EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO

INDEMNIZACIONES
EMERGENTES DE LA
RESCISION DEL
CONTRATO DE TRABAJO
Por CARLOS A. TOSELLI
MECANISMO RESARCITORIO DEL
REGIMEN GENERAL DE LA LCT
• Art. 232: Indemnización por Omisión de
Preaviso: 1 o 2 meses de sueldo según
antigüedad sea inferior o superior a 5 años.
Excepción es el período de prueba donde dicho
plazo se reduce a 15 días
• Art. 233: Si no se otorga el preaviso se debe
integrar el salario de los días faltantes hasta la
finalización del mes en que se comunica el
distracto.- Ello no aplica para el período de
prueba
MECANISMO RESARCITORIO DEL
REGIMEN GENERAL DE LA LCT
• Art. 245: Corresponde un mes de sueldo por
cada año de servicio o fracción superior a 3
meses,
correspondiendo
a
la
mejor
remuneración mensual, normal y habitual del
año anterior al distracto.
• Piso Mínimo Indemnizatorio: Un mes de
sueldo.
• Tope de la base indemnizatoria: 3 veces el
promedio del C.C.T. aplicable al trabajador o
al establecimiento si se tratare de personal
fuera de convenio
Pautas para mantener el tope legal
• Significación del resarcimiento.
$27.000 (Villareal c/ Roemmers)
$48.415 (contra $116.000) (Campos González)
• Descalificación de la regla de proporcionalidad.
(Diferencia entre indemnización con tope y con base en el
ingreso del trabajador no debería ser superior al 50%)
- Afirmación infundada
- Exceso de facultades judiciales sobre el Congreso
(MASTROIANI C/ TERRABUSI – 27/05/1999)
Pautas para mantener el tope legal
• Corresponde al Congreso Nacional establecer las
consecuencias que se deriven del despido incausado, sin que
los jueces se encuentren habilitados para decidir sobre el
mérito o conveniencia de tal legislación (GROSSO B. C/
SAN SEBASTIÁN 04/09/1990).
“Módulo del resarcimiento no debe ser necesariamente
idéntico al salario.”
• Apartamiento de la solución legal prevista para casos de
trabajadores jerárquicos
- Personal fuera de convenio (VERGARA C/
MEDICONEX S.A.)
- Excluido de convenio (GÉNOVA C/
TELEVISIÓN FEDERAL)
Pautas para descalificar el tope legal
• Resarcimiento absurdo o arbitrario.
• Comporte la desnaturalización del derecho que
se pretende asegurar.
• Implique la pulverización del real contenido
económico del crédito indemnizatorio.
(VEGA HUMBERTO C/ CONSORCIO DE
PROPIETARIOS DEL EDIFICIO LOMA
VERDE Y OTRO 16/12/1993)
VIZZOTI CARLOS C/ AMSA S.A.
S/ DESPIDO
Sentencia de la C.S.J.N. de fecha 14 de setiembre de 2.004
PAUTAS FUNDAMENTALES
1.
Para que se pueda inferir la validez del tope legal, éste debe
conferir un reconocimiento adecuado y razonable de la
intención protectora del artículo 14 bis de la C.N.
(Considerando 2, del relato del recurso actor).
2.
La indemnización legal exige el cómputo de dos circunstancias:
Antigüedad y salario (binomio fáctico) (Considerando 4).
3.
El tope legal puede producir tensión con el propósito de
alcanzar la reparación adecuada ya que se desentiende de la
mejor remuneración mensual normal y habitual del trabajador
despedido (Considerando 5 in fine).
4.
5.
6.
7.
La validez genérica del tope resarcitorio a nivel
constitucional no es cuestionable en la medida que
garantice al trabajador despedido celeridad, certeza
y previsibilidad en la cuantía (Considerando 6).
Debe existir un nexo, que no puede ser ignorado
entre la indemnización a percibir y la realidad
concreta del trabajador dañado, a fin de que no
conduzca a la insuficiencia de la indemnización
(Considerando 7).
El control de constitucionalidad por parte del Poder
Judicial no implica injerencia dentro de las funciones
del Poder Legislativo (Considerando 8).
Los derechos constitucionales son derechos
operativos. No constituyen un consejo que puede ser
llenado por el legislador a arbitrio de éste, sino que
disponen un mandato de cumplimiento obligatorio
(Considerando 8).
8.
En la opción debe tenerse presente que el trabajador
es sujeto de preferente tutela constitucional
(Considerando 9).
9. La indemnización “prudencial” derivada de la
extinción incausada del vínculo sigue al “ritmo
universal de la Justicia” (Considerando 9).
10. Renunciar al sentido protectorio y humanista del
trabajador en pos del bienestar del mercado es “pura
y simplemente invertir la legalidad que nos rige como
Nación organizada”, ya que el Hombre es el señor de
los Mercados y no en sentido inverso (Considerando
11).
Aplicación de oficio del criterio Vizzoti.
• Aún cuando el actor no haya planteado la inconstitucionalidad del
tope, corresponde aplicar la limitación de la base salarial solo
hasta el 33% de la mejor remuneración mensual normal y habitual
computable (SILVA ESTER C/ GENERAR AFJP C.N.A.T. SALA
I 10/03/2005).
• El cálculo de los montos indemnizatorios se efectuará teniendo en
cuenta lo dispuesto en el segundo párrafo del artículo 245 y CCT
290/75 en tanto se ajuste a las pautas fijadas en Vizzoti
(ROBLEDO DE ALMADA MARÍA C/ COLEGIO DE
ESCRIBANOS DE LA PROVINCIA DE CÓRDOBA – TSJ
CÓRDOBA SALA LABORAL 14/12/2004).
Pautas del artículo 245.
• Habitual: Implica reiterado y persistente. Refiere al
concepto, no a la cuantía (Moyano c/ Salto 96)
• Inclusión del S.A.C. en la base remuneratoria (a partir
de la reforma operada por ley 25.877). Aspecto
cuestionado en función del plenario TULOSAI c/
BANCO CENTRAL (CNAT) y fallo PERALTA C/
CIUDAD DE CORDOBA (TSJ – 20-4-2010)
• Antigüedad mínima: 3 meses, conforme plenario
SAWADY C/ SADAIC. Si no ha registrado al
trabajador esta limitación no aplica
• Se incluyen en la base las horas extras realizadas en
forma normal y habitual (FANER C/ MAT.
AUSTRAL).
PARAMETROS PARA EL CALCULO
INDEMNIZATORIO POST VIZZOTI
1.
2.
3.
4.
Si la M.R.M.N. y H. del trabajador es inferior el tope
legal se aplica en forma directa.Si la M.R.M.N. y H. del trabajador es superior al
tope legal hay que efectuar la comparación que
dispone la Corte.
Si la M.R.M.N. y H. reducida en un 33% da una cifra
inferior al tope, éste se constituye en la base
indemnizatoria.Si por el contrario la M.R.M N. y H. reducida en un
33% sigue siendo superior al tope, se considera dicho
parámetro salarial como base de cálculo
Indemnizaciones agravadas por la
persona afectada.
1.
Caso de la mujer embarazada (Artículo 178 LCT):
- Requisitos:1. Comunicación fehaciente al empleador.
2. Certificado médico que acredite la fecha
presunta de parto.
3. Acreditar el nacimiento del hijo.
- Periodo de protección: Siete meses y medio anteriores y
posteriores al nacimiento.
- Despido durante dicho periodo: presunción que es por causa
de maternidad.
- Inconveniente para activar la protección en el supuesto de
aplicación de la ley 24.716.
- Sanción: un año de remuneraciones (trece meses de sueldo).
Indemnizaciones agravadas por la
persona afectada.
1.
Caso de la mujer embarazada (Artículo 178 LCT):
- Puede encuadrar en despido discriminatorio (LUGONES C/
QUALYTEL DE LATINOAMERICA – CNAT, Sala VII – 5-82011). – Reincorporación más daños y perjuicios.
Sanción: Daño Material: salarios caídos desde el despido hasta
la efectiva reincorporación.
Daño Moral: $ 30.000 a la fecha del pronunciamiento.
DESPIDO DURANTE PERIODO DE PRUEBA
No va la indemnización por antigüedad pero sí la sanción
agravada. LIBERTI C/ CORDOBA GESTIONES Y
CONTACTOS – Sentencia 164 – 11-12-2013
Indemnizaciones agravadas por la
persona afectada .
2. Por causa de matrimonio:
- Requisito:
1. Comunicar fehacientemente al
empleador.
2. Contraer enlace ante las oficinas del
registro civil.
- Periodo de protección: Tres meses antes del
casamiento y seis meses posteriores.
- Despido durante dicho periodo: presunción que es por
causa de matrimonio.
- Sanción: un año de remuneraciones (trece meses de
sueldo).
Indemnizaciones agravadas por la
persona afectada .
2. Por causa de matrimonio:
Inconveniente para aplicar dicha normativa en el
supuesto del trabajador varón
Para la S.C.J.B.A. se aplica indistintamente
En Córdoba en línea general se requiere prueba de que el
despido patronal estuvo vinculado con el mismo
(VILLALBA C/ GARBARINO – Sentencia de fecha 25
de abril de 2.012)
Problema vinculado con las uniones convivenciales y las
nuevas disposiciones del Código Civil.También puede tener otra respuesta de daño dentro del
despido discriminatorio de mayor entidad conforme
art. 1740 del Código Civil
Indemnizaciones agravadas por la
persona afectada.
3. DIRIGENTE SINDICAL:
Comprende: miembros de comisiones directivas,
delegados titulares y suplentes, Juntas electorales,
congresales y representantes sindicales en organismos
políticos e internacionales.
También abarca a cualquier trabajador que desempeñe
un cargo en los poderes políticos del estado (Artículo 48
ley 23.551)
Incluye también al candidato no electo.
- Protección: el lapso del mandato más un año adicional.
- Sanción: los salarios faltantes para completar el
mandato más un año de remuneraciones.
Indemnizaciones agravadas por la
persona afectada.
3. DIRIGENTE SINDICAL:
La ley 23.592 ha generado una expansión de la protección
de la tutela sindical abarcando a los dirigentes de hecho
y a los activistas sindicales.
La Corte así lo ha señalado en autos: Ledesma c/ Citrus
Batalla – Sentencia de fecha 9-12-2014.
No procede en cambio si no se ha acreditado el
conocimiento patronal de la postulación del dirigente
Indemnizaciones agravadas por la
situación registral.
LEY 24.013
ART. 8 SUPUESTO DE AUSENCIA TOTAL DE
REGISTRACIÓN.
ART. 9 REGISTRACIÓN DEFECTUOSA EN CUANTO
A LA FECHA DE INGRESO.
ART. 10 REGISTRACIÓN DEFECTUOSA EN
CUANTO A LA REMUNERACIÓN.
- Requisito: Intimación vigente el vínculo laboral.
Comunicación no más allá de 24 horas a la
A.F.I.P (art. 47 ley 25.345)
- Sanción: 25% de las remuneraciones no registradas
considerada a valores actuales.
Indemnizaciones agravadas por la situación
registral.
LEY 24.013
• Art. 15: Si el despido obedece a la intimación a
registración se duplica la indemnización por
antigüedad, por omisión de preaviso y por
integración del mes de despido.• También es aplicable para el supuesto de
despido indirecto
• Paraguas de protección por el término de dos
años desde que se lograra la registración.-
Indemnizaciones agravadas por la situación
registral.
LEY 24.013
• En la industria de la construcción se duplica el Fondo
de Cese Laboral (art. 5 del decreto 2725/91)
• Si no se comunicó a la AFIP, se pierde la posibilidad de
reclamar las indemnizaciones de los arts. 8, 9 y 10 de la
ley 24.013, no así la del art. 15 (CSJN – Di Mauro c/
Ferrocarriles Metropolitanos – Sentencia de fecha 31-52005)
• La cuestión de la registración y su intimación debe ser
preexistente y no concomitante con otros motivos (TSJ
– Braschi c/ Aguti – Sentencia 70 de fecha 8-10-2002)
Indemnizaciones agravadas por la situación
registral.
LEY 24.013
• Si se denuncia fraude laboral no es posible
morigerar la sanción conforme art. 16 de la ley
24.013 – Autos: “Araujo Albrecht c/ Vanin)
• La duda debe ser razonable y en atención a las
circunstancias fácticas de la vinculación (ej.
changarines, trabajadores eventuales)
Indemnizaciones agravadas por la
situación registral
– LEY 25.323
– Art. 1: Aplica para aquellos casos en que el despido
ocurrió antes de la intimación a regularizar la
situación registral y el trabajador estaba
incorrectamente registrado.Sanción: Se duplica la indemnización del art. 245.Problemas: - La remisión al art. 245 es sólo
referencia?
- Subsume de oficio la aplicación de la ley 24.013
cuando aquella no procede por cuestiones
formales?.-
OTRAS CAUSALES DE AGRAVAMIENTO
INDEMNIZATORIO
• LEY 25.323: Art. 2 – Cuando el empleador
debidamente intimado por el trabajador no
abonara las indemnizaciones por extinción
incausada del vínculo.• - Sanción: 50% de la suma que corresponde
por indemnización por antigüedad, por omisión
de preaviso e integración del mes de despido.• Morigeración: Criterio objetivo o subjetivo?
OTRAS CAUSALES DE AGRAVAMIENTO
INDEMNIZATORIO
• LEY 25.323 – Art. 2:
• Si el empleador invocó una justa causa para
despedir que no fue considerada idónea por el
Juez pero la misma existió y la prueba se
direccionó a demostrarla, debe suprimirse el
agravamiento (T.S.J. Maldonado c/ Venturi –
Sent. 22 del 26-4-2007).
• Si el despido ha sido indirecto por parte del
trabajador, con causa controvertida (p.ej. ius
variandi abusivo) no se agrava el mismo.
OTRAS CAUSALES DE AGRAVAMIENTO
INDEMNIZATORIO
• LEY 25.323 – Art. 2:
• No procede el agravamiento cuando la causa de
cese fue por motivos de salud en función del
art. 212, 3er o 4to párrafo – (T.S.J. Autos:
ALMADA C/ CO-FAR-SUR – Sentencia 32 de
fecha 4 de mayo de 2.010).
• No corresponde el agravamiento en los
Estatutos Especiales (Periodistas Profesionales
– Industria de la Construcción)
OTRAS CAUSALES DE AGRAVAMIENTO
INDEMNIZATORIO
• LEY 25.345:
• Art. 80: Sanción por falta de entrega de la
certificación de servicios y certificado de
trabajo.• Requisitos:
- debe haber transcurrido 30 días desde el cese de
la vinculación laboral.- requiere intimación por el plazo de 48 horas.• Sanción: 3 veces la mejor remuneración
mensual, normal y habitual del trabajador, sin
tope alguno
OTRAS CAUSALES DE AGRAVAMIENTO
INDEMNIZATORIO
• LEY 25.345:
• Art. 80: - Si intimó junto al cese, debe
entenderse que el empleador cuenta con 32 días
para entregarlo pero no se puede rechazar por
extemporáneo por prematuro en atención al
decreto 146/01 (T.S.J. Araujo Albrecht c/
Vanin – Sentencia 40 de fecha 12 de mayo de
2.009)
• Lo relevante es el fin teleológico de la norma,
por lo que si no existe renuencia a la entrega,
no procede la sanción, más allá que hubiera
vencido el plazo originario (Puede ser
entregado en la audiencia de conciliación o con
el ofrece prueba)
OTRAS CAUSALES DE AGRAVAMIENTO
INDEMNIZATORIO
• LEY 25.345:
• Art. 80: Corresponde la entrega de: 1.
Certificación de servicios y remuneraciones 2.
Constancia documentada de aportes y
contribuciones y 3. Certificado de trabajo. La
omisión de entrega de este último, si fue
intimado debidamente el empleador y no lo
acompañó al proceso activa la sanción (Catania
c/ Falabella)
• Procede la sanción si la intimación a entrega se
hizo con la demanda y el demandado en el
curso del proceso no lo entregó
OTRAS CAUSALES DE AGRAVAMIENTO
INDEMNIZATORIO
• Ley 25.345
• Art. 132 bis: Se requiere la intimación por el término
de treinta días para que el empleador ingrese los
importes retenidos.• Sanción: Sigue percibiendo salarios continuativos como
si el vínculo se encontrara subsistente.• Problema: Presentación en moratoria.• No rige para supuestos de empleo no registrado, por
cuanto no se configura la retención.-
OTRAS CAUSALES DE AGRAVAMIENTO
INDEMNIZATORIO
• Ley 25.345
• Art. 132 bis: La carga de la prueba se divide así: El
trabajador debe acreditar con los recibos de sueldos
que se le practicó la retención de sus aportes y el
empleador debe acreditar que ingresó los mismos a la
AFIP, a través de la CUSS y a los restantes organismos
que correspondiere (T.S.J.
“Torres c/ Inham”
Sentencia 27 de fecha 29 de abril de 2.014)
• Existen fallos de la CNAT que ha morigerado la rigidez
de la sanción imponiendo 7 meses de sueldo como
sanción en lugar de los salarios continuativos, con base
en la equidad
DESPIDO DISCRIMINATORIO
• Discriminación en el empleo significa cualquier diferenciación,
exclusión o preferencia sobre la base de raza, sexo, color, religión,
opiniones políticas, extracción social o nacionalidad que tenga por
resultado la eliminación o violación de oportunidades a trato
igualitario, con relación al empleo o en el ejercicio de la profesión.• También incluye cualquier otra diferenciación, exclusión o
preferencia que tenga por resultado la violación o frustración de
iguales oportunidades a trato respecto del empleo o en el ejercicio
de la profesión.• No se considerará discriminatoria la diferenciación, exclusión o
preferencia basada en las calificaciones requeridas para un empleo
específico.• CONVENIO 111 – OIT
• Ley 23.592
• Arts. 17 y 81 LCT
ALVAREZ C/ CENCOSUD – AMPARO –
Sentencia de fecha 7 de diciembre de 2.010
• DOCTRINA DE LA MAYORIA (Zaffaroni,
Maqueda, Petracchi, Fayt)
• El acto discriminatorio ofende el fundamento
definitivo de los derechos humanos: la dignidad
de la persona
• La proscripción de la discriminación no admite
salvedades o ámbitos de tolerancia que
funcionarían como “santuario de infracciones”.
Se reprueba en todos los casos
ALVAREZ C/ CENCOSUD – AMPARO –
Sentencia de fecha 7 de diciembre de 2.010
• DOCTRINA DE LA MAYORIA (Zaffaroni,
Maqueda, Petracchi, Fayt)
• El Protocolo de San Salvador contempla a la
readmisión en el empleo como una de las
consecuencias admisibles en la legislación
interna en casos de despidos injustificados.
• La reinstalación guarda coherencia con las
instancias jurisdiccionales internacionales en
materia de derechos humanos tendientes a la
plena reparación de los daños irrogados
ALVAREZ C/ CENCOSUD – AMPARO –
Sentencia de fecha 7 de diciembre de 2.010
• DOCTRINA DE LA MINORIA (Lorenzetti,
Higton de Nolasco- Argibay)
• La reglamentación no alcanza a la facultad de
contratar o de no hacerlo y en su caso de elegir
con quién.
• Los inequívocos términos de la ley 23.592 no
permiten exceptuar el ámbito de las relaciones
laborales de las previsiones de dicha norma, ya
que es una ley general y transversal a todo el
sistema jurídico.
ALVAREZ C/ CENCOSUD – AMPARO –
Sentencia de fecha 7 de diciembre de 2.010
• DOCTRINA DE LA MINORIA (Lorenzetti, Higton de
Nolasco- Argibay)
• En la legislación específica existe una protección más
intensa contra los actos discriminatorios, con vigencia
siempre por un plazo determinado.
• Cuando el legislador ha sancionado despidos
discriminatorios con la reinstalación del trabajador lo
ha dispuesto de manera expresa
• Debe acudirse por analogía a una solución que repare
debidamente los perjuicios sufridos por el trabajador
ALVAREZ C/ CENCOSUD – AMPARO –
Sentencia de fecha 7 de diciembre de 2.010
• DOCTRINA DE LA MINORIA (Lorenzetti,
Higton de Nolasco- Argibay)
• Si bien las acciones positivas para erradicar la
discriminación deben reflejarse en la
legislación (ej. art. 17 LCT) ello debe
conjugarse con la libertad de contratar que
integra el complejo de la libertad como atributo
inherente al concepto de persona
ARECCO MAXIMILIANO C/ PRAXAIR
ARGENTINA
S.A. – SUMARISIMO –
Sentencia de fecha 23 de Junio de 2.011
• Se ratifican los criterios de mayoría y
minoría en la causa “Alvarez”
• Difieren los supuestos fácticos, ya que
Arecco era un activista sindical que iba a
ser candidato a delegado cuando fue
despedido de manera incausada
• Queda firme de esta manera la reinstalación
ya efectivizada