Descargar - Pymes Online

} El
despido laboral y el correo
electrónico. Fase Penal. |
Autor: D. Javier Hernández Martínez, Abogado experto en Derecho de Internet y Protección de Datos
(www.opinionvirtual.com)
Despidos y correo electrónico: continúa la polémica.
Justo en Diciembre del pasado año 2000, publiqué un artículo sobre los aspectos legales
del despido laboral cuando éste se basa en el uso por parte del trabajador del correo
electrónico de la empresa, dentro de su horario de trabajo y para sus fines particulares.
La cuestión, en síntesis, fue como sigue:
Gregorio, empleado de un banco, el Deutsche Bank, es despedido, alegando el empresario
que el motivo es el envío por parte del mismo, dentro de su jornada laboral, y usando para
ello el ordenador del banco, de 140 correos, todo ello en un período de 42 días. Como era
de suponer, nuestro “amigo”, Gregorio, llevó al juzgado al banco, y para su alegría obtuvo
una sentencia favorable, que obligaba a la entidad a su readmisión, con el pago de los
salarios dejados de percibir. En síntesis, dicha sentencia argumentaba que la sanción
aplicable al empleado – el despido – fue desproporcionada en relación al daño causado al
banco, pues considerando el tiempo invertido en enviar dichos correos, el gasto que ello
artículo
supuso a la empresa, la antigüedad del empleado – trabajaba ahí desde el año 1971 -, y
la falta de una sanción previa sobre dicho trabajador por los mismos hechos, se concluyó
por parte del juzgador que había que readmitir al trabajador, considerando nulo el despido.
Pues bien, como también era de suponer -y el mundo del derecho corrobora día a día-,
el Deutsche Bank recurrió la sentencia, esta vez ante el Tribunal Superior de Justicia, y he
aquí que en esta segunda ocasión quien “brindó” al conocer la misma no fue precisamente
Gregorio, sino la entidad germánica. ¿Qué fundamentos jurídicos determinaron el cambio
de rumbo por parte de los jueces en esta segunda ocasión?.
Veámoslos: En primer lugar, entiende la Sala que se da una vulneración, por parte del
trabajador, del denominado deber de lealtad laboral, y que por tanto estaría justificada la
Prohibida la reproducción total y/o parcial sin autorización del autor. © Pymes-Online.com
extrema y radical decisión empresarial de extinguir el contrato de trabajo, llegando a dicha
conclusión los magistrados basándose en que el uso por parte del trabajador de los medios
informáticos con que cuenta la empresa, haciéndolo, además, en gran número de ocasiones,
y siempre para fines ajenos a aquellos para los que fue contratado, y ello al margen del
costo económico que dicha actuación le suponga a la empresa. Para terminar con su
argumentación, saca a colación, esta Sala del Tribunal Superior reseñado, una sentencia
de otro Tribunal Superior, esta vez del de Murcia, en la que se indica que un trabajador no
puede introducir datos ajenos a la empresa en un ordenador de la misma si no hubiere
expresa autorización de la misma, circunstancia ésta que es claro y no discutido que en el
presente caso se dio, pero también es claro, y esto no se comenta en dicha resolución, que
la sentencia que se usó como uno de sus argumentos en la que ahora discutimos, y que fue
la que condenó reconociendo la validez del despido, no se refería al uso del correo electrónico,
sino a un empleado que usó un ordenador de una empresa para llevar la contabilidad de
otra, siendo esta última para un trabajo particular suyo, y sin consentimiento del titular
del ordenador.
A su vez, el empleado de dicha entidad, contraataca legalmente de nuevo, pero esta vez
–y ésta es la situación en la que está ahora– ante la jurisdicción penal, pues ahora lo que
pretende se lleve a análisis por el juez es si hubo o no comisión de delito por parte del
banco, en concreto del art.197º del Código Penal:
1. El que, para descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro, sin su consentimiento,
se apodere de sus papeles, cartas, mensajes de correo electrónico o cualesquiera otros documentos
o efectos personales o intercepte sus telecomunicaciones o utilice artificios técnicos de escucha,
} www.pymes-online.com |
} El
despido laboral y el correo electrónico. Fase Penal. |
transmisión, grabación o reproducción del sonido o de la imagen, o de cualquier otra señal de
comunicación, será castigado con las penas de prisión de uno a cuatro años y multa de doce a
veinticuatro meses.
2. Las mismas penas se impondrán al que, sin estar autorizado, se apodere, utilice o
modifique, en perjuicio de tercero, datos reservados de carácter personal o familiar de otro
que se hallen registrados en ficheros o soportes informáticos, electrónicos o telemáticos,
o en cualquier otro tipo de archivo o registro público o privado. Iguales penas se impondrán
a quien, sin estar autorizado, acceda por cualquier medio a los mismos y a quien los altere
o utilice en perjuicio del titular de los datos o de un tercero.
3. Se impondrá la pena de prisión de dos a cinco años si se difunden, revelan o ceden
a terceros los datos o hechos descubiertos o las imágenes captadas a que se refieren los
números anteriores.
Será castigado con las penas de prisión de uno a tres años y multa de doce a veinticuatro
meses, el que, con conocimiento de su origen ilícito y sin haber tomado parte en su
descubrimiento, realizare la conducta descrita en el párrafo anterior.
5. Igualmente, cuando los hechos descritos en los apartados anteriores afecten a datos
de carácter personal que revelen la ideología, religión, creencias, salud, origen racial o vida
sexual, o la víctima fuere un menor de edad o un incapaz, se impondrán las penas previstas
artículo
en su mitad superior.
A su vez, en la tramitación de esta causa penal, el Fiscal mantiene una postura tendente
al archivo del procedimiento, ya que entiende que no se ha cometido delito por parte de
la empresa, argumentando para ello lo siguiente:
- en el ámbito laboral considera al ordenador y al e-mail conceptos jurídicos totalmente
equiparables al de "taquilla", tan usado en el derecho laboral.
- el contenido de la información que el empleado remitió por correo electrónico (que
eran fotos porno), no se proyecta en ellos el derecho fundamental referido a la privacidad
Prohibida la reproducción total y/o parcial sin autorización del autor. © Pymes-Online.com
en las comunicaciones o derecho a la intimidad.
- el derecho reconocido al empresario, de control y fiscalización de la labor del trabajador
en su puesto de trabajo, faculta al mismo para llevar a cabo el control del correo del
trabajador, estando sujeta dicha actuación a un solo límite: la dignidad del empleado; pero
considera que en el presente caso tal medida no sólo no lesiona dicho concepto, sino que
además fue adoptada de una forma equilibrada, idónea, y proporcionada.
Por otro lado, y ya en relación a España, tendremos que empezar a acostumbrarnos a
nuevas voces, conceptos o figuras, como las de buzón sindical o buzón personal (ambas en
el campo laboral y sindical).
A su vez, el juez instructor de la presente causa penal, disintiendo del parecer del
ministerio fiscal, sí considera que hay suficientes indicios de delito como para continuar
con el procedimiento, con lo se señalará fecha en su momento para el preceptivo juicio, del
cual informaremos oportunamente, cuya sentencia, seguro, será recurrida, y como decíamos
en el anterior artículo “ ...la polémica está servida, y Gregorio sin trabajo ...”.
} www.pymes-online.com |