CGP) El poder, bajo el sistema del CGP, permite: Solicitar medidas extraprocesales cautelares extraprocesales y pruebas Interponer recursos ordinarios, de casación y de anulación y realizar las actuaciones posteriores que sean consecuencia de la sentencia (Ejecutar). El poder habilita para reconvenir. Prestar juramento estimatorio y confesar espontáneamente. Cualquier restricción sobre tales facultades se tendrá por no escrita Frente al tema de los deberes de las partes y apoderados Realizar oportunamente la integración del contradictorio. Corre en contra del demandante cual “reloj de arena” el desistimiento tácito art. 317 CGP. No se le debe pedir al juez que libre oficio para obtener documentos que la parte directamente o por derecho de petición pueda conseguir. Informar al cliente la fecha y hora para interrogatorio de parte, reconocimiento de documentos, inspección judicial o exhibición, y en general la de cualquier audiencia y el objeto de la misma, y darle a conocer de inmediato la renuncia del poder. Sugerimos dejar constancia escrita de esa información. Citar a los testigos que hayan sido decretados a instancia nuestra, y adjuntar al expediente el soporte de la citación. Frente al tema de los deberes de las partes y apoderados Tomar las medidas para conservar el expediente. Informar al cliente sobre el alcance del juramento estimatorio, demanda de reconvención y vinculación de otros sujetos procesales. Dejar constancia escrita de esa información. Enviar a las demás partes del proceso después de notificadas, si suministraron una dirección de correo electrónico, un ejemplar de los memoriales presentados en el proceso, salvo que se trate de petición de medidas cautelares. Ese deber debe cumplirse a más tardar al día siguiente de la radicación del memorial, el incumplimiento no invalida la actuación pero la contraparte puede solicitar la imposición de una multa de 1 salario mínimo mensual por cada infracción. Frente al tema de la demanda Aspectos novedosos que debe contener la demanda: El NIT de la persona jurídica demandante y demandada. El juramento estimatorio. Sentencia C-157 de 2013. MP. Mauricio Gonzalez Cuervo. Exequible de manera condicionada. Dirección electrónica Acompañar el dictamen pericial (art. 227) Frente al tema de la demanda La prueba de la existencia y representación de personas jurídicas de derecho privado solo se exigirá si esa información no consta en las bases de datos de entidades públicas y privadas. Si en la demanda se dice que no es posible acreditar la existencia y representación legal, entonces: El juez oficiará a la oficina donde puede hallarse la prueba para que la remitan. El juez no lo hará si considera que el dte. puede obtener esa información mediante derecho de petición. Frente al tema de la demanda Si se conoce el nombre del representante legal del demandado, el juez le ordenará que al contestar la demanda allegue las pruebas pertinentes. Si la persona requerida dice que no es el representante y desconoce quien lo sea, se le concederá 5 días al dte. para que señale quien tiene la representación so pena de rechazo. Frente al tema de la demanda Si no se logra acreditar la existencia de la persona jurídica o del patrimonio autónomo demandado se pondrá fin a la actuación. Si se ignora quien es el representante del demandado se procederá a su emplazamiento. (art. 108) Frente al tema de la demanda Aumenta el valor de las sanciones por información falsa (de 5 a 10 smlmv pasa de 10 a 50 smlmv) Se acaba la discusión. Si es posible presentar demanda ejecutiva contra herederos indeterminados (penúltimo inciso del art. 87 CGP) El CGP reitera que la demanda NO requiere de presentación personal.(Art. 41 L. 1395 de 2010) Frente al tema de la demanda Además de las copias físicas para surtir el traslado y el archivo del juzgado, también se requiere aportar copia en mensaje de dato. Reitera art. 5 L. 1395 de 2010, cuando se rechace la demanda por falta de jurisdicción y competencia el juez la remitirá al juez competente, con lo cual se salva la interrupción de la prescripción. Dos nuevas causales de inadmisión de la demanda: I) No incluir el juramento estimatorio; y II) No agotar la conciliación extrajudicial en derecho, es decir, deja de ser causal de rechazo de la demanda (art. 36 Ley 640 de 2001) Frente al tema de la demanda – interrupción civil de la prescripción extintiva La existencia del pacto arbitral no da lugar a inadmisión o rechazo de la demanda pero genera la terminación del proceso si prospera la excepción previa. (Par. Art. 90) A la interrupción civil de la prescripción se suma otra hipótesis diferente a la presentación de la demanda y es el requerimiento escrito al deudor por una sola vez – Esa norma ya está vigente. Frente a la ineficacia de la interrupción de la prescripción Ineficacia de la interrupción de la prescripción. Si el proceso termina por haber prosperado la excepción de pacto arbitral (num. 2º art. 100), salvo que la demanda se promueva dentro de los 20 días hábiles siguientes. Si la nulidad cobija el auto admisorio o mandamiento de pago siempre que la causa de nulidad no sea atribuible al demandante. Frente a la ineficacia de la interrupción de la prescripción / contestación de la demanda Proceso termine por desistimiento tácito. Proceso termina por inasistencia injustificada de las partes a la audiencia inicial (art. 372) Al contestar la demanda se debe hacer expresa referencia a cuales hechos se admiten, se niegan y cuales no les consta, explicando porque se niegan y porque no les consta porque si no lo hace así se presumirán ciertos los hechos del respectivo hecho. CONTESTACION DE LA DEMANDA A diferencia del CPC que dice que la falta de contestación genera indicio grave en contra del demandado, en el CGP (art. 97) la falta de contestación hará presumir ciertos los hechos susceptibles de confesión, a menos que la ley presuma otro efectos como por ejemplo dictar sentencia de plano (ej. ejecutivo, restitución de inmueble arrendado) La falta de juramento estimatorio impedirá que sea considerada la reclamación del demandado a menos que concrete la estimación juramentada dentro de los 5 días siguientes a la notificación del requerimiento que para tal efecto haga el juez. Palabras finales “Confío en que las “gentes de la justicia”, tan ariscas e imposibles de satisfacer, adopten una actitud favorable hacia la reforma, traten de aplicarla lealmente y se pongan por fin a tono con lo que el país está exigiendo clamorosamente del derecho” FERNANDO HINESTROSA, 22 de octubre de 1989 Cita del Dr. HERNAN FABIO LOPEZ BLANCO en Instituciones de Derecho Procesal Civil, Parte General, undécima edición 2012. MIL GRACIAS