CURSO DE PRÁCTICA EN DERECHO LABORAL

CURSO DE PRÁCTICA EN DERECHO LABORAL.
EL INTERCAMBIO EPISTOLAR
A)
Contratación y registro
Impugnación de modalidad de contratación
Abuso del “tiempo parcial”'
Intimación del trabajador
Dejo impugnada la modalidad de contratación registrada como “a tiempo
parcial”, dado que la jornada resultante del horario que efectivamente vengo
cumpliendo, los días ... a ... en el horario de ... a ... hs.1 1 2, excede el máximo
previsto por el art. 92 ter de la LCT y, por tanto, la remuneración devengada
debe calcularse en función de la jornada completa. En consecuencia, los intimo
para que dentro del plazo de 48 hs.3 paguen las diferencias salariales
resultantes de computar la fijada para la jornada completa, deduciendo los
pagos percibidos a cuenta (art. 260, LCT), por el período ...4 bajo
apercibimiento de ...5.
1
Referencia normativa. Art. 92 ter, LCT, texto según ley 26.474.
2
El horario indicado debe reflejar una jornada de tiempo superior
a las 2/3 partes de la jornada habitual de la actividad o la jornada
legal de trabajo, según las pautas sobre limitación de jornada que, en
cada caso, resulten del CCT (convenio colectivo de trabajo) o de la ley
11.544 y su reglamentación. Por ejemplo, cuando rige la limitación
general de la citada ley en jornada diurna no insalubre, el máximo de
las 2/3 partes son 32 horas semanales. A partir de allí, se adeuda la
remuneración de jornada completa, puesto que el contrato a tiempo
parcial se habilita para jornadas “inferiores a las 2/3 partes”.
3
El plazo de 48 hs. o dos días hábiles dispuesto por el art. 57 de la
LCT. Para el caso de remuneraciones pendientes, los plazos son los
previstos por el art. 128.
4
Delimitación temporal del reclamo en función del modo de
determinación del salario que rija en el caso concreto. Al ser fijado por
tiempo (art. 104, LCT), la intimación debe incluir la referencia
temporal del o los períodos comprendidos en ella, agregando aquí: por
todo el tiempo no prescripto, o desde mi ingreso, o por los meses de ...
del año ... al mes ... del año ...
5
La advertencia de la conducta a seguir surge de la siguiente
referencia jurisprudencial: “Es requisito necesario para una válida
ruptura del vínculo la existencia de una intimación previa conteniendo
la afirmación de hechos (u omisiones) que configuran la injuria
alegada y el apercibimiento bajo el cual se efectúa el emplazamiento
ya fuera con la finalidad de obtener una revisión de la supuestamente
viciosa conducta de que se trata o la simple posibilidad de que la otra
parte pueda ejercer el derecho a replicar y esta obligación incumbe
tanto al trabajador como al empleador, pues deben conocer cuál será
la determinación que adoptará el uno o el otro para garantizar la
posibilidad de esgrimir oportunamente sus defensas" (CNTrab, Sala
VII, 2/2/07, “Payer, José L. c/Cadenas García, Carlos, y otros”,
LLonline, AR/JUR/362/2007).
Respuestas
a)
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos que
del horario de trabajo por Ud. cumplido resulte una jornada superior a la
admitida y que de ello se derive la obligación de pagarle salarios por tiempo no
trabajado. El horario de trabajo que Ud. tiene asignado y debe cumplir, es de
... de ... a ... hs., no resultando de éste cualquier tipo de jornada en exceso de
la admitida.
b)
Contestando su TCL n" CD ... debemos rechazar la intimación allí
contenida por improcedente. Negamos que su jornada de trabajo sea superior
a la admitida y coincida con el horario que Ud. indica. Si bien es cierto que en
el período comprendido entre los días ... y ... Ud. cumplió un horario superior,
ello se dio en el contexto del art. 89 de la LCT, tal como le fuera notificado en
su momento, habiéndosele pagado las horas suplementarias así cumplidas
conforme lo habilita el art. 92 ter de la LCT.
Falsa categoría profesional
Intimación del trabajador
Impugno la categoría profesional registrada de "administrativo B” y la
liquidación de salarios realizada en función de ella, por no corresponderse a las
tareas que real y habitualmente6 vengo cumpliendo de “vendedor B”
(vendiendo “en forma telefónica productos de ...”), según el nomenclador y la
descripción de tareas del CCT 130/75, lo cual no puede ser desconocido por
Uds., dado que “me liquidan comisiones por ventas y mal pueden pretender
que sea correcta la categoría de administrativo”, razón por la cual los intimo
para que dentro del plazo de 48 hs.7 paguen las diferencias salariales
derivadas de la incorrecta categoría registrada, por el período comprendido
entre ... y ..., subsanando dicho incumplimiento de registro (falsa categoría
profesional) bajo apercibimiento de "considerarme despedido por su exclusiva
culpa"8.
6
La referencia al carácter habitual de las tareas correspondientes
a una categoría con mayor remuneración, tiene por función descartar
la posibilidad de que se trate de asignación transitoria de tareas
distintas, en el contexto previsto por el art. 78 de la LCT y que sólo
habilitaría al reclamo de diferencias por el tiempo durante el cual esas
tareas distintas se llevaron a cabo.
7
El plazo mínimo de dos días hábiles está previsto en el art. 57 de
la LCT.
8
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
Respuesta
Contestando su TCL n° CD ... debemos rechazar la intimación allí contenida
por improcedente. Negamos que cumpla en forma habitual tareas distintas a
las inherentes a su categoría de “administrativo”, aun cuando su jornada de
trabajo sea superior a la admitida y coincida con el horario que Ud. indica. Si
bien es cierto que, en alguna ocasión, percibió comisiones, ello se dio en el
contexto del art. 78 de la LCT y no implicó una modificación permanente de
tareas que habilite las diferencias salariales que reclama.
Abuso de contratación “eventual” o por agencia
Intimación directa genérica9
En su carácter de empleador real del suscripto, dado que desde mi ingreso fui
afectado a la realización de tareas de ... que se corresponden con su actividad
permanente de ..., en el horario de ..., en el establecimiento habilitado a su
nombre sito en haciendo Uds. intermediar de manera fraudulenta en nuestro
vínculo a dejo impugnadas las condiciones falsas del registro impuestas, por
no coincidir con las reales de la relación laboral que mantengo con Uds. y, por
lo tanto, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. indiquen si procederán
a registrar en legal forma el contrato, con los datos que a continuación indico,
bajo apercibimiento de considerarme despedido por su culpa10. Asimismo,
conforme lo dispuesto por los arts. 8o, 11, 15 y concs. de la ley 24.013, los
intimo…11”
9
Referencias normativas: arts. 29, 29 bis, 99 y 100, LCT; arts. 69 a
80, ley 24.013, y decr. 1694/06.
Referencia jurisprudencial. “Cuando de acuerdo con el primer párrafo
del art. 29, LCT, se establece que el trabajador ha sido empleado
directo
de
la
empresa
usuaria
de
sus
servicios,
procede
la
indemnización prevista en el art. 8° de la ley 24.013 aunque el
contrato de trabajo haya sido inscripto solamente por la empresa
intermedia” (CNTrab, en pleno, n° 323, 30/6/10, “Vásquez, María L.
C/Telefónica de Argentina SA, y otro s/despido”, DT, 2010-B-2079).
10
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
11
Se sigue el texto de la intimación prevista por el art. 11 de la ley
24.013, que debe ser cursada con copia a la AFIP.
Intimación con impugnación del carácter “eventual” de la modalidad
de contratación
En su carácter de empleador real del suscripto, dado que desde mi ingreso fui
afectado a la realización de tareas de ... que se corresponden con su actividad
permanente de ..., en el horario de ..., en el establecimiento habilitado a su
nombre sito en ..., haciendo Uds. intermediar de manera fraudulenta en
nuestro vínculo a ..., dejo impugnada la modalidad registrada por no
corresponderse con el carácter permanente de mis tareas y los intimo para
que, dentro del plazo de 48 hs., indiquen si procederán a subsanar dicha
irregularidad de registro, bajo apercibimiento de considerarme despedido por
su culpa12. Asimismo, conforme lo dispuesto por los arts. 8°, 11, 15 y concs.
de la ley 24.013, los intimo ...13.
12
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
13
Se sigue el texto de la intimación prevista por el art. 11 de la ley
24.013, que debe ser cursada con copia a la AFIP.
Intimación por vencimiento de plazos máximos admitidos para la
contratación “eventual”14
En su carácter de empleador real del suscripto, dado que desde mi ingreso fui
afectado a la realización de tareas de ... que se corresponden con su actividad
permanente de ..., en el horario de ..., en el establecimiento habilitado a su
nombre sito en ..., haciendo Uds. intermediar de manera fraudulenta en
nuestro
vínculo
a
dejo
impugnada
la
modalidad
registrada
por
no
corresponderse con el carácter permanente de mis tareas, lo cual se ve
ratificado por la extensión del contrato en plazos que exceden los máximos
admitidos para la modalidad eventual y los intimo para que dentro del plazo de
48 hs. indiquen si procederán a subsanar dicha irregularidad de registro, bajo
apercibimiento de considerarme despedido por su culpa15. Asimismo, conforme
lo dispuesto por los arts. 8°, 11, 15 y concs. de la ley 24.013, los intimo ...16.
14
Las empresas de servicios eventuales sólo podrán mediar en la
contratación de trabajadores bajo la modalidad de trabajo eventual
(art. 77, ley 24.013). La duración de la causa que diera origen a estos
contratos no podrá exceder de seis meses por año y hasta un máximo
de un año en un período de tres años (art. 72, inc. b, ley 24.013).
15
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
16
Se sigue el texto de la intimación prevista por el art. 11 de la ley
24.013, que debe ser cursada con copia a la AFIP.
Motivado en requerimiento a suspensión de la prestación de servicios,
impugnando el carácter “eventual” de éstos
Ante negativa de trabajo, materializada por medio del requerimiento que me
fuera comunicado en el día ... para que concurra a la agencia ... donde me
serían asignadas nuevas funciones, invocando Uds. razones vinculadas al
supuesto carácter “eventual” de mis servicios y la posibilidad de suspender su
prestación por los plazos fijados en el art. 5° del decr. 1694/06, rechazo dicha
pretensión
y
dejo
impugnada
la
modalidad
registrada
por
...17.
En
consecuencia, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. otorguen tareas
habituales, aclaren mi situación laboral y se expidan acerca de si procederán a
registrarla en legal forma con los datos que a continuación indico, bajo
apercibimiento de considerarme despedido por su culpa18. Asimismo, conforme
lo dispuesto por los arts. 8o, 11, 15 y concs. de la ley 24.013, los intimo ...19.
17
La impugnación puede estar dada por no haberse seguido los
requerimientos formales para la contratación especial (art. 90 y ss.,
LCT), exceso de los plazos máximos admitidos (art. 72, ley 24.013),
carácter permanente de las tareas asignadas con abuso de la figura
(art. 99, LCT).
18
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
19
Se sigue el texto de la intimación prevista por el art. 11 de la ley
24.013, que debe ser cursada con copia a la AFIP.
Impugnación de modalidad de encuadramiento convencional
Intimación del trabajador
Dejo impugnada la categoría profesional registrada de “vendedor” y el
encuadramiento convencional que aplican del CCT 130/75 que se derivan en la
liquidación y pago de salarios inferiores a los que deben pagar, puesto que
cumplo
funciones
inherentes a
la
categoría profesional de
"cocinero”,
comprendidas en el CCT 389/04, aplicables en su establecimiento cuya
actividad principal consiste en “la elaboración de comidas para su venta al
público” y no la “intermediación entre la compra y venta de productos ya
elaborados”1. Por tal motivo, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs.
paguen las diferencias salariales resultantes de computar los salarios y
adicionales fijados en el CCT anteriormente citado, para un establecimiento de
su categoría2, deduciendo los pagos percibidos a cuenta (art. 260, LCT), por el
período ...3 bajo apercibimiento de ...4.
1
Los campos incluidos entre comillas se corresponden a las bases
lácticas y convencionales que, en cada caso, puedan tornar viable la
intimación y, por lo tanto, deben ser ajustadas. Debe tenerse en
cuenta que el CCT, aun cuando no requiere de prueba en juicio, debe
ser correctamente individualizado (art. 8o, LCT).
2
Cuando ello incide en la base de fijación salarial debe hallarse
explicado en la intimación, para que constituya un requerimiento claro
de la conducta que debe seguir el destinatario.
3
Delimitación temporal del reclamo.
4
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
Respuestas
a)
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos que
nuestra principal actividad sea la que Ud. indica, puesto que nos dedicamos a
.., tal como incluso se desprende de nuestra inscripción ante la autoridad de
fiscalización. Por lo tanto, resulta improcedente el encuadramiento requerido y
no existe incumplimiento de ningún tipo por nuestra parte que habilite y
legitime el apercibimiento contenido en su misiva, el cual, en su caso, correrá
por su exclusiva cuenta y riesgo.
b)
Contestando su TCL n° CD ..., negamos que nuestra actividad principal
sea la que Ud. indica. De todos modos, aclaramos que los niveles
remuneratorios que percibe con el encuadre actual, son superiores a los
salarios y beneficios del convenio colectivo que pretende, razón por la cual, no
existe incumplimiento salarial de ningún tipo en nuestro proceder, que
justifique su intimación y legitime el apercibimiento consignado en la parte
final de su misiva.
Registración del CONTRATO (LEY 24.013) 1
Texto común al inicio de las intimaciones por irregularidad
de registro cursadas por el trabajador
Intimo plazo 48 hs. se expida acerca de si procederá a subsanar las
irregularidades
de
registro
laboral
que
a
continuación
indico,
bajo
apercibimiento de ...2.
a)
Omisión total de registro
Términos y apercibimientos previstos por los arts. 8°, 11, 15 y concs. de la ley
24.013, intimóles para que dentro del plazo de 30 días corridos exhiban
comprobantes que acrediten subsanación del incumplimiento de registro
consistente en omisión total de registro, siendo mi fecha de ingreso el ...,
jornada cumplida..., categoría y tarea realizada de..., lugar de trabajo ...3,
remuneración devengada de $ ...4.
1
Referencia normativa. Arts. 8" a 11 y 15, ley 24.013, y decr.
2725/91.
2
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
3
El requisito previsto por el art. 11 de la ley 24.013 es que con la
intimación el trabajador deberá indicar la real fecha de ingreso y las
circunstancias verídicas que permitan calificar a la inscripción como
defectuosa (en el caso, omisión total de registro).
4
Referencia jurisprudencial. "Para el caso de ausencia total de
registro
de
la
relación
laboral
no
es
fundamental
indicar
las
remuneraciones
percibidas,
exigidas
para
el
caso
de
registro
defectuoso, en cuyo caso se debe consignar "la real fecha de ingreso y
las circunstancias verídicas que permitan calificar la inscripción como
defectuosa" (CNTrab, Sala VI, 9/2/05, “Kleki, María c/Udeca SRL
s/despido”, expte. 33.226/02, sent. 57.754).
b)
Falsa fecha de ingreso
Términos y apercibimientos previstos por los arts. 9o, 11, 15 y concs. de la ley
24.013, intimóles para que dentro del plazo de 30 días corridos exhiban
comprobantes que acrediten subsanación de incumplimiento de registro
consistente en falsa fecha de ingreso, siendo que cuando mi real fecha de
ingreso fue del ... Uds. falsamente registran como tal, la del ...
c)
Falso monto de remuneraciones
Términos y apercibimientos previstos por el art. 10 de la LCT y los arts. 11, 15
y concs. de la ley 24.013, intimóles para que dentro del plazo de 30 días
corridos exhiban comprobantes que acrediten subsanación de incumplimiento
de registro consistente en falso monto de remuneraciones, siendo que desde
mi ingreso ocurrido el he venido percibiendo un complemento remuneratorio
por encima del salario registrado, que en los últimos ... fue de $ ... netos por
períodos ... [“mensuales", "quincenales”, “semanales", “por día”, etcétera].
d)
Intimación cursada por la asociación sindical
Tenemos el agrado de dirigirnos a Uds., en nuestro carácter de asociación
sindical de primer grado, con personería gremial, habilitada para representar
los intereses de los trabajadores ... que se desempeñan en el establecimiento
habilitado a su nombre, sito en ..., a los fines previstos por los arts. 9°, 11, 15
y concs. de la ley 24.013 y con motivo de haber detectado la existencia de las
irregularidades de registro que a continuación se detallan. En tal carácter, los
intimamos
para
que
dentro
del
plazo
de
30
días
corridos
exhiban
comprobantes que acrediten la subsanación de la irregularidad de registro
consistente en ... o, que afecta a los compañeros que más adelante son
individualizados, con sus respectivas fechas de ingreso y datos reales con los
cuales deben ser registrados: a) (DNI), fecha de ingreso el ..., tarea cumplida
de ..., remuneración percibida por $ ...; b) ... (DNI), fecha de ingreso el ....
tarea cumplida de ..., remuneración percibida por $ ...; c) ... (DNI), fecha de
ingreso el ..., tarea cumplida de ..., remuneración percibida por $ ....
e) Copia a la AFIP
En cumplimiento de lo normado por el art. 11 de la ley 24.013, remito copia
del texto de telegrama enviado a mi empleador con domicilio en ...5.
5
Referencia normativa. Art. 11, ley 24.013. La remisión de copia de la
intimación
a
la
AFIP
es
requisito
para
la
procedencia
de
las
indemnizaciones especiales previstas en los arts. 8o a 10 de dicha ley,
no así para la duplicación indemnizatoria prevista por su art. 15. La
remisión de copia a la AFIP puede hacerse presentando la copia
certificada del TCL, junto con un formulario por mesa de entradas, o
bien despachando un telegrama que incluya la transcripción de dicha
intimación, tal como se propone aquí.
Referencia jurisprudencial. "La remisión dispuesta en el art. 11, inc. b,
de la LNE -copia a la AFIP-, solamente resultaría exigible para la
indemnización reclamada en el marco del art. 8" de dicha normativa,
pero no hace a la procedencia de la multa establecida en el art. 15 del
mencionado cuerpo legal, ya que ésta no se encuentra comprendida en
la enumeración introducida por el art. 47 de la ley 25.345, que
solamente alcanza a las multas previstas en los arts. 8o a 10 de la ley
24.013, pero en modo alguno obsta a la duplicación a que alude el
mencionado art. 15, siempre y cuando se hubiere cursado intimación
dirigida
al
empleador,
de
manera
plenamente
justificada”
(del
dictamen del procurador fiscal ante la CSJN, Felipe Obarrio, al que se
adhieren los ministros Petracchi, Belluscio, Fayt, Boggiano, Maqueda y
Zaffaroni;
CSJN,
31/5/05,
“Di
Mauro,
José
c/Ferrocarriles
Metropolitanos SA y otro s/despido”; Fallos, 25:4192). El texto, en
cuanto copia de una intimación cursada dentro de las 24 hs. que exige
la
ley,
debe
incluir
los
datos
del
empleador
intimado,
como
destinatario de aquélla. Aquí debe insertarse el texto de la intimación
de que se trate, en el todo o en la parte pertinente referida a las
irregularidades de registro.
Extensión de Requerimientos – Obligaciones solidarias
a)
A la “empresa usuaria" por incumplimiento de agencia
De conformidad con lo dispuesto por los arts. 29 y 29 bis de la LCT, dado el
incumplimiento que más adelante indico por parte de la agencia ... que me ha
contratado para prestar servicios en el establecimiento habilitado a su nombre,
hago extensiva a Uds. la intimación cursada el día de la fecha al intermediario,
en los siguientes términos: ... 1.
1
Se sigue el texto de la intimación cursada a la empresa de
servicios eventuales, por los incumplimientos de que se trate, respecto
de los cuales la empresa usuaria es solidariamente responsable.
b)
Al titular de la explotación (art. 30, LCT)2
Dado su carácter de “concedente” [“contratista principal”, “titular de la
explotación”] en la explotación donde presto servicios de ... que se
corresponden con su actividad normal y específica, de conformidad con lo
dispuesto por el art. 30 de la LCT, hago extensiva a Uds. la intimación cursada
en el día de la fecha a mi empleador registral ...3, que reviste la condición a su
respecto de “concesionario” [“contratista” "subcontratista”], en los siguientes
términos: ...4.
2
Referencia jurisprudencial. “Es aplicable el art. 705 del Cód. Civil
a la responsabilidad del art. 30 de la LCT” (CNTrab, en pleno, n° 309,
3/2/06, “Ramírez, María I. c/Russo Comunicaciones e Insumos y otro
s/despido”, DT, 2006-A-218).
3
Se siguen los datos del empleador directo o registral o deudor
principal de la relación.
4
Se sigue el texto de la intimación al empleador directo que se
pretende hacer extensiva.
c) Al adquirente del establecimiento (arts. 225, 227, 228 y 230, LCT)
En su carácter de titular actual del establecimiento donde prestara servicios
hasta el ... y hallándose incumplidas al día de la fecha, las obligaciones del
transmitente que a continuación indico, de conformidad con lo dispuesto por el
art. 225 y ss. de la LCT, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. ...
d) Al cesionario del contrato de trabajo (art. 229, LCT)
En su carácter de cesionario y actual empleador del suscripto, hallándose
incumplidas al día de la fecha las obligaciones del cedente que a continuación
indico, de conformidad con lo dispuesto por el art. 229 de la LCT, los intimo
para que dentro del plazo de 48 hs. ...
e)
A los socios o controladores en casos de abuso de personalidad
jurídica societaria (arts. 54, 157 y 274, LSC; arts. 512, 1074 y 1109,
Cód. Civil)
En
su
carácter
de
“socio”
["controlador”,
“director"]
y
siendo
Ud.
personalmente responsable por intervenir en los incumplimientos laborales que
más adelante indico, conforme lo dispuesto por los arts. 54, 157 y 2745 de la
ley 19.550 y el art. 1109 del Cód. Civil, hago extensiva a Ud. la intimación
cursada en el día de la fecha a mi empleador "registrar ... y en los siguientes
términos: ...6.
5
El
art.
157
corresponde
en
los
casos
de
sociedades
de
responsabilidad limitada y el art. 274 cuando se trata de sociedades
anónimas. Según el régimen de responsabilidades personales derivado
de la ley 19.550, su art. 157 declara que los gerentes tienen las
mismas obligaciones que los directores de la sociedad anónima. De
ello se sigue que también tienen las mismas responsabilidades, a las
que se refiere el art. 274 y que debe ser citado cuando se pretende
extender la responsabilidad a los directores de sociedad anónima. De
acuerdo con esta última norma, los directores responden a terceros
“por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o
culpa grave”. La norma está redactada con la amplitud suficiente para
cubrir los daños provocados a los trabajadores de la sociedad, con
motivo de irregularidades en el registro de su contrato (arts. 1109,
1081 y concs., Civil).
6
Se sigue el texto de la intimación que se pretende hacer
extensiva, sobre la base normativa de la solidaridad prevista en el art.
30 de la LCT.
Derechos y deberes de las partes
Prestación del servicio
a) Incumplimiento del empleador al deber de dar ocupación (casos
genéricos)
Intimación cursada por el trabajador
Ante negativa de trabajo1 desde el día cuando ...2, intimo plazo 48 hs.3, aclare
mi situación laboral4, bajo apercibimiento de considerarme despedido por su
culpa5.
1
Se utiliza la expresión “negativa de trabajo”, atendiendo a que la
intimación tiene por causa el incumplimiento a la obligación del
empleador de dar ocupación (art. 78, LCT) y no un "despido”, como
forma
de
extinción
del
contrato
de
trabajo
que
requiere
una
comunicación por escrito (art. 243), y prueba por escrito (art. 235). En
caso de utilizarse la expresión “despido verbal” u otras similares que
denoten la previa extinción del contrato, el reconocimiento del
empleador neutraliza la procedencia de las indemnizaciones especiales
de la ley 24.013, dado que con éste habría quedado operada la
extinción del contrato con carácter previo a la intimación, no
cumpliéndose de ese modo con el requerimiento contenido en el art.
3°, inc. 1, del decr. 2725/91, reglamentario del art. 11 de la ley
24.013. La intimación, para que produzca los efectos previstos en este
artículo, deberá efectuarse estando vigente la relación laboral.
2
Referencia jurisprudencial. “Es requisito necesario para una
válida ruptura del vínculo la existencia de una intimación previa
conteniendo la afirmación de hechos (u omisiones) que configuran la
injuria alegada y el apercibimiento bajo el cual se efectúa el
emplazamiento ya fuera con la finalidad de obtener una revisión de la
supuestamente viciosa conducta de que se trata o la simple posibilidad
de que la otra parte pueda ejercer el derecho a replicar y esta
obligación incumbe tanto al trabajador como al empleador, pues deben
conocer cuál será la determinación que adoptará el uno o el otro para
garantizar la posibilidad de esgrimir oportunamente sus defensas”
(CNTrab, Sala VII, 2/2/07, "Payer, José L. c/Cadenas García, Carlos, y
otros”, LLonline, AR/JUR/362/2007).
3
El plazo de 48 hs. o dos días hábiles, está impuesto por el art. 57
de la
LCT.
4
La intimación debe posibilitar la conservación del contrato (art.
10, LCT) y tiene por objeto que el empleador conteste (art. 57, LCT),
sea limitándose a negar los hechos, o a explicar sus causas, motivos o
circunstancias.
5
La intimación debe anunciar claramente la conducta posterior
que adoptará el trabajador (ver referencia jurisprudencial), sea
interpretando la persistencia del incumplimiento como injuria (art.
242, LCT). Hay supuestos especiales, referidos a contextos distintos y
que requieren la reformulación del apercibimiento [ins variandi, art.
66, LCT; al régimen de tutela a la libertad sindical en la ley de
asociaciones sindicales (LAS), situaciones de violencia en el empleo],
todos los cuales son objeto de tratamiento.
Respuestas
a)
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos los
hechos por Ud. invocados, siendo falso que le hayan sido negadas tareas en
las circunstancias que indica. En cuanto a su situación laboral, la realidad es
que se halla ausente sin aviso ni justificación desde el día ..., razón por la cual
lo
intimamos
para
que
dentro
del
plazo
legal
retome
tareas
bajo
apercibimiento de considerar extinguido el contrato por abandono de trabajo a
Ud. imputable (art. 244, LCT).
b)
Contestando su TCL n° CD ..., tal como le fue informado en la
oportunidad que Ud. indica, la empresa decidió prescindir de sus servicios lo
cual le fuera informado por carta documento n° CD ... de fecha ..., cursada al
último domicilio real por Ud. informado (sito en ...) y en los siguientes
términos:
Queda de ese modo aclarada su situación laboral.
Incumplimiento del trabajador (intimación fundada POR AUSENCIAS
AL EMPLEO)
Intimación cursada por el empleador
Ausente sin aviso ni justificación desde el ...6, lo intimamos para que dentro
del plazo legal7 retome tareas, caso contrario consideraremos abandono de
trabajo y configurada la extinción del vínculo conforme art. 244 de la LCT.
6
Referencia
jurisprudencial.
"A
los
fines
de
acreditar
la
configuración de un abandono de trabajo en los términos del art. 244
de la LCT, resulta menester, además de la previa intimación al
trabajador, probar que el ánimo de éste fue el de no reintegrarse a sus
tareas, ya que no toda ausencia permite inferir la existencia de ese
elemento subjetivo” (CNTrab, Sala VII, 26/8/09, “Doval, María C.
c/Angeducar SA s/despido”, LLonline, AR/JUR/32964/2009). "La
figura del abandono de trabajo requiere para su configuración: a) la
inejecución por el trabajador, sin aviso, de la prestación laboral; b) la
intimación de reintegro, dentro de un plazo razonable según las
circunstancias, y c) la persistencia del trabajador en su conducta
omisiva, durante el plazo fijado” (CNTrab, Sala VIII, 28/3/08,
“Morales, Marcelo D. c/Cafhelar SA”, LLonline, AR/JUR/3106/2008).
7
Referencia normativa. Art. 57, LCT, plazo no inferior a dos días
hábiles. Referencia jurisprudencial. “El despido por la causal de
abandono de trabajo es incausado si la empleadora intimó a la
trabajadora a reintegrarse a sus tareas en el término de veinticuatro
horas
-en
el
caso,
también
se
consideró
incausado
porque
la
empleadora se encontraba en mora antes del distracto-, pues el plazo
del art. 244 de la LCT, aunque allí no se establezca uno expreso, nunca
puede ser inferior al de dos días hábiles, que resulta de aplicar el que
contempla el art. 57 de ese mismo texto legal” (CNTrab, Sala VII,
31/3/08,
"Diez,
Claudia
AR/JUR/1655/2008).
M.
c/Valentini,
Lorena
R.”,
LLonline,
Respuestas
1)
Rechazo su carta documento n° CD ... y la intimación allí cursada por
improcedente. Tal como informé en su momento, me encuentro imposibilitado
de concurrir a trabajar por hallarme enfermo en mi domicilio, a disposición del
control médico de su facultativo.
2)
Rechazo su carta documento n° CD ... y la imputación de ausencias al
empleo por ser falsos los hechos que indican Uds. Desde el día ... me vengo
presentando a trabajar en mi horario habitual y no se me permite hacerlo,
alegando que ... Sin perjuicio de ello, el día ... me presentaré a retomar tareas
en cumplimiento de su intimación, acompañado de testigos. Quedan intimados
a otorgarlas en esa oportunidad, bajo apercibimiento de considerarme
despedido por su culpa.
3)
Rechazo su carta documento n° CD ... y la intimación allí cursada por
improcedente. Hallándose Uds. en mora con relación al pago de mis salarios
correspondientes a los meses de ..., como asimismo con relación a los demás
incumplimientos que fueron objeto de la intimación que les cursara mediante
TCL n” CD ..., sólo retomaré tareas en oportunidad que ofrezcan regularizar
dichas obligaciones a su cargo (art. 1201, Cód. Civil). A todo evento,
transcribo el tenor del TCL antes referido y cuyas intimaciones mantengo:
Modificación de condiciones de trabajo (Ius variandi)
Empleador notifica modificación de condiciones1
1)
Lugar de trabajo
Como medida de alcance general2, derivada del traslado del establecimiento
de su lugar actual al domicilio de ..., notificámosle que a partir del día ...
deberá presentarse a cumplir tareas en este último domicilio, manteniéndose
las demás condiciones habituales de trabajo.
2)
Sector de trabajo
Por razones de reestructuración del sector ... donde Ud. se desempeña
actualmente, notificárnosle que a partir del día ... pasará a cumplir tareas de
similares características e inherentes a su calificación profesional, en el sector
..., manteniéndose las demás condiciones habituales de trabajo.
3)
Horarios de trabajo
Por razones de modificación de nuestro proceso productivo, originadas en el
sustancial incremento que hemos tenido en la demanda de nuestros productos
y la necesidad de atenderlos con la mayor actividad posible de nuestros
recursos, le notificamos que hemos resuelto modificar el sistema actual de
turnos fijos, por el sistema de turnos rotativos, medida que comenzará a regir
a partir del día ... En los próximos días se le informarán las características del
sistema de rotación y la compensación que se ha previsto, por las molestias o
inconvenientes que el cambio pudiera ocasionarle.
1
Referencia normativa. Art. 66, LCT. El llamado ius variandi
constituye
una
facultad
del
empleador
a
modificar
de
manera
unilateral “la forma y modalidades de la prestación del trabajo, en
tanto esos cambios no importen un ejercicio irrazonable de esa
facultad, ni alteren modalidades esenciales del contrato, ni causen
perjuicio material ni moral al trabajador”.
Se han señalado tres condiciones para el ejercicio legítimo del ius
variandi. Ellas están dadas por el propio contrato individual de trabajo
(limitación contractual), por los fines de la empresa (limitación
funcional) y por la consideración de los legítimos intereses del
trabajador (limitación por el "deber de previsión").
2
La referencia al carácter general de la medida, cuando así
corresponde, acota el margen de la opción que pueda ejercer el
trabajador, puesto que tal carácter obsta la promoción de la acción
sumarísima tendiente al restablecimiento de las condiciones alteradas
(ley 26.088).
Rechazo e intimación por ejercicio abusivo del ius variandi
1)
Con opción de restablecimiento de condiciones alteradas3
Rechazo su pretensión tendiente a modificar mi sector habitual de trabajo,
pasando de ... a ... por importar dicha medida un ejercicio abusivo del ius
variandi. En efecto, el trabajo en el sector que Uds. pretenden asignarme trae
aparejado ... que representa un perjuicio ... consistente en ...4. Además, la
medida no es razonable, dado que ...5. Por lo expuesto, los intimo para que
dentro del plazo de 48 hs. dejen sin efecto la medida y mantengan mis
condiciones habituales de trabajo, caso contrario ejercitaré la opción prevista
por el art. 66 de la LCT accionando judicialmente por el restablecimiento de las
condiciones que pretenden alterar.
3
Sólo frente a medidas de alcance individual.
4
Por razones de colaboración y buena fe (arts. 62 y 63, LCT), la
intimación debe contener una justificación de los motivos por los
cuales el cambio de tareas le ocasiona perjuicio material y/o moral al
trabajador. La explicación del perjuicio posibilita que el empleador
ofrezca compensarlos, para evitar la resistencia a la medida o la
extinción del contrato.
5
La
comunicación
puede,
al
mismo
tiempo,
contener
la
impugnación referida a la razonabilidad del cambio, sobre todo en los
casos donde éste encubre una sanción disciplinaria (acción no
permitida por el art. 69, LCT) o móviles del tipo discriminatorios, lo
cual debe ser explicado.
2)
Con opción de despido indirecto
a)
Cambio de lugar de trabajo
Rechazo su pretensión de modificar mi lugar habitual de trabajo sito en... al
nuevo en..., por causarme perjuicio la medida, puesto que representa a mi
respecto un mayor tiempo de viaje (en el caso ...) y un mayor costo de
transporte (dado que ...). No habiendo propuesto como compensar el mayor
tiempo de viaje con reducción equivalente de jornada, ni el mayor costo en el
transporte con su provisión en especie o compensación del gasto, los intimo
para que dentro del plazo de 48 hs. dejen sin efecto la medida o propongan
alternativas tendientes a evitar los perjuicios indicados, caso contrario ejerceré
la opción prevista por el art. 66 de la LCT considerándome despedido por su
culpa.
b)
Cambio de honorarios de trabajo
Rechazo su pretensión de modificar los horarios habituales de trabajo en turno
fijo, por uno nuevo en turnos rotativos, puesto que la medida exige invadir mi
tiempo libre y que tengo afectado a otras actividades, particularmente ...6. Por
lo expuesto, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. dejen sin efecto la
medida, manteniendo en mi caso los horarios actuales de trabajo, caso
contrario ejerceré la opción prevista por el art. 66 de la LCT considerándome
despedido por su culpa.
6
La
diagramación
del
tiempo
libre
que
hace
el
trabajador
pertenece a las estructuras de la relación. Sólo un criterio muy
restrictivo de interpretación, puede llevar a la exigencia que el
trabajador explique cómo tiene empleado el espacio de tiempo que
pasaría a ser invadido por el cambio.
Debe tenerse en cuenta que si bien el empleador “tiene facultades
suficientes para organizar económica y técnicamente la empresa,
explotación o establecimiento" (art. 64, LCT), éstas, como poder que
la sociedad habilita para el sector privado, deben ser ejercidas "con
carácter funcional, atendiendo a los fines de la empresa, a las
exigencias de la producción, sin perjuicio de la preservación y mejora
de los derechos personales y patrimoniales del trabajador” (art. 65).
De manera tal que siempre que el empleador pretenda modificar
condiciones estructurales del contrato, como ser el horario de trabajo,
sus razones deben ser justificadas y analizadas bajo el prisma
funcional del citado art. 65.
a)
Intimaciones
cursadas
por
el
trabajador
con
motivo
DE
INCUMPLIMIENTOS SALARIALES
1)
Al pago de salarios vencidos
Habiendo vencido los plazos legales sin que cumplieran con el pago de “la
remuneración correspondiente al mes de "a la ... quincena del mes de ...”, “al
SAC ... cuota del año ...”, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs.
cumplan con dicha obligación, bajo apercibimiento de “accionar judicialmente”,
"retener tareas a su costa hasta tanto regularice el incumplimiento",
"considerarme despedido por su culpa”.
Respuesta
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Las remuneraciones
que indica estuvieron a su disposición en el lugar de trabajo y la mora es sólo
a Ud. imputable, razón por la cual lo intimamos para que dentro del plazo de
48 hs. proceda a percibirlas, caso contrario nos veremos obligados a consignar
judicialmente el crédito a su costa.
2)
Al
pago
de
diferencias
salariales
(derivadas
del
pago
insuficiente)
Intimo plazo 48 hs. pague diferencias salariales por ...1 2, derivadas del pago
de remuneración por valores inferiores a los devengados3 de acuerdo a mi
calificación profesional de ...4 fijados en escalas salariales complementarias al
CCT ...* * 5, bajo apercibimiento de ...6.
1
Referencias normativas. Prohibición de pagar salarios inferiores
(art. 119, LCT); plazo para el cumplimiento de la obligación por el
empleador (arts. 127 y 128); instrumentación del pago (arts. 138 a
143).
2
Delimitación del reclamo en función del modo de determinación
del salario que rija en el caso concreto. Al ser fijado por tiempo (art.
104, LCT), la intimación debe incluir la referencia temporal del o los
períodos comprendidos en ella, agregando aquí: por todo el tiempo no
prescripto, o desde mi ingreso, o por los meses de ... del año ... al mes
... del año ...
3
Referencia normativa. Art. 119, LCT.
4
Tratándose de intimación al pago de salarios fijados en CCT,
deben incluirse los datos necesarios, en referencia del convenio de que
se trate, para su corrección por el destinatario. En el caso, la categoría
profesional debe coincidir con alguna de las definidas en las escalas
salariales complementarias al convenio invocado. Del mismo modo, si
la
intimación
comprende
el
pago
de
adicionales
puntualmente
resultantes de un CCT y que no fueron pagados, debe así decirlo, por
ejemplo por haberse omitido el pago del adicional por ... También la
intimación, en el contexto de remuneraciones fijadas a jornal horario,
puede ser resultante del cómputo de una cantidad de horas inferior a
la efectivamente cumplida, debiendo en este caso especificarse el
horario efectivamente cumplido (del cual resultará la cantidad de
horas que atañen a la base del reclamo) e impugnación de la cantidad
de horas incluida en la liquidación de haberes (por lo general
consignadas
en
los
duplicados
de
recibos
extendidos
por
el
empleador).
5
Referencia normativa. Arts. 7o a 9o y 16, LCT.
6
Debe advertirse al destinatario la conducta que será seguida en
caso
de
incumplimiento
(ver
§
1,
a).
Concretamente,
si
el
requerimiento es bajo apercibimiento de considerarme despedido por
su culpa o de accionar judicialmente.
Respuestas
a)
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos
adeudarle las diferencias salariales que reclama, siendo que los salarios
pagados y que constan en los recibos emitidos en legal forma, integrados con
su firma y cuyos duplicados obran en su poder, se ajustan a los salarios fijados
en el convenio colectivo aplicable, su categoría profesional, tarea y horario
cumplidos. En ese contexto, no existe incumplimiento de ningún tipo por
nuestra parte que habilite y legitime el apercibimiento contenido en su misiva,
el cual, en su caso, correrá por su exclusiva cuenta y riesgo.
b)
Contestando su TCL n" CD ..., le informamos haber realizado la compulsa
de las liquidaciones de sus salarios, en los períodos que Ud. indica, detectando
que existen diferencias a su favor, razón por la cual procederemos a depositar
el importe de éstas en su cuenta sueldo y por el importe de $ ... Según
nuestros cálculos, dicho importe se corresponde a ... y no fue cancelado en
tiempo propio por un error que subsanamos en este acto.
3)
Al pago de diferencias salariales (motivadas en reducción del
salario)
Habiendo Uds. procedido de manera ilegítima a reducir mi remuneración
devengada desde el mes de ... del año ..., los intimo para que dentro del plazo
de 48 hs. paguen las diferencias salariales así adeudadas, bajo apercibimiento
de ...7.
7
Sobre advertencia de conducta a seguir, ver referencia anterior.
Respuesta
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos haber
reducido el importe de sus remuneraciones por los períodos que indica, siendo
que en los mismos el menor importe resultante obedece a ... (por ejemplo:
"haber disminuido la cantidad de horas extraordinarias que le eran requeridas
con anterioridad, dado que Ud. no está obligado a realizarlas, tampoco puede
pretender que estemos obligados a mantenerlas” o “que han cesado las tareas
superiores que transitoriamente le fueron requeridas por el período anterior a
su reclamo, retornando desde entonces a las tareas propias de su calificación
profesional, cumpliéndose de ese modo la condición resolutoria a la cual se
hallaba subordinado el adicional, conforme lo dispuesto por el art. 78, LCT").
En ese contexto, no existe incumplimiento de ningún tipo por nuestra parte
que habilite y legitime el apercibimiento contenido en su misiva, el cual, en su
caso, correrá por su exclusiva cuenta y riesgo.
4)
Al reintegro de deducciones indebidas
Habiendo Uds. procedido de manera ilegítima a descontar de mi salario
correspondiente “a la ... quincena” [“al mes de ...”] la cantidad de $ ... con la
mención de “reparación de rotura”, siendo dicha deducción improcedente de
acuerdo a derecho8, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. completen
el pago del salario correspondiente al período indicado, bajo apercibimiento de
...9.
b)
Intimación al pago de comisiones10
Habiendo omitido el pago en tiempo propio de las comisiones del ... %
devengadas a mi favor de acuerdo a11, por mi intervención en las operaciones
“nos ... del registro de la empresa" ya concertadas12 y facturadas por Uds., los
intimo para que dentro del plazo de 48 hs. procedan a su pago, bajo
apercibimiento de ...
8
Referencia normativa. Arts. 131 y 132, LCT.
9
Sobre advertencia de conducta a seguir, ver § 7, a, 2.
10
Fuente normativa. Arts. 108 a 111, LCT.
Referencia jurisprudencial. "Si bien el silencio del empleador frente a
la intimación del trabajador accionante fue injustificado y activó la
presunción establecida en el art. 57 de la LCT, en el caso resulta difícil
la aplicación misma de la presunción contenida en la norma, ya que el
reclamante no precisó en ninguna de sus comunicaciones a qué
comisiones adeudadas aludía, cuál habría sido el hecho generador del
concepto,
cuáles
sus
pautas
de
liquidación,
o
al
menos
qué
operaciones no le habrían sido abonadas con comisiones, máxime si se
tiene en cuenta que no se probó la percepción de comisiones ni su
falta de pago” (CNTrab, Sala III, 18/11/09, “Portillo, Élida E.
c/Actionline de Argentina SA y otro”, LLonline, AR/JUR/48270/2009).
11
Referencia a la fuente obligacional de que se trate, como ser el
contrato individual o CCT.
Referencia jurisprudencial (viajantes de comercio). “A efectos de
calcular las comisiones sobre las ventas y la indemnización por
clientela correspondiente a un viajante de comercio, debe partirse de
los montos reclamados por el actor, quien efectúa el juramento
previsto en el art. 11 de la ley 14.546, mientras que la demandada
omitió acompañar la documentación respaldatoria de las operaciones
concertadas” (CNTrab, Sala VI, 9/5/05, "Casais, Zulma S. c/Coca Cola
FEMSA
de
Buenos
AR/JUR/1558/2005).
Aires
SA”,
LL,
2005-D-918,
y
LLonline,
12
Debe tratarse de operaciones concertadas con intervención del
trabajador, según lo dispuesto por el art. 108 de la LCT. Advertencia
de la conducta a seguir, ver § 7, a, 2.
a)
Rechazamos
la
intimación
contenida
en
su
TCL
n°
CD
...
por
improcedente. Negamos que la modalidad de su salario incluya comisiones y
que Ud. haya concertado en forma personal las operaciones que indica, razón
por la cual, no existe incumplimiento salarial de ningún tipo en nuestro
proceder, que justifique su intimación y legitime el apercibimiento consignado
en la parte final de su misiva.
b)
Contestando su TCL n° CD ... le informamos que las comisiones que
indica serán pagadas juntamente con su remuneración principal del período en
curso, tal como lo determina el art. 127 de la LCT. No habiendo vencido los
plazos legales, rechazamos su intimación por improcedente.
Jornada
a) Requerimiento del trabajador a diagramar su jornada1
En atención a que el horario de trabajo que tengo asignado, de ... días en el
horario de ...2 no cumple con el régimen legal vigente de limitación de jornada
y descansos3, lo intimo plazo 48 hs. notifique diagramación de jornada de
trabajo acorde a límites legales y que permita descanso semanal conforme art.
204,
LCT
o
compensatorio
en
términos
del
decr.
16.117/33
bajo
apercibimiento de ...4.
1
Debe tenerse en cuenta que el trabajador no está obligado a
trabajar horas extraordinarias (art. 203, LCT) y que las horas
trabajadas en infracción al descanso, no son compensables en dinero.
2
Las
bases
fácticas
de
la
intimación
deben
contener
esta
descripción y de ésta debe resultar el trabajo en tiempo superior al
debido, sea en los límites generales que surgen de la ley 11.544 y su
reglamentación, o de los especiales que pudieran derivarse de otra
fuente normativa (EP o CCT).
3
Cuando la jornada cumplida supere la especial fijada en EP o CCT
aplicable, se debe individualizar la fuente obligacional para delimitar
el objeto de la conducta requerida por el destinatario y cumplir con lo
dispuesto, en su caso, por el art. 8", LCT.
4
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a.
Respuesta
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos que el
horario asignado sea el indicado por Ud. Su horario de trabajo es de ... a ... y
de ... a ... hs., con descanso semanal desde las 13 hs. del ... hasta las 24 hs.
del ajustándose éste a las disposiciones legales que indica. Por lo tanto,
ninguna medida debemos adoptar en el sentido que lo exige Ud.
b) Intimación del trabajador al paco de horas extras5.
Habiendo omitido el pago, intimo plazo 48 hs. pague las horas extras
resultantes del horario de trabajo que efectivamente vengo cumpliendo, los
días ... a ... en el horario de ... a ... hs.6 por el período comprendido entre ...7,
bajo apercibimiento de ...8.
5
Referencias normativas. Ley 11.544; decr. 15.115/33; arts. 200 a
203, LCT.
6
El horario indicado debe reflejar una jornada de tiempo superior
a la jornada convencional o legal de trabajo. En el primer caso,
indicarse la fuente normativa que así la tenga prevista (ver § 7, b) y
tener en cuenta la doctrina resultante del plenario 226 (CNTrab,
25/6/81, “D’Aloi, Salvador c/Selsa SA”, DT, 1981-1207, y ED, 95169). En el segundo caso, del horario debe resultar una cantidad de
horas trabajadas superior a la limitación fijada en la ley 11.544 y su
reglamentación. La jornada legal diurna (de 6 a 21 hs.) fijada por la
ley 11.544 es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales. En
caso de distribución desigual de la jornada se admite recargar la diaria
en no más de una hora (hasta nueve horas por día). En trabajo
nocturno, la jornada es de 7 horas diarias o cuarenta y dos semanales,
con igual previsión para el caso de distribución desigual de la jornada.
En trabajo mixto (diurno y nocturno), cada hora de trabajo nocturno
equivale a una hora con ocho minutos de trabajo diurno). En trabajo
por turnos o por equipos se admite la jornada de ocho horas en
jornada nocturna, con descanso compensatorio de un día, cada siete
de trabajo (art. 9°, decr. 16.115/33). En trabajo donde media
declaración administrativa de insalubridad, la jornada es de seis horas
diarias o treinta y seis semanales. Sólo son horas extras las trabajadas
en exceso de estas jornadas y deben ser pagadas con recargo del
50%, salvo las trabajadas en días sábados después de las 13,
domingos o feriados, donde rige el recargo del 100% (art. 201, LCT).
Las horas trabajadas en estos últimos días no generan recargo alguno,
cuando no superan los límites indicados de la jornada, sólo generan el
derecho a un descanso compensatorio, que debe ser otorgado
conforme el art. 204 de la LCT y art. 18 del decr. 16.117/33.
7
Delimitación temporal del reclamo, ver cap. primero, § 1, nota 4.
8
Advertencia de la conducta a seguir, ver cap. primero, § 1, a,
nota 5.
Descansos
a)
Descanso semanal y compensatorio
Trabajador notifica a su empleador el goce de descanso compensatorio no
otorgado'
Habiéndose requerido la prestación de mis servicios en tiempo de descanso
semanal, los días ... y ..., sin que en la semana siguiente me fuera otorgado el
descanso compensatorio, notifico a Uds. que de conformidad con lo dispuesto
por el art. 207 de la LCT y el decr. 16.117/33, haré uso de aquél el día ... 2.
Quedan intimados al pago del recargo legal, juntamente con los salarios del
período, bajo apercibimiento de ...3.
b)
Licencia anual
1)
Empleador notifica a trabajador el otorgamiento de la licencia
anual4
En cumplimiento de la legislación vigente, notificamos a Ud. que la licencia
ordinaria que le corresponde por el año en curso, es de ... días corridos y le
fue asignado para su otorgamiento el período comprendido entre los días ... y
... del mes de ... del año ..., ambas fechas inclusive, debiendo reincorporarse a
sus tareas el día ... en su horario habitual.
2)
Trabajador notifica a su empleador el goce del descanso anual no
otorgado5
Habiendo vencido los plazos legales sin que me fuera notificado el período de
otorgamiento de los ... días de licencia ordinaría que me corresponden por el
año ..., conforme lo dispuesto por el art. 157 de la LCT, notifico a Uds. que
haré uso de ellas desde el día ... hasta el día ... inclusive, reintegrándome a
mis tareas el día ... en horario habitual.
c)
Licencias especiales. Trabajador notifica al empleador
EL GOCE DE LICENCIA ESPECIAL6
Notifico que con motivo de ..., haré uso de la licencia especial correspondiente
de ... días, los días ... a ... del mes de ..., reintegrándome a mis tareas
habituales, con el correspondiente certificado que justifica el hecho, el día ...
en mi horario habitual.
1
Referencia normativa. Art. 207, LCT.
2
Se requiere la notificación con 24 hs. de anticipación (art. 207,
LCT).
3
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a, nota 5.
4
Referencia normativa. Arts. 150 a 157, LCT.
5
Salvo disposición legal o convencional expresa en contrario, esta
notificación debe ser cursada por escrito al trabajador, con cuarenta y
cinco días de anticipación al inicio de sus vacaciones. Deben ser
otorgadas entre el 1o de octubre y el 30 de abril del año siguiente, por
la cantidad de días corridos que fija el art. 150 de la LCT, según su
antigüedad al 31 de diciembre del año al que corresponden. Para
gozar este derecho, el trabajador debe haber prestado servicios
durante la mitad, al menos, de los días hábiles del año (art. 151, LCT),
aunque se consideran trabajados aquellos donde no prestó servicios
por gozar de licencia legal o convencional o por enfermedad inculpable
o infortunio del trabajo o causas no imputables al mismo (art. 152). En
tal caso, le corresponderá gozar una licencia proporcional de un día de
descanso por cada veinte de trabajo efectivo (art. 153). La licencia
debe comenzar en día lunes, el siguiente si fuese hábil o el primer día
laborable luego de su descanso semanal compensatorio.
6
Referencia normativa. Art. 157, LCT.
Violencia en el empleo
a) Cese de trato discriminatorio1
Intimo plazo 48 hs. disponga medidas efectivas tendientes al cese del trato
discriminatorio que vengo sufriendo con motivo de ...2, consistentes en ...3,
haciéndome conocer dichas medidas mediante respuesta fehaciente a la
presente, bajo apercibimiento de ...4.
1
Referencia normativa. Arts. 158 a 161, LCT.
2
Referencias normativas. Convenios OIT, 100 y 111; arts. 14 bis y
16, Const, nacional; arts. 17, 17 bis y 81, LCT, y ley 23.592 (ver
Mansueti, Discriminación, elDial, DC9BB).
Este espacio debe ser completado explicando la causal de exclusión
que se deriva en la conducta discriminatoria sufrida, como ser el
género, la raza, opinión política, etcétera.
3
Debe incluirse una descripción de los hechos configurativos del
incumplimiento a la obligación de trato igualitario. Como ser el pago
de remuneraciones inferiores por trabajo igual y de igual valor;
privación
de
beneficios
otorgados
a
otros
en
igualdad
de
circunstancias; modificación de condiciones de trabajo vinculadas a
haber tomado conocimiento el empleador de alguna de las causales de
exclusión (sobre los alcances de la igualdad en materia salarial, ver
Mansueti, Igualdad salarial y discriminación, ED, 236-326).
4
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a, nota 5.
Respuestas
a)
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos la
veracidad de los hechos que Ud. indica y que ellos tengan la entidad
discriminatoria que les adjudica. No es cierto que ... Por lo tanto, ninguna
medida debemos adoptar en el sentido que Ud. lo exige.
b)
Contestando su TCL n" CD ..., le informamos que no nos consta la
veracidad de los hechos que Ud. invoca. De todos modos, en lo inmediato
procederemos a investigar lo ocurrido. Asimismo, en forma preventiva hemos
resuelto que Ud. pase a desempeñar sus tareas habituales en el sector de ...,
manteniendo las modalidades de contratación y por el tiempo que demande
nuestra investigación, que será de ... días.
Cese de hostigamiento o acoso moral5
Intimo plazo 48 hs. ajuste su comportamiento a lo dispuesto por los arts. 62 y
63 de la LCT, disponiendo
medidas efectivas tendientes al cese del
hostigamiento en mis condiciones de trabajo6, consistentes en ...7 llevadas a
cabo por ...8 y que tienden a mi separación de la organización, haciéndome
conocer dichas medidas mediante respuesta fehaciente a la presente, bajo
apercibimiento de ...9.
5
Mansueti, El "mobbing” y el derecho, elDial.com, DC886.
6
Referencia jurisprudencial. “Corresponde considerar justificado
el despido indirecto en que se colocó un trabajador ante la falta de
respuesta por parte de la patronal respecto a la solicitud que formuló
en el sentido de que se garantizara su seguridad física dentro del
establecimiento
luego
de
la
agresión
sufrida
por
parte
de
un
compañero de trabajo, si tanto los términos de la respuesta al
requerimiento telegráfico como los de la contestación de la demanda
ponen en evidencia que la demandada desoyó de plano el pedido sin
ningún argumento que justifique ese proceder, lo que debe reputarse
reñido con los deberes de buena fe y de asegurar la integridad
psicofísica del trabajador, que se infiere de los arts. 62, 63, 75 y 77 de
la LCT" (CNTrab, Sala I, 7/7/10, "González Gómez, Sebastián M.
c/Jumbo Retail Argentina SA", LLonline, AR/JUR/42178/2010).
7
Debe incluirse una descripción de los hechos configurativos del
incumplimiento a la obligación de trato igualitario. Como ser el pago
de remuneraciones inferiores por trabajo igual y de igual valor;
privación
de
beneficios
otorgados
a
otros
en
igualdad
de
circunstancias; modificación de condiciones de trabajo vinculadas a
haber tomado conocimiento el empleador de alguna de las causales de
exclusión (sobre los alcances de la igualdad en materia salarial,
Mansueti, Igualdad salarial y discriminación, ED, 236-326).
8
A efectos que el empleador adopte medidas o, en caso negativo,
opere a su respecto la responsabilidad subjetiva del art. 1109 del Cód.
Civil (la objetiva del art. 1113, párr. 2°, opera cuando el acto es
ejecutado por el dependiente), debe individualizarse al autor de los
hechos configurativos de acoso moral (si es del tipo vertical, en la
persona del superior jerárquico que ejerce la voluntad del empleador;
si es del tipo descendente o bossing la habilitación de medidas contra
los subordinados con portación de apellido o prerrogativas especiales;
si es del tipo horizontal, la individualización pasará por el sector de la
organización -empleados o proveedores- sobre el cual deben recaer
las medidas).
9
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a.
c)
Cese de hostigamiento o acoso sexual10
Intimo plazo 48 hs. disponga medidas efectivas tendientes al cese del
hostigamiento sexual que vengo sufriendo en mis condiciones de trabajo,
consistente en .. 11 llevadas a cabo por ...12 y que lesionan mi derecho a la
intimidad por la hostilidad e indignidad que ello trae a mi lugar y condiciones
de
trabajo,
haciéndome
conocer
dichas
medidas
mediante
respuesta
fehaciente a la presente, bajo apercibimiento de ...13.
10
Ver Mansueti, Acoso sexual en las relaciones laborales, TSS,
2003-8.
11
Debe incluirse una descripción de los hechos configurativos del
acoso u hostigamiento, con connotación del tipo sexual y no aceptadas
por
el
destinatario
(insultos,
observaciones,
requerimientos,
solicitudes o invitaciones reiteradas del tipo quid pro quo, exhibición
no tolerada de pornografía, entre otros).
12
A efectos que el empleador adopte medidas, siendo aplicables las
explicaciones incluidas (§ 10, b).
13
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a.
d)
Requerimiento a adoptar medidas de seguridad, con suspensión
de tareas14
Ante vuestro incumplimiento de la adopción de medidas de seguridad
necesarias para prevenir los daños en mi salud, derivados de ...15, los intimo
para que dentro del plazo de ...16 adopten medidas mínimas de seguridad,
suministrando elementos de protección adecuados, bajo apercibimiento de
...17. Hasta tanto provean condiciones seguras de labor, suspendo la
prestación de mis servicios a su costa18.
14
Referencias normativas. Art. 75, LCT, y ley 19.587.
15
Descripción de condiciones puntuales de trabajo que requieran
medidas concretas, tales como protectores por la exposición al ruido,
polvillo, agentes contaminantes, etcétera.
16
El plazo dependerá de las medidas que se requieran y será el
mínimo razonable en función de cada caso concreto.
17
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a. En caso de
incumplimiento grave y resistencia del empleador a modificar su
actitud, la situación puede ser configurativa de injuria y legitimar la
disolución del vínculo por despido indirecto (arts. 242 y 246, LCT).
18
Referencia normativa. Art. 1201 del Cód. Civil (exceptio non
adimpleti contractus).
Enfermedades y accidentes
a)
Trabajador da aviso de enfermedad inculpable1
Notifico
imposibilidad
de
prestar
servicios
por
enfermedad
inculpable,
consistente en ...2, hallándome en ...3 a disposición del control médico de su
facultativo4.
1
Referencia normativa. Art. 209, LCT; decr. 1028/10 (agrega al
Anexo I del decr. 150/96, el telefonograma en reemplazo optativo del
telegrama obrero, para casos de enfermedad o fallecimiento de
familiar directo).
2
El art. 209 de la LCT impone el deber al trabajador de dar aviso al
empleador
“de
la
enfermedad
o
accidente”.
Los
deberes
de
colaboración y buena fe imponen la carga de indicar cuál es la
enfermedad que ocasiona el impedimento.
3
El art. 209 de la LCT impone al trabajador el deber de indicar el
lugar donde se encuentra, para posibilitar el control médico del
empleador, que es facultativo y no obligatorio.
4
El trabajador no está obligado a justificar su enfermedad con
certificado médico, salvo en caso de falta de aviso o discrepancia con
el resultado del control médico del empleador (ver Mansueti, El
certificado médico con prescripción de reposo. Obligaciones a cargo
del trabajador, del empleador y de los médicos, LL, Suplemento
Actualidad, 27/7/10).
b)
Notificación de accidente o enfermedad derivados del trabajo5
Con motivo del accidente de trabajo sufrido el día ... en oportunidad de
hallarme en ejercicio de mis tareas habituales que me ocasionó ...6, los intimo
para que dentro del plazo de 48 hs. Lo denuncien ante la ART por Uds.
contratada,
haciéndome
saber
los
datos
necesarios
para
recabar
el
otorgamiento de las prestaciones de ley, bajo apercibimiento de ...7.
5
Referencia normativa. Art. 31, ley 24.557.
6
Descripción de las circunstancias del accidente o enfermedad
(art. 6o, ley 24.557) que hubiera provocado incapacidad para el
trabajo y requiriera las prestaciones del sistema (arts. 11 y 20, ley
24.557).
7
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a.
Sanciones disciplinarias y suspensiones
a)
Empleador notifica sanción disciplinaria al trabajador
1)
Apercibimiento
No habiendo justificado que con fecha ... en el horario de ... cuando ... Siendo
que Ud. está obligado a prestar sus servicios con puntualidad, asistencia
regular y dedicación adecuada, deberes que ha incumplido en el caso, nos
vemos obligados a aplicarle una sanción disciplinaria de apercibimiento, con
constancia en su legajo personal. Asimismo le hacemos saber que en caso de
producirse nuevos incumplimientos de su parte, nos veremos obligados a
aplicar sanciones disciplinarias de mayor severidad.
2)
Suspensión1
Habiéndose advertido que Ud. con fecha ..., en el horario de ..., desobedeció
expresas instrucciones recibidas en el sentido que debía ...2 y no lo hizo, lo
cual constituye un incumplimiento grave de su parte a los deberes que le
impone el art. 84 de la LCT, el que es reiteratorio de otros similares por los
cuales fue apercibido, nos vemos obligados a aplicarle una sanción disciplinaria
de suspensión por ... días3, apercibimiento, con constancia en su legajo
personal. Asimismo le hacemos saber que en caso de producirse nuevos
incumplimientos de su parte, nos veremos obligados a aplicar sanciones
disciplinarias de mayor severidad.
1
La
validez
de
toda
suspensión
queda
condicionada
al
cumplimiento de tres requisitos llamados comunes, que establece el
art. 218 de la LCT y son la justa causa (es el incumplimiento concreto
imputado, que debe estar explicado con claridad en la comunicación,
para posibilitar su conocimiento y defensa por parte del trabajador), el
plazo fijo (días ciertos y definidos en la comunicación para su
cumplimiento)
y
la
notificación
por
escrito.
Esta
última
no
necesariamente debe cumplirse con el envío de una carta documento o
telegrama. En caso que dicha diligencia se practique por nota, con
constancia de notificación por parte del trabajador, corresponde reciba
el doble ejemplar de ella (art. 1021, Cód. Civil).
2
La sanción disciplinaria debe contener una explicación clara de
los
hechos
configurativos
de
la
justa
causa
analizada
por
el
empleador. También debe ser notificada con anterioridad al inicio de la
medida. Son requisitos vinculados con el ejercicio del derecho de
defensa del trabajador, los cuales se verían frustrados de no contar
con un plazo mínimo y razonable de notificación de la medida, antes
de su ejecución.
3
Por causas disciplinarias, el plazo no debe exceder los treinta
días dentro del año aniversario (art. 220, LCT). Los plazos deben
contarse en días corridos y continuados (arts. 27 a 29, Cód. Civil) por
cada suspensión, no correspondiendo su aplicación alternando días
hábiles con inhábiles, cuando ello tenga por objeto la prolongación de
los plazos máximos legalmente admitidos.
b)
Trabajador rechaza sanción disciplinaria4
Rechazo "suspensión” ["apercibimiento”] notificado mediante su ... [“carta
documento”, “telegrama", “nota interna”] de fecha ... por ser falsa la causal
alegada y desproporcionada la medida. Niego que ...5. A todo evento, aun si
hubieran sido ciertos los hechos imputados, la medida se muestra como
francamente desproporcionada en atención a ... Por lo expuesto, los intimo
para que dentro del plazo de 48 hs. dejen sin efecto la medida “o en su caso la
ajusten a un llamado de atención y provean tareas habituales, caso contrario
accionaré por salarios caídos por su culpa”.
4
El art. 67 de la LCT impone un plazo de caducidad de treinta días,
contados desde la notificación, para que el trabajador proceda a
cuestionar su procedencia y su tipo o extensión. Transcurrido dicho
plazo, el efecto previsto por la norma es que la sanción se tenga por
consentida. A su vez, el art. 223 de la LCT condiciona el derecho del
trabajador a percibir los salarios de suspensión, a que hubiera
impugnado la medida.
5
La negativa de los hechos invocados por el empleador tiene que
ver con la impugnación de la medida disciplinaria aplicada, la cual no
tendría justa causa cuando se apoya en hechos inexistentes. También
puede tratarse de hechos que en verdad hubieran sucedido, pero con
eximentes de responsabilidad a favor del trabajador o que hubieran
merecido algún tipo de sanción menos grave. El cues- tionamiento
pasa aquí por carecer la medida aplicada de la proporcionalidad que
exige el art. 67 de la LCT.
c)
Empleador
notifica
suspensión
por
falta
o
disminución
DE
TRABAJO6
En atención a la falta de trabajo que afecta a la empresa, debido a los hechos
por completo ajenos a nuestra voluntad que Ud. conoce y están dados por ...7,
nos vemos obligados a suspenderlo en sus tareas por ... días, desde el ...
hasta el ...8, ambas fechas inclusive. Ponemos en su conocimiento que la firma
ha procedido al cumplimiento de los requisitos previstos por ...9, dando
cumplimiento también al orden fijado en el art. 221 de la LCT.
6
Referencias normativas. Arts. 221, 223 y 223 bis, LCT; arts. 98 a
110, ley 24.013, y decr. 328/88.
7
La falta o disminución de trabajo que aquí se trata no debe
necesariamente revestir el carácter de imposibilidad de otorgar tareas
(lo que sí es el caso de la fuerza mayor), sino que el cumplimiento de
dicho deber a cargo del empleador se ha convertido en excesivamente
oneroso, por circunstancias no imputables a él o al riesgo empresario
a su cargo y que deben ser explicadas en la comunicación.
8
Por falta o disminución de trabajo no imputable al empleador, el
plazo no debe exceder los treinta días dentro del año aniversario (art.
220, LCT). Para el cómputo de los plazos, ver nota 106.
9
Según el caso, el procedimiento preventivo de crisis (art. 98 y
ss.; ley 24.013, cuando la medida afecte a un número mayor del
porcentaje de trabajadores allí requerido) o la reglamentación que
determina el decr. 328/88, que rige como norma general, cuando no
resultan aplicables las disposiciones del mecanismo anterior. Ambos
procesos son llevados a cabo ante la autoridad administrativa del
trabajo e intervienen el empleador y la o las asociaciones sindicales
que ejercen representación sobre los trabajadores involucrados con la
medida. El trabajador afectado no es parte necesaria. Podrá cuestionar
judicialmente la procedencia de la medida aplicada y, en dicho
contexto, las actuaciones llevadas a cabo en sede administrativa
(principalmente destinadas a la búsqueda de remedios negociados,
como ser el previsto en el art. 223 bis de la LCT), no atañen cosa
juzgada acerca del cumplimiento o no por parte del empleador de los
requisitos de procedencia de la suspensión.
d)
Empleador notifica suspensión por fuerza mayor10
Hallándonos imposibilitados para darle ocupación, debido a los hechos por
completo ajenos a nuestra voluntad que Ud. conoce y están dados por ...", nos
vemos obligados a suspenderlo en sus tareas por ... días, desde el ... hasta el
...12, ambas fechas inclusive. Ponemos en su conocimiento que la firma ha
procedido al cumplimiento de los requisitos previstos por ...13, dando
cumplimiento también al orden fijado en el art. 221 de la LCT.
10
Referencias normativas. Arts. 221, 223 y 223 bis, LCT; arts. 98 a
110, ley 24.013, y decr. 328/88.
11
La fuerza mayor que aquí se trata, que debe ser un hecho ajeno
tanto a la voluntad del empleador como al riesgo empresario a su
cargo, debe provocar la imposibilidad de otorgar tareas al trabajador.
El o los hechos que revisten tal carácter, deben ser explicados en la
comunicación.
12
Por fuerza mayor, el plazo no debe exceder los setenta y cinco
días dentro del año aniversario (art. 221, LCT). Para el cómputo de los
plazos, ver § 12, a, 1.
13
El procedimiento preventivo de crisis (art. 98 y ss., ley 24.013) o
la reglamentación que determina el decr. 328/88, según el caso.
e)
Trabajador rechaza suspensión (por falta o disminución DE
TRABAJO O POR FUERZA MAYOR)
Rechazo
suspensión
notificada
mediante
su
...
[“carta
documento”,
“telegrama”, "nota interna”] de fecha ... por ser falsa la causal alegada y, a
todo evento, improcedente la medida. Niego que ...14. A todo evento, aun si
hubieran sido ciertos los hechos invocados, éstos se corresponden con el
riesgo empresario a su cargo y no justifican la medida que pretenden aplicar.
Por lo expuesto, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. dejen sin
efecto la suspensión aplicada y provean tareas habituales, caso contrario
accionaré por salarios caídos por su culpa.
14
La negativa de los hechos invocados por el empleador o el
cuestionamiento de su entidad para justificar la medida, tiene que ver
con el cumplimiento del recaudo que exige el art. 223 de la LCT, para
que el trabajador luego se encuentre habilitado a reclamar los salarios
de
suspensión.
Aun
cuando
no
se
trata
de
una
suspensión
disciplinaria, la falta de impugnación obsta el reclamo posterior de
salarios caídos. Es que el art. 223 de la LCT, cuando reglamenta el
derecho del trabajador a la percepción de los "salarios de suspensión”,
expresamente condiciona su viabilidad a los casos donde “hubiere
impugnado”
la
medida.
Esta
impugnación
debe
ser
expresa
y
constituye una carga que debe cumplir el trabajador si desea reclamar
los salarios por tiempo no trabajado y que estuvo a disposición del
empleador para hacerlo (arts. 103 y 197, LCT). Se trata de un
supuesto
de
"caducidad”
de
este
derecho
que,
por
hallarse
expresamente contemplado como recaudo para su ejercicio, es válida
(art. 259, LCT) como excepción al principio de irrenunciabilidad que
consagra su art. 12.
f)
Trabajador
notifica
imposibilidad
de
prestar
servicios
POR
FUERZA MAYOR
Notifico que por razones de fuerza mayor, derivadas de ...15, me encuentro
transitoriamente imposibilitado de prestar servicios a partir de la fecha. Una
vez cesado el impedimento, retomo actividad presentando los justificativos
pertinentes.
15
Por aplicación de las reglas generales (arts. 513 y 514, Cód.
Civil), la fuerza mayor o el caso fortuito que provocan impedimento
temporario a la prestación personal de tareas a cargo del trabajador,
son válidas para justificar su incumplimiento, cuando se trata de
hechos que la legislación o la negociación colectiva no han previsto
como causales de suspensión del contrato (licencias) y cuando, con
dicha justificación, se preserva la continuidad del contrato (art. 10,
LCT). Aun así, la justificación tendría entidad para impedir el ejercicio
del poder disciplinario del empleador, pero al no hallarse prevista
como supuesto de suspensión del contrato con derecho a percibir
haberes, éste no tendría la consecuente obligación de pagarlos. La
comunicación debiera explicar los hechos configurativos de la fuerza
mayor, tales como la necesidad de atender familiar cuando no existe
otro que lo haga, epidemia, incendio o calamidad climática, etcétera.
a)
Trabajador/a notifica su matrimonio1
Notifico que con fecha ... contraeré matrimonio en ..., gozando de la licencia
especial por diez días corridos, a partir de ese día y hasta el inclusive,
retomando tareas el día ... en horario habitual, con el correspondiente
certificado que justifica el hecho.
1
Referencia normativa. Arts. 158, inc. b, y 181, LCT. A partir de
esta notificación, comienza a regir la presunción derivada del art. 181
y todo despido sin expresión de causa o con causa no acreditada,
producido dentro de los tres meses anteriores o dieciocho posteriores
al
matrimonio,
se
considera
ocasionado
por
éste
y
rige
la
indemnización especial (que se acumula a las comunes) del art. 182
de la LCT que es un monto equivalente a un año de remuneraciones
(doce meses más el SAC). Esta indemnización también procede en los
casos de despido indirecto (CNTrab, Sala X, 29/9/00, “Cedeira, Nancy
c/Edenor SA y otro”, LL, 2001-D-841). La jurisprudencia de la Capital
Federal sigue los lineamientos del plenario 272 (CNTrab, en pleno,
23/3/90, “Drewes, Luis A. c/Coselec SSCS s/cobro de pesos”, DT,
1990-A-893, donde aprobó la siguiente doctrina legal: “En caso de
acreditarse que el despido del trabajador varón obedece a causas de
matrimonio, es procedente la indemnización prevista en el art. 182,
LCT”) y se inclina por asignarle al art. 181 de la LCT un alcance
restringido a la trabajadora mujer, dado que se encuentra inserto en el
título VII de la LCT referido al trabajo de dicho género. Así, se ha
resuelto: “La presunción de despido por causa de matrimonio a la que
alude el art. 181 de la ley de contrato de trabajo, sólo rige respecto del
personal femenino, sin perjuicio de la posibilidad de que el trabajador
varón acredite que su despido obedeció a esa causa" (CNTrab, Sala II,
26/3/09, "Pezzelatto, Ricardo O. c/Gemmo América SA y otro", DT,
2009-657). No es el criterio seguido en la Provincia de Buenos Aires,
habiendo resuelto la SCBA que “la condición de varón es irrelevante
para la procedencia de la indemnización del art. 182 por despido por
causa de matrimonio” (20/12/00, “Pizzonia, Miguel A. c/Cruppi SA”,
DT, 2001-B- 1939). De todos modos se trata de una presunción del
tipo inris tantum y admite la prueba en contrario, que estaría dada por
la acreditación del incumplimiento grave o injuria invocado por el
empleador en la comunicación rescisoria (SCBA, 3/11/92, “Gallardo,
Hilda E. c/Frigorífico Minguillón SA”, LL, 1993-A-345).
b)
Trabajador/a notifica ejercicio de derecho de acumular LA
LICENCIA ANUAL CON LICENCIA ESPECIAL POR MATRIMONIO2
Dado que con fecha ... contraeré matrimonio, gozando a partir de allí la
licencia especial. Notifico que opto por gozar la licencia anual ordinaria del
período ...3 por ... días, a partir del vencimiento de la licencia especial.
2
Referencia normativa. Art. 164, LCT.
3
Período de goce o año al que corresponden las vacaciones (art.
151, LCT).
c)
Trabajadora notifica al empleador su estado de embarazo4
A todos los efectos legales, comunico mi estado de embarazo con fecha
probable de parto el día ... de ... de ... Certificado médico y control facultativo
a su disposición.
4
Referencia normativa. Arts. 177 a 179, LCT. A partir de esta
notificación, comienza a regir la presunción derivada del art. 181 de la
LCT y todo despido sin expresión de causa o con causa no acreditada,
producido dentro de los siete meses y medio anteriores o posteriores
al parto, se considera ocasionado por la maternidad y rige la
indemnización especial (que se acumula a las comunes) del art. 182
de la LCT que es un monto equivalente a un año de remuneraciones
(doce meses más el SAC). Esta indemnización también procede en los
casos de despido indirecto (CNTrab, Sala II, 8/6/10, “Guerra, María
del
V.
c/Universidad
del
Salvador
Asoc.
Civil”,
LLonline,
AR/JUR/31674/2010). La presunción es del tipo iuris tantum y cede
ante la acreditación del empleador a que el despido se produjo por
otros motivos, como ser el abandono de trabajo (CNTrab, Sala IV,
16/7/10,
"Rositto,
Silvina
C.
c/Koltan,
Silvio
E.”,
LLonline,
AR/JUR/42655/2010) o como consecuencia de una medida de alcance
general consistente en el traslado del establecimiento (CNTrab, Sala
VI, 28/9/06, "Fernández Prats, Carolina c/UPS de Argentina SA”,
LLonline, AR/JUR/6545/2006).
d)
Trabajadora notifica a su empleador, el ejercicio de la opción
POR RESCINDIR EL CONTRATO, CON DERECHO A COMPENSACIÓN ESPECIAL5
Hallándome comprendida en las disposiciones del art. 183 de la LCT por haber
dado a luz el día ..., notifico a Uds. mi opción por rescindir el contrato a partir
del día ...6, solicitando el pago de la compensación especial allí prevista,
juntamente con la liquidación final de haberes pendientes.
5
Referencia normativa. Art. 183, inc. b, LCT.
6
Fecha
de
reinicio
de
actividades,
luego
de
finalizada
la
suspensión del contrato por los noventa días de maternidad (art. 177,
LCT).
e)
Trabajadora notifica a su empleador, el ejercicio de la opción
POR EL ESTADO DE EXCEDENCIA7
Hallándome comprendida en las disposiciones del art. 183 de la LCT por haber
dado a luz el día ..., notifico a Uds. que haré uso de la situación de excedencia
prevista por el inc. c, de dicha norma, por el período de ... meses, contados
desde el día ..., reintegrándome a mis tareas el día ... en mi horario habitual.
7
Referencia normativa. Arts. 183, inc. c, LCT.
Tutela sindical1
a)
Notificación al empleador de convocatoria a elecciones (por
asociación sindical)
Tenemos el agrado de dirigirnos a Uds., con motivo de haber convocado esta
asociación sindical elecciones para la renovación de los cargos de con un
mandato de ... años, a partir del día ... El comicio se llevará a cabo el día ... en
horario de ... a ... hs. Sin otro particular y contando desde ya con vuestra
colaboración, saludamos a Uds. muy atentamente.
1
Referencias normativas. Arts. 47 a 52, ley 23.551; arts. 29 y 30,
decr. 467/88, y convenios OIT 87, 98 y 135.
b)
Notificación al empleador de postulación como candidato
Notifico mi postulación como candidato, para el cargo de …2 en las elecciones
convocadas por mi asociación sindical ...3 para el día ...4.
2
El régimen de tutela sindical regulado por los arts. 47 a 52 de la
LAS, comprende una tutela genérica en su art. 47 y los siguientes se
ocupan del régimen de tutela específica para los trabajadores que
ocupen cargos representativos, esto es, que surjan de procesos
electorales, en asociaciones sindicales con personería gremial. Estos
cargos pueden ser de representación en el establecimiento (delegado,
miembro de comisión interna) o en el órgano directivo o deliberativo
(delegado congresal) de la misma asociación. El art. 50 de la LAS
permite al trabajador que se postula a uno de estos cargos y todavía
no ha sido oficializado como candidato por la autoridad electoral
sindical, ingresar al régimen de tutela especial, notificando su
postulación al empleador. Debe indicar aquí el cargo para el cual se
postula.
3
El régimen de tutela especial diseñado por la LAS exige que se
trate de asociación sindical con personería gremial. La Corte Suprema
ha
interpretado
que
los
representantes
de
asociaciones
menos
representativas o con simple inscripción gozan de igual protección
(CSJN, 9/12/09, “Rossi, Adriana M. c/Estado Nacional, Armada
Argentina”, LL, 2010-A-208, y DT, 2010-61).
4
Los procesos electorales destinados a la renovación de cargos
representativos en asociaciones sindicales son convocados por los
órganos
a
los
cuales
el
estatuto
respectivo
le
atribuye
esa
competencia y fijan la fecha del comicio. La comunicación cursada por
el postulante requiere que haya comicio convocado.
c)
Notificación al empleador de oficialización como candidato
1)
Cursada por la asociación sindical al empleador
Tenemos el agrado de dirigirnos a Uds. con motivo de llevarse a cabo el día ...
de ... próximo las elecciones para la renovación de cargos de ... en el
establecimiento
habilitado
a
su
nombre.
Tal
como
se
les
notificara
oportunamente, el mandato a renovar es por el período de ... años 5 a partir
del ... y hasta el ... Se han oficializado candidatos de dos listas y en
condiciones estatutarias, integrada la lista n° ... por los Cros. ... (DNI ...),
candidato a ..., y ... (DNI ...) como candidato a ..., y la lista n° ... se integra
con los ... (DNI ...), candidato a ..., y ... (DNI ...) como candidato a ... Para el
mejor desenvolvimiento del comicio solicitamos a Uds. tengan a bien facilitar a
esta asociación un lugar en su establecimiento para que funcione la urna
respectiva, procurando en todo momento no entorpecer la labor productiva del
establecimiento y llevar a cabo tan trascendente acto en el menor tiempo
posible. Nos permitimos recordarles que conforme lo dispone el art. 44 de la
ley 23.551, la empresa debe facilitar un lugar para el desarrollo de las tareas
de delegados de personal y tal deber para nosotros es de suma importancia el
día del comicio, puesto que, de lo contrario, nos veremos obligados a colocar
la urna y llevar a cabo el acto en la puerta de acceso a la planta. Sin otro
particular y contando desde ya con vuestra colaboración, saludamos a Uds.
muy atentamente.
5
Como
máximo
dos
años
para
los
representantes
de
los
trabajadores en el establecimiento (art. 42, LAS) y cuatro para el
órgano de dirección y administración (art. 17, LAS).
2)
Cursada por el trabajador al empleador
Notifico mi oficialización en condiciones estatutarias como candidato, para el
cargo de ...6 en las elecciones convocadas por mi asociación sindical ...7 para
el día ...8.
6
El régimen de tutela sindical regulado por los art. 47 a 52 de la
LAS, comprende una protección genérica en su art. 47 y los siguientes
se ocupan del régimen de tutela específica para los trabajadores que
ocupen cargos representativos, esto es, que surjan de procesos
electorales, en asociaciones sindicales con personería gremial. Estos
cargos pueden ser de representación en el establecimiento (delegado,
miembro de comisión interna) o en el órgano directivo o deliberativo
(delegado congresal) de la misma asociación. El art. 50 de la LAS
permite al trabajador que se postula a uno de estos cargos y todavía
no ha sido oficializado como candidato por la autoridad electoral
sindical, ingresar al régimen de tutela especial, notificando su
postulación al empleador. Debe indicar aquí el cargo para el cual se
postula.
7
El régimen de tutela especial diseñado por la LAS exige que se
trate de asociación sindical con personería gremial. La Corte Suprema
ha
interpretado
que
los
representantes
de
asociaciones
menos
representativas o con simple inscripción, gozan de igual protección
(ver § 14, b).
8
Los procesos electorales, destinados a la renovación de cargos
representativos en asociaciones sindicales, son convocados por los
órganos
a
los
cuales
el
estatuto
respectivo
le
atribuye
esa
competencia y fijan la fecha del comicio. La comunicación cursada por
el postulante requiere que haya comicio convocado.
d)
Notificación de designación como representante sindical
1)
Cursada por la asociación sindical al empleador
Tenemos el agrado de dirigirnos a Uds. con motivo de haberse llevado a cabo
el día ... de ... las elecciones para la renovación de cargos de ... en el
establecimiento habilitado a su nombre. El proceso electoral fue llevado a cabo
en condiciones estatutarias y con normalidad. Como resultado de éste, fueron
designados los Cros. ... (DNI ...) y ... (DNI ...) en los cargos de ... y ...,
respectivamente, con mandato por ... años, desde el ... y hasta el ... Sin otro
particular y contando desde ya con vuestra colaboración, saludamos a Uds.
muy atentamente.
2)
Cursada por el trabajador al empleador
Notifico que en el acto electoral llevado a cabo el día ... fui designado en el
cargo de ... con mandato por ... años, desde el ... y hasta el ...
e)
Motivadas por infracción al régimen especial de protección9
1)
Despido directo o suspensión, intimando a la reincorporación
bajo apercibimiento de acción sumarísima
Rechazo "despido” “suspensión” notificado en su carta documento ... por
importar dicha medida una violación al régimen de tutela sindical que me
ampara, dado que “ejerzo el cargo electivo de ...” “revisto la condición de"
“postulante” “cantidato”10 con mandato “vigente hasta el ...” (o “cumplido el ...
y por lo tanto dentro del plazo de estabilidad posterior”), siendo por lo tanto
nula. En consecuencia, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. la dejen
sin efecto y me repongan en mis tareas habituales, bajo apercibimiento de
promover para ello la respectiva acción judicial a su costa.
9
Referencia
normativa.
Art.
52,
LAS.
Se
plantean
los
tres
supuestos previstos por la norma, a saber: el despido, la suspensión o
la modificación de las condiciones de trabajo del representante
sindical, sin haberse seguido el proceso previo de desafuero. Se
incluyen apercibimientos vinculados a las versiones vinculadas a la
doble opción del representante habilitadas por la norma: considerarse
despedido o promover la acción sumarísima.
10
Debe tratarse de alguno de los cargos de origen electivo,
previstos por la LAS en sus arts. 40 (delegados de personal,
comisiones internas y organismos similares), 48 (representantes en
órganos directivos o deliberativos de asociaciones sindicales con
personería gremial) y 50 (postulante o candidato oficializado, por los
seis meses posteriores a la notificación al empleador).
2)
Despido
directo
o
suspensión,
intimando
al
cese
bajo
apercibimiento de despido
Rechazo “despido” “suspensión” [se sigue la primera parte del anterior]. En
consecuencia, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. dejen sin efecto y
me repongan en mis tareas habituales, bajo apercibimiento de considerarme
despedido por su exclusiva culpa, reclamando las indemnizaciones comunes
más las especiales por infracción a la tutela sindical.
3)
Justificada con modificación de condiciones de trabajo, con
apercibimiento de acción sumarísima
Rechazo su pretensión a modificar mis condiciones habituales de trabajo en ...
[lugar, sector u horarios], requiriendo que pase a desempeñarme en ...
[detalle de nuevas condiciones], por importar dicha medida una violación al
régimen de tutela sindical que me ampara, dado que “ejerzo el cargo electivo
de ..." ["revisto la condición de" “postulante", “candidato”] con mandato
"vigente hasta el ..." [o “cumplido el ... y por lo tanto dentro del plazo de
estabilidad posterior”], siendo por lo tanto nula. En consecuencia, los intimo
para que dentro del plazo de 48 hs. la dejen sin efecto y me repongan en mis
tareas habituales, bajo apercibimiento de promover para ello la respectiva
acción judicial a su costa.
4)
Justificada con modificación de condiciones de trabajo, con
apercibimiento de despido
Rechazo su pretensión de modificar [se sigue la primera parte del anterior]. En
consecuencia, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. la dejen sin
efecto y me repongan en mis tareas habituales, bajo apercibimiento de
considerarme
despedido
por
su
exclusiva
culpa,
reclamando
las
indemnizaciones comunes más las especiales por infracción a la tutela sindical.
C)
Extinción del contrato
Causas que atañen al trabajador
a) Renuncia al empleo1 con preaviso
Preaviso renuncia al empleo el día Durante
dicho lapso, gozaré la licencia
diaria del siguiente modo: ...3.
b)
Renuncia al empleo4 sin preaviso
Renuncio al empleo a partir del día de la fecha5.
1
Referencia normativa. Art. 240, LCT.
2
El preaviso para el trabajador es siempre de quince días (art.
231, inc. a, LCT).
3
Se trata de la licencia diaria especial de dos horas por día, al
inicio o a la terminación de la jornada o bien que pueden ser
acumuladas en uno o más días en la semana (art. 237, LCT).
4
Referencia normativa. Art. 240, LCT.
La obligación de preavisar la terminación voluntaria del contrato de
trabajo está impuesta también para el trabajador por el art. 231 de la
LCT. Del incumplimiento de esta obligación debiera seguirse como
consecuencia, el deber de indemnizar a la otra parte, pagando un
importe equivalente a la remuneración por el plazo del preaviso, esto
es, de quince días (art. 232). Sin embargo, cuando es el trabajador
quien omite el preaviso, de acuerdo al régimen de responsabilidades
previsto por la LCT, la indemnización sustitutiva debiera estar a su
cargo sólo si el daño provocado con ello al empleador fue del tipo
intencional (art. 135). En ningún caso el empleador está habilitado
para pretender compensar este rubro con los debidos al trabajador por
liquidación final o salarios (art. 131), contando con un plazo de
caducidad de noventa días para la acción por daños y perjuicios
derivados de la omisión del preaviso.
5
Referencia jurisprudencial. "La ley de contrato de trabajo dispone
en el art. 240 que el trabajador puede disolver el vínculo mediante
despacho
telegráfico
colacionado
cursado
personalmente
a
su
empleador o ante autoridad administrativa. Como todo acto jurídico,
su validez está supeditada a que la voluntad del trabajador no esté
viciada por error, dolo, violencia, intimidación, simulación o fraude.
Por ello si se pretende impugnar la validez de la renuncia, es preciso
demostrar la existencia de alguno de los vicios de la voluntad que
tornan anulable el acto jurídico” (CNTrab, Sala III, 30/6/10, “Cabrera,
Rito
C.
c/Ramón
Chozas
SA",
DTonline,
AR/JUR/45906/2010).
"Corresponde declarar la nulidad del acto de renuncia al empleo que
formalizó un trabajador, toda vez que se encuentra acreditado el grave
y delicado estado que atravesaba su salud mental al momento en que
remitió su comunicación extintiva y que dicha gravedad era suficiente
como para afectar su discernimiento” (id., Sala V, 31/8/09, "M., F. L.
c/Soda
Álvarez
Hnos.
e
Hijos
SRL
s/despido",
LLonline,
AR/JUR/29434/2009).
Causas que atañen al empleador
a) Despido sin justa causa o sin expresión de causa en período
DE PRUEBA1
1)
Con preaviso2
Preavisamos la terminación del contrato de trabajo a prueba, a partir del día
...3. Haberes, liquidación final y certificados estarán a su disposición en los
plazos legales4.
1
Referencia normativa. Art. 92 bis, LCT.
2
Referencia normativa. Arts. 231 a 239, LCT. El preaviso debe ser
notificado al trabajador por medio que sólo puede probarse por escrito
(art. 235, LCT), con una anticipación que depende de su antigüedad en
el empleo y está determinada por el art. 231 de la LCT. En período de
prueba será de quince días. Cumplido el período de prueba, este plazo
de preaviso omitido comienzan a correr a partir del primer día del mes
siguiente al de la notificación y será de un mes si su antigüedad no
excede los cinco años y de dos meses cuando fuere superior. En el
régimen especial para la pequeña empresa, el preaviso será siempre
de un mes, plazo que comienza a correr a partir del día siguiente al de
la notificación (ley 24.467, art. 95).
3
La notificación debe cursarse con quince días de anticipación
(art. 231, inc. b, LCT), que comienzan a correr a partir del día
siguiente.
4
Los plazos legales para el pago de remuneraciones por los días
trabajados (incluidos los del preaviso), SAC e indemnización por
vacaciones no gozadas, son los determinados en los arts. 128, 149 y
255 bis de la LCT. Los certificados y constancias deben ser entregados
cuando el trabajador “lo requiriese a la época de la extinción de la
relación” (art. 80, LCT). La norma fija un plazo de cumplimiento para
la obligación del empleador, en dos días hábiles contados desde la
recepción del requerimiento que a tal efecto formulare el trabajador.
La reglamentación (decr. 146/01, art. 3°), amplía dicho plazo, al exigir
que el trabajador aguarde treinta días corridos, desde la extinción del
vínculo, para cursar la intimación prevista en la norma que se
pretende reglamentar.
2)
Sin preaviso
Comunicamos la terminación del contrato de trabajo a prueba que nos vincula,
a partir del día de la fecha. Haberes, liquidación final, indemnización
sustitutiva del preaviso5 y certificados estarán a su disposición en los plazos
legales6.
5
En este supuesto de omisión de preaviso, el empleador debe
pagar
una
indemnización
sustitutiva
(art.
232)
cuyo
valor
es
equivalente a la remuneración que correspondería al trabajador
durante los plazos del art. 231 de la LCT. En el caso, la indemnización
estaría dada por el valor de quince días de salario, con más la
incidencia del SAC. Como se trata de una indemnización, no genera los
aportes
y
contribuciones
que
tienen
por
causa
el
salario
o
remuneración.
6
Por plazos legales, ver nota 4. En este caso, habiéndose omitido
el otorgamiento del preaviso, que en período de prueba es por quince
días contados desde el día siguiente al de la notificación (art. 231,
LCT), corresponde incluir la indemnización sustitutiva del art. 232. El
plazo legal para el pago de esta indemnización será también el
determinado por los arts. 128, 149 y 255 bis de la LCT.
b) Despido finalizado el período de prueba (directo y sin justa
CAUSA, EN CONTRATO A PLAZO INDETERMINADO ESTABLE)7
7
Referencia normativa. Arts. 243 y 245, LCT.
En
nuestra
interpretación,
el
despido
sin
expresión
de
causa
constituye un acto ilícito, porque de éste se sigue como mínimo la
obligación de indemnizar (art. 1066, Cód. Civil). Frente a la libertad de
contratación del empleador, que habitualmente se esgrime como
fundamento de una supuesta libertad para despedir, se encuentra el
derecho humano fundamental de toda persona “a ganarse la vida
mediante un trabajo libremente escogido o aceptado” (art. 6o. 1,
PIDESyC). Aun cuando nuestro país no ratificó el convenio OIT 158
sobre la terminación de la relación de trabajo por iniciativa del
empleador (Conferencia 68, Ginebra, 22/6/82; entrada en vigor el
23/11/85), entendemos que la compatibilización de ambas libertades
exige la preservación del derecho del trabajador a conocer los motivos
concretos por los cuales el empleador decide privarlo de su derecho a
trabajar.
Ello
patrimonial
con
que
se
independencia
adopte,
como
del
mecanismo
de
protección contra
reparación
el
despido
arbitrario. La expresión de causa, aun seguida del pago de una
indemnización, permite al trabajador conocer los motivos por los
cuales
pierde
su
empleo.
Aun
cuando
pueda
no
aceptarlos,
prevalecerán los poderes de dirección del empleador y su libertad de
contratación. Ello así, salvo en los casos donde tales motivos reciben
otras limitaciones del ordenamiento jurídico, sea por la protección
especial
a
la
estabilidad
del
empleo
(público,
representantes
sindicales, maternidad, entre otros) o por el reproche al móvil del
despido (discriminatorio, antisindical, etc.) con la consecuente nulidad
del acto.
1)
Con preaviso8
Preavisamos su despido a partir del día ...9. Haberes, indemnización por
antigüedad10, liquidación final y certificados estarán a su disposición en los
plazos legales11.
8
Ver § 16, a, 1, notas 3 y 4.
9
Transcurrido el período de prueba, los plazos del preaviso,
cuando es otorgado conforme al texto sugerido, comienzan a correr a
partir del día siguiente al de su notificación. En caso de preaviso no
otorgado, esto es, cuando procede la indemnización sustitutiva, los
plazos comienzan a correr a partir del primer día del mes siguiente a la
notificación (art. 233, LCT).
10
La indemnización por antigüedad será la prevista en el art. 245
de la LCT.
11
Por plazos legales, ver § 16, 1. Para la indemnización por
antigüedad o despido rigen también los plazos previstos en los arts.
128, 149 y 255 bis de la LCT y se computan a partir del momento de la
notificación.
2)
Sin preaviso
Comunicamos su despido a partir del día de la fecha12. Haberes, liquidación
final, indemnización por antigüedad, sustitutiva del preaviso13 y certificados
estarán a su disposición en los plazos legales14.
12
Sólo por razones de estilo, ya que no están exigidas de manera
expresa por nuestro ordenamiento, a veces se antecede este párrafo
con "Por razones de reestructuración ”.
13
Ver § 16, a, 1. En la práctica, la mayoría de los textos prescinde
de la referencia puntual a cada una de las indemnizaciones que serán
liquidadas con motivo del despido. Su agregado en el texto sugerido
sólo se justifica para facilitar su interpretación. En este supuesto, el
valor de la indemnización sustitutiva del preaviso (transcurrido el
período de prueba) será el equivalente a uno o dos meses de salario
(con incidencia del SAC), de acuerdo a la antigüedad del trabajador
(hasta o más de cinco años, respectivamente) y lo determinado por el
art. 231 de la LCT. Cuando la notificación del preaviso no tuviere lugar
el último día de un mes, corresponderá adicionar la indemnización por
integración del mes del despido, que estará dada por el valor de los
salarios devengados desde el día siguiente al de la notificación y hasta
la finalización del mes (art. 233, LCT). Tanto el preaviso omitido como
la integración del mes del despido tienen carácter indemnizatorio; por
lo tanto, son rubros que no constituyen base de cálculo para
contribuciones y aportes al sistema de seguridad social.
14
Por plazos legales, ver § 14, e, nota 8.
3)
Con expresión de causa y para ser indemnizado15
Por razones de ... “cierre del establecimiento” “no haber alcanzado Ud. el
cumplimiento de los objetivos de producción esperados por nosotros” “no
haber aceptado Ud. el cambio implementado en nuestro proceso productivo"
[“el ostensible bajo rendimiento que viene evidenciando para el cumplimiento
de sus labores en los últimos tiempos”] es que habiendo agotado nuestras
posibilidades para continuar la relación laboral, nos vemos obligados a
comunicarle su despido a partir del día de la fecha. Haberes, liquidación final,
indemnización por antigüedad, sustitutiva del preaviso y certificados estarán a
su disposición en los plazos legales16.
15
Por las razones expuestas en § 16, b, el texto sugerido permite al
trabajador conocer los motivos del despido. Puede ser de utilidad en
los casos donde hubiera sospecha de conducta discriminatoria en la
decisión del empleador (ley 23.592), la cual quedaría desvirtuada con
la expresión de las razones objetivas que impulsaron su determinación
y que pudieran llegar a acreditarse en juicio.
16
Ver § 16, 1, a y b.
4)
Por hallarse el trabajador en condiciones de jubilarse17
Hallándose Ud. en condiciones de obtener las prestaciones previsionales
determinadas por la ley 24.241, cumplimos en intimarlo para que inicie los
trámites pertinentes, colocando a su disposición los certificados de servicios y
demás documentación necesaria. Conforme a la legislación vigente, su relación
laboral con nosotros quedará concluida con la obtención del beneficio, dentro
del plazo máximo de un año a partir de la fecha, sirviendo la presente de
suficiente preaviso.
17
Referencias normativas. Art. 252, LCT, y art. 19 y ss., ley 24.241.
La eficacia de esta intimación quedó virtualmente desarticulada en
jurisdicción de la Ciudad de Buenos Aires con la doctrina legal
aprobada por la CNTrab (5/6/09, en pleno, “Couto de Capa”), donde
resolvió: "Es aplicable lo dispuesto por el art. 253, último párrafo, LCT
al caso de un trabajador que sigue prestando servicios sin interrupción
a las órdenes del mismo empleador, luego del goce del beneficio de la
jubilación". Consideramos que dicha doctrina es equivocada, ya que
pulveriza el alcance de la intimación prevista en el art. 252 de la LCT.
Según ella, el empleador queda eximido de cumplir con la carga de
cursar esta intimación. Aun sin ella, la antigüedad del trabajador
concluye con la obtención de un beneficio previsional y se agrega, de
ese
modo
anómalo,
una
caducidad
de
derechos
que
no
fue
expresamente prevista por el legislador, contraria a lo dispuesto por el
art. 259 de la LCT. Si la estabilidad en el empleo, regulada con el
contrato a plazo indeterminado, concluyera de manera automática con
la obtención del beneficio previsional (interpretación del art. 91 de la
LCT en el sentido más perjudicial para el trabajador), no tendría
sentido el art. 252 de la LCT, en cuanto otorga al empleador la facultad
(“podrá” dice su texto) de extinguir el contrato por esta vía,
eximiéndose del pago de las indemnizaciones pertinentes. A mayor
abundamiento, la LCT, en su art. 18, define el cómputo de la
antigüedad en el empleo y no ha previsto la caducidad o finalización
que interpreta la Cámara en el plenario citado.
c)
Rechazo del trabajador, por no reunir requisitos
Contestando la intimación que me cursara por carta documento n° ..., debo
rechazarla, puesto que no es cierto que me encuentre en condiciones de
obtener las prestaciones previsionales que Uds. indican. En efecto, ... "aun
contando con la edad necesaria, los años de aportes al sistema no cubren la
cantidad legal requerida"18.
18
Corresponde aquí indicar las causas por las cuales el trabajador
no está aún en condiciones de acceder al beneficio previsional. Para el
texto se ha propuesto la más común de ellas.
d)
Rechazo de la trabajadora, por ejercer opción de continuar
EN LA ACTIVIDAD HASTA LOS 65 AÑOS DE EDAD
Contestando la intimación que me cursara por "carta documento n° ...", debo
rechazarla, puesto que ejerzo la opción conferida a mi favor por el art. 19 de la
ley 24.241, en el sentido de continuar con mi actividad laboral hasta los 65
años de edad.
e)
Por falta o disminución de trabajo19
En atención a la falta de trabajo que afecta a la empresa, debido a los hechos
por completo ajenos a nuestra voluntad que Ud. conoce y están dados por
...20, nos vemos obligados a prescindir de sus servicios a partir del día de la
fecha. Haberes pendientes por liquidación final, indemnización sustitutiva del
preaviso, la determinada por el art. 247 de la LCT y certificados de trabajo a
su disposición en los plazos legales.
19
Referencias normativas. Art. 247, LCT; arts. 98 a 110, ley 24.013,
y decr. 328/88.
20
La falta o disminución de trabajo no debe necesariamente
revestir el carácter de imposibilidad de otorgar tareas (lo que sí es el
caso de la fuerza mayor), sino que el cumplimiento de dicho deber a
cargo del empleador se ha convertido en excesivamente oneroso, por
circunstancias no imputables a él o al riesgo empresario a su cargo y
que deben ser explicadas en la comunicación.
f)
Por fuerza mayor21
Hallándonos imposibilitados para darle ocupación, debido a los hechos por
completo ajenos a nuestra voluntad que Ud. conoce y están dados por ...22,
nos vemos obligados a prescindir de sus servicios a partir del día de la fecha.
Haberes pendientes por liquidación final, indemnización prevista por el art. 247
de la LCT y certificados de trabajo a su disposición en los plazos legales.
21
Referencias normativas. Art. 247, LCT; arts. 98 a 110, ley 24.013,
y decr. 328/88.
22
La fuerza mayor que aquí se trata, que debe ser un hecho ajeno
tanto a la voluntad del empleador como al riesgo empresario a su
cargo, debe provocar la imposibilidad de otorgar tareas al trabajador.
El o los hechos que revisten tal carácter deben ser explicados en la
comunicación.
g)
Por incapacidad física o mental del trabajador23
Habiéndose verificado por parte de “la Comisión Médica .... en expte. ...",
["nuestro centro de medicina laboral ...”] que Ud. se encuentra incapacitado
en forma absoluta para trabajar y de manera permanente24, notificamos la
extinción del contrato de trabajo que nos vincula por tal motivo a partir del día
de la fecha. Haberes pendientes por liquidación final, indemnización prevista
por los arts. 212 y 254 de la LCT y certificados de trabajo a su disposición en
los plazos legales.
23
Referencia normativa. Arts. 212 y 254, LCT.
24
Referencia jurisprudencial. "Procede hacer lugar a la demanda
promovida
por un trabajador
que
por
encontrarse incapacitado
parcialmente, fue despedido en los términos del art. 212, 2o párrafo,
ley de contrato de trabajo, pues, su empleador no cumplió con la carga
de probar la inexistencia de tareas livianas que pudieran serle
otorgadas y por el contrario se probó que tenía la posibilidad táctica
de reincorporarlo pero careció de voluntad de otorgarle aquellas
tareas, circunstancia que torna asimilable la situación a la del despido
arbitrario o incausado" (CNTrab, Sala H, 12/6/09, "Semino, Gladys N.
c/Toso SRL”, DT, 2009-B-91).
h)
Por pérdida de habilitación especial (inhabilidad)
PARA EL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD CONTRATADA25
25
Referencia normativa. Arts. 242 y 254, LCT.
1)
Pérdida de habilitación por motivos involuntarios del trabajador26
Habiendo Ud. perdido la habilitación especial para ... que hace al objeto de
nuestra vinculación y no contando en nuestra firma con otro tipo de tareas
para asignarle27, notificamos la extinción del contrato de trabajo que nos
vincula por tal motivo a partir del día de la fecha. Haberes pendientes por
liquidación final, indemnización prevista por los arts. 247 y 254 de la LCT y
certificados de trabajo a su disposición en los plazos legales.
26
Referencia jurisprudencial. "Es aplicable lo dispuesto en la
primera parte del art. 254 de la LCT a los casos de pérdida de
habilitación especial contemplado en el segundo supuesto del mismo
artículo,
cuando
tal
inhabilitación
se
origina
en
enfermedad
o
disminución psicofísica contraída sin dolo o culpa grave del mismo
trabajador” (CNTrab, en pleno, n° 303, 3/5/02, "Palloni, Mariela H.
c/De- pormed SA s/despido”, TSS, 2001-1063).
27
Referencia jurisprudencial. "Es improcedente el despido por
inhabilidad sobreviniente de un trabajador cuando se funda en el
mismo impeditivo de prestar servicios que originara la licencia por
enfermedad inculpable del art. 208 de la ley 20.744 -en el caso,
adicción a las drogas-, pues el hecho de que haya sido considerado
inepto para el desempeño de sus tareas habituales -chofer de
colectivo- no implica necesariamente que deba ser despedido, sino
simplemente la imposibilidad de otorgarle dichas tareas durante cierto
período” (CNTrab, Sala II, 8/2/00, “T, C. D. c/Empresarios Transporte
Automotor de Pasajeros SA”, LL, 2001-C-755).
2)
Pérdida de habilitación por dolo o culpa grave e inexcusable del
trabajador
Dado que con motivo de ...28, Ud. ha perdido la habilitación especial para ...
que hace al objeto de nuestra vinculación, quedando demostrado con ello que
la pérdida de habilitación fue provocada "de manera intencional por Ud.” ["por
su culpa grave e inexcusable”] consistente en nos vemos obligados a
despedirlo a partir del día de la fecha, del modo como nos habilita a hacerlo el
art. 254 de la LCT y en atención a que los motivos por los cuales ha perdido la
habilitación son sólo a Ud. imputables. Haberes pendientes por liquidación final
y certificados de trabajo a su disposición en los plazos legales.
28
Como toda comunicación rescisoria, el texto debe cumplir con las
exigencias del art. 243 de la LCT y explicar con claridad y autonomía
conceptual los motivos en los cuales se funda la ruptura del vínculo.
Luego de cursada esta notificación no podrán alterarse sus términos
(modificar la causal originaria por otra o ampliarla con nuevos
hechos), ya que ello infringiría el derecho de defensa del trabajador.
Es lo que se conoce como invariabilidad de la causal de despido,
recibida en este mismo art. 243 de la LCT. En el caso, tanto los hechos
provocados por el trabajador para perder su habilitación, como la
referencia a la resolución, dictamen o acto administrativo de la
entidad habilitante que así lo dispuso.
i)
Rechazo del trabajador (a despidos fundados en causas DE
EXCEPCIÓN O ART. 247, LCT)
Rechazo despido notificado su "carta documento n° CD ...” ["telegrama del
...”] por ser falsa la causal alegada. Niego haya existido cualquier tipo de “falta
o disminución de trabajo" “fuerza mayor" no imputable a Uds. que justifique la
medida, mucho menos cuando de su comunicación no surgen los presupuestos
que viabilizan tal modo de extinción ni las medidas que pudieron haber
adoptado para evitar mi despido. "A todo evento, confirma ello el hecho que
no hubieran iniciado ningún procedimiento preventivo de crisis o el exigido por
el decr. 328/88”. Por lo expuesto, siendo arbitrario y carente de justa causa el
despido, los intimo para que dentro del plazo legal paguen las indemnizaciones
derivadas del despido (integración del mes del despido -art. 233, LCT-,
indemnización sustitutiva del preaviso -art. 232, LCT- e indemnización por
antigüedad -art. 245-), caso contrario accionaré sin más trámite ni intimación,
tornándose operativo el recargo indemnizatorio previsto por el art. 2" de la ley
25.323.
j)
Rechazo del trabajador por considerar el despido sin expresión
DE CAUSA, COMO MEDIDA DISCRIMINATORIA29
Rechazo despido notificado su "carta documento n° CD ...", [“telegrama del
...”] por tratarse de una medida discriminatoria, contraria a lo dispuesto por el
art. 1o de la ley 23.592 y por lo tanto nula. En efecto, Uds. adoptan dicha
medida en razón de ... 30 y como consecuencia de ello pretenden dejarme sin
empleo. Por lo expuesto, siendo nulo el despido por importar un hecho
discriminatorio, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. dejen la medida
sin efecto y me reintegren mis tareas habituales, caso contrario promoveré el
pertinente amparo judicial a su costa.
29
Referencia normativa. Art. 1o, ley 23.592. Su aplicación en el
contexto del contrato individual de trabajo, con la consecuencia
reclamada en el texto sugerido, ha sido admitida por la CSJN, desde el
7/12/10, en oportunidad de resolver la causa "Álvarez, Maximiliano, y
otros c/Cencosud SA s/acción de amparo”.
30
Deberán explicarse los motivos por los cuales se considera al
despido como un hecho discriminatorio, por lo general, pasarán por
alguna de las causales de exclusión que de un modo amplio, se
encuentran previstas por el mismo art. 1o de la ley 23.592, también
por el convenio OIT 111. Hemos desarrollado estas causales en
nuestros trabajos Discriminación y despido (elDial, 19/9/06, DC9BB) y
El despido al testigo “infiel" como acto discriminatorio, aun en la
industria de la construcción (ED, 236-326).
Referencia jurisprudencial. “La carga probatoria que se impone al
empleador en los casos en que se alega discriminación no implica
desconocer el principio contenido en el art. 377 del Cód. Procesal, ni lo
específicamente dispuesto en la ley 23.592, ya que quien se considere
afectado por cualquiera de las causales previstas en ella debe
demostrar que posee las características que considera motivantes del
hecho que ataca y los elementos de hecho, o en su caso, la suma de
indicios de carácter objetivo en los que funda la ilicitud de éste,
quedando en cabeza del empleador acreditar que el despido tuvo por
causa una motivación distinta y a su vez excluyeme, por su índole, de
la animosidad alegada” (CNTrab, Sala II, 7/7/05, “Cresta, Erica V.
c/Arcos Dorados SA", TSS, 2005-864).
Causas voluntarias que atañen a ambas partes
a) Empleador preavisa finalización de contrato a plazo determinado1
1
Referencia normativa. Art. 94, LCT.
1)
Contrato de duración menor a un año
Preavisamos la terminación de su contrato de trabajo a plazo determinado el
día ...2. Haberes, liquidación final y certificados estarán a su disposición en los
plazos legales3.
2
El preaviso debe ser otorgado en todos los casos de contratos con
duración igual o mayor a un mes, con una anticipación no menor a un
mes ni mayor a dos meses. La parte que omite el preaviso, acepta la
conversión del contrato a plazo indeterminado.
3
Acerca de los plazos legales, ver § 16, a. 1.
2)
Contrato de duración mayor a un año
Preavisamos la terminación de su contrato de trabajo a plazo determinado el
día ... Haberes, liquidación final, indemnización especial4 y certificados estarán
a su disposición en los plazos legales5.
4
En estos casos, rige la indemnización especial del art. 250 de la
LCT.
5
Acerca de los plazos legales, ver § 16, a. 1.
b) Empleador comunica la extinción de contrato eventual,
POR CUMPLIMIENTO DEL EVENTO O CONDICIÓN RESOLUTORIA6
Habiéndose agotado el evento para el cual fue contratado, consistente en ... y,
por lo tanto, cumplida la condición resolutoria pactada oportunamente,
notificárnosle la terminación del contrato eventual que nos vincula a partir del
día de la fecha. Haberes, liquidación final y certificados estarán a su
disposición en los plazos legales7.
6
Referencia normativa. Art. 99, LCT.
7
Acerca de los plazos legales, ver § 16, a. 1.
Causas involuntarias. Renuncia por incapacidad absoluta1
Hallándome absolutamente2 incapacitado para trabajar, de acuerdo a lo
dictaminado en ...3 según certificados que coloco a su disposición, notifico la
extinción del contrato por la causal prevista en el art. 212 de la LCT. En
consecuencia,
los intimo
para
que
dentro
del plazo
legal paguen
la
indemnización especial allí prevista, caso contrario accionaré4.
1
Referencia normativa. Art. 212, párr. 4o, LCT.
2
Referencia jurisprudencial. “Si bien la ley de contrato de trabajo
no establece porcentajes para la determinación de la incapacidad
absoluta, permanente y definitiva, debe considerarse que el 66%
previsto en el art. 33, ley 18.037, constituye, en principio, la norma de
valuación
más
equitativa
a
los
fines
del
otorgamiento
de
la
indemnización del art. 212 de la ley citada” (CNTrab, Sala III,
16/9/08, “Jiménez,
Romelia
O. c/Bilbao, Ricardo
será
dictamen
E.”,
LLonline,
AR/JUR/9680/2008).
3
Por
lo
general
el
de
la
Comisión
Médica
interviniente en el proceso administrativo tendiente al reconocimiento
de una prestación de seguridad social con motivo de la incapacidad.
No se trata de un documento excluyente, puede ser reemplazado con
cualquier
constancia
médica
fundada,
donde
se
certifique
la
incapacidad, que para ser absoluta debe ser del tipo permanente e
igual o superior al 66% sobre la TO. Cuanto mayor sea la jerarquía del
órgano certificante de la incapacidad, menor será el margen de
discusión al que podrá recurrir el empleador, que siempre cuenta con
la posibilidad de cuestionar en proceso judicial la existencia del
presupuesto normativo para la consecuente obligación al pago de la
indemnización especial. Ésta es más bien propia de la seguridad social
y sólo, por defecto, nuestro régimen coloca la obligación en cabeza del
empleador.
4
El plazo legal viene impuesto por el art. 255 bis de la LCT (texto
ley 26.593). Por remisión al art. 128 de la LCT, dicho plazo computado
a partir de la recepción de la pieza rescisoria, será de cuatro días
hábiles para los trabajadores remunerados por mes o quincena y de
tres días hábiles para los trabajadores remunerados por semana.
Resolución por incumplimiento (injuria) del trabajador1
a)
Por reiteración de incumplimientos2
En atención al grave incumplimiento de su parte, consistente en ...3, siendo el
mismo reiteratorio de otros anteriores que fueron objeto de sanciones
correctivas, como ser ...4, que no lograron enmendar su actitud y colmaron
nuestro límite de tolerancia, haciendo por ello imposible la continuidad del
vínculo, notificárnosle su despido con justa causa y por su culpa a partir del
día de la fecha. Haberes pendientes, liquidación final y certificados de trabajo a
su disposición dentro de los plazos legales.
1
Referencias normativas. Arts. 242 y 243, LCT, y art. 1204, Cód.
Civil.
La LCT recibe, en su art. 242, la figura de la resolución por
incumplimiento, prevista por el art. 1204 del Cód. Civil. En el caso, se
trata de incumplimiento del trabajador que legitima la exteriorización
de la voluntad rescisoria del empleador, con la comunicación escrita,
conteniendo la expresión suficientemente clara de los motivos por los
cuales funda la ruptura del vínculo (art. 243, LCT). Con la recepción de
dicha comunicación por parte del trabajador, queda disuelto el
contrato y sin consecuencias indemnizatorias. Como las consecuencias
son
imputables
al
incumplimiento
del
trabajador,
pierde
las
indemnizaciones por preaviso y antigüedad, conservando los demás
derechos ligados a la extinción del contrato (certificados, percepción
de liquidación final, etcétera). No cualquier incumplimiento legitima la
resolución
del
contrato
por
esta
vía,
debe
tratarse
de
un
incumplimiento grave, muy grave, configurativo de injuria, esto es,
que por su gravedad no consienta la continuación del contrato. Como
sanción
disciplinaria
(la
máxima
sanción),
el
trabajador
puede
cuestionar la medida dentro del plazo de treinta días previsto por el
art.
67
de
la
LCT
y
reclamar
indemnizaciones.
En
dicho
judicialmente
proceso
será
el
el
juez
pago
laboral
de
las
quien
determine tanto la existencia del incumplimiento, como su entidad
para justificar la medida rescisoria, teniendo en consideración las
modalidades y circunstancias personales de cada caso.
2
Referencia jurisprudencial. "Los antecedentes desfavorables de
un operario pueden servir de apoyo a un despido si existe un último
hecho injurioso que pueda ser utilizado como causa inmediata y
directa de la decisión” (CNTrab, Sala IV, 26/ 11/09, "Tolaba, César D.
c/Taraborelli
Automobile
SA”,
LLonline,
AR/JUR/48982/
2009).
“Resultó ajustado a derecho el despido dispuesto por el empleador
debido a la omisión del trabajador de dar aviso oportuno de su
enfermedad y del lugar en que se encontraba -art. 209, LCT-, pues, si
bien dicha falta genera la pérdida del derecho a cobrar remuneración,
la reiteración de estas omisiones y los antecedentes disciplinarios del
dependiente justificaron la adopción de la máxima sanción, en tanto
existió una injuria suficiente en los términos del art. 242 de la ley de
contrato de trabajo" (CNTrab, Sala IX, 9/10/07, "Gauna, Ariel A.
c/Piscis
Seguridad
SA”,
LLonline,
AR/ÍUR/7459/2007).
"Resulta
justificado el despido de un trabajador que se desempeñaba en una
empresa alimenticia, si ha quedado acreditado que no usaba el barbijo
ni la cofia para realizar sus tareas, pues ello constituye suficiente
injuria en los términos del art. 242 de la ley de contrato de trabajo,
dado que la actividad del empleador se encuentra en el rubro
alimentación y que el uso de tales elementos resultaba indispensable
para sus labores, máxime cuando el dependiente fue apercibido en
reiteradas
ocasiones
por
el
mismo
motivo”
(CNTrab,
Sala
III,
30/4/10, "Quintana, Fernando M„ c/Productos Lipo SA y otro”,
LLonline, AR/JUR/17193/2010).
3
Acerca del contenido de esta comunicación, impuesta por el art.
243 de la LCT, ver § 16, b, nota 7. "Llega firme a esta instancia que la
demandada no ha ajustado su conducta rescisoria a lo prescripto por
el art. 243 de la LCT. Basta para ello releer el telegrama de despido.
De allí que los dichos de sus dos testigos apreciados conforme a las
reglas de la sana crítica (art. 386, CPCCN) carecen de la fuerza
convictiva que le pretende asignar el apelante, ya que ninguno de ellos
pudo describir una conducta del accionante que se emparentare con la
causal de despido invocada en el telegrama rescisorio” (CNTrab, Sala
VIII, 16/7/10, “Fernández Pérez, Horacio A. c/Consolidar Salud SA”,
DTonline, AR/JUR/42298/2010).
4
Incluir aquí la mención de los antecedentes anteriores que fueron
notificados por escrito, teniendo en cuenta la siguiente referencia
jurisprudencial: “Es injustificado el despido decidido por el empleador
si no probó la validez y autenticidad de la documentación acompañada
como
supuestos
antecedentes
desfavorables
que
justificarían
la
medida, lo que impide considerarlos como tales al momento de
analizar las circunstancias que rodearon al distracto, máxime cuando,
aun cuando pudiera pensarse que la inconducta del trabajador no
merezca sino la lisa y llana desaprobación y reproche, no se demostró
ni probó la aplicación de correctivos previos, en forma progresiva y
escalonada" (CNTrab, Sala VII, 13/3/08, "González, Héctor A. c/Coto
CICSA”, LLonline, AR/JUR/1933/2008).
b)
Por incumplimiento grave
Dado que ...5 lo cual importa un incumplimiento gravísimo de su parte a los
deberes a su cargo y que por su gravedad no admite la continuación del
contrato, queda despedido por su exclusiva culpa a partir del día de la fecha.
Haberes pendientes, liquidación final y certificados de trabajo a su disposición
dentro de los plazos legales.
5
Incluir
aquí
la
descripción
clara
del
incumplimiento
grave
configurativo de injuria, en los términos de los arts. 242 y 243 de la
LCT. A continuación, se ejemplifican distintos incumplimientos que así
fueron considerados por la jurisprudencia.
1) Trabajador que lesiona en modo intencional pacientes bajo su
cuidado6
... con fecha ... siendo las ... hs., Ud. fue sorprendido golpeando al paciente ...
bajo
su
cuidado,
produciéndole
incluso
lesiones
que
comprometen
la
responsabilidad de esta organización, en cuyo nombre Ud. actúa ...
6
Referencia
jurisprudencial.
"Estando
acreditado
que
quien
desempeñaba tareas de maestranza y de cuidado de los residentes de
un cotolengo, propinó un puntapié a uno de ellos provocándole
lesiones,
resulta
justificado
su
despido,
pues
las
especiales
condiciones de los internos en este tipo de instituciones no autorizan
ni mínimamente dicho actuar, aun cuando no tuviera antecedentes
disciplinarios de ese orden, en tanto constituye una injuria suficiente a
los fines de extinguir la relación” (CTrab Córdoba, Sala 10, 22/10/02,
"Romero, Oscar C. c/Cottolengo Don Orione y otros”, LLonline,
AR/JUR/70349/2010).
2)
Que
adultera
registros
del
empleador
para
adjudicarse
comisiones por ventas en las cuales no intervino7
Habiéndose verificado que en ocasión de hallarse su supervisor de vacaciones,
Sr ..., durante el mes de ... del año ... Ud. se aprovechó de dicha circunstancia
para utilizar sus claves, ingresar a los registros informáticos de la firma y
adjudicarse
las
operaciones
de
venta
nros.
...
de
nuestro
registro,
reasignándoselas a su nombre, todo ello al efecto de percibir comisiones en
forma indebida ...
7
Referencia jurisprudencial. "Constituye injuria grave en los
términos del art. 242 de la ley de contrato de trabajo que impide la
prosecución de la relación laboral, el incumplimiento atribuido a un
trabajador que se desempeñaba como vendedor en un local de la
demandada y utilizando la clave de un gerente que se encontraba de
vacaciones reasignó a su nombre operaciones de ventas en las que no
había
intervenido
a
efectos
de
que
le
fueran
liquidadas
las
correspondientes comisiones, pues, se trata de un incumplimiento que
frustra la expectativa acerca de la conducta leal y acorde con el deber
de fidelidad y buena fe" (CNTrab, Sala VI, 20/ 10/10, "Penando, Juan
M. c/Entertainment Depot SA”, LLonline, AR/JUR/71831/2010).
3)
Que sustrajo de manera ilegítima elementos de la empresa8
Habiendo sido Ud. sorprendido el día ... en horario ... por los Sres. ... y ...
procediendo a retirar los siguientes elementos de propiedad de esta empresa,
a saber ..., sin justificar su proceder y dando cuenta con su actitud que
pretendía apropiarse de ellos en forma indebida ...
8
Referencia
jurisprudencial.
“Es
justificado
el
despido
del
trabajador dispuesto por su empleador al considerarlo partícipe de un
hecho ilícito consistente en la sustracción, sin autorización, de
elementos de su empresa, pues, la sentencia condenatoria dictada en
sede penal permite tener por acreditada la conducta deshonesta del
trabajador que constituyó un agravio a los intereses del empleador y
por ende una injuria que impide la prosecución del vínculo” (CNTrab,
Sala
VI,
31/8/10,
AR/JUR/48971/2010).
"Niz,
Enrique
"Corresponde
R.
c/Meller
confirmar
SA”,
la
LLonline,
sentencia
que
consideró justificada la medida rescisoria adoptada por la empleadora,
toda vez que se encuentra acreditado el retiro no autorizado de
insumos
por
parte
del
trabajador,
en
tanto
aquellos
fueron
encontrados en su mochila y no puede sostenerse que hubo violación a
la intimidad y privacidad del trabajador ya que al momento de la
revisación la demandada no tenía conocimiento de que la misma era
de su propiedad" (CNTrab, Sala IX, 20/4/10, “Hunt, Matías E. c/Juan
B. Justo 1333 SA”, DT, 2010-B-2341).
4)
Quien sustrajo mediante adulteración de remitos9
Dado que Ud. con fecha ... recibió las mercaderías consistentes en ...,
suscribiendo el pertinente remito y no pudo justificar el faltante de ..., siendo
que efectivamente ingresaron a la firma ...
9
Referencia
jurisprudencial.
“Resulta
ajustado
a
derecho
el
despido dispuesto por la empleadora por la causal de pérdida de
confianza, toda vez que se encuentra acreditado el faltante de
mercaderías, en tanto los actores suscribieron remitos por un número
mayor al que ingreso en la planta, lo que constituye injuria laboral"
(CNTrab, Sala IV, 31/8/10, "Muñoz, Alfredo R., y otro c/Deconti SA",
LLonline, AR/JUR/50279/2010).
5)
Uso desviado y contrario a instrucciones de la red informática
suministrada por el empleador10
Habiéndose verificado que Ud., contrariando instrucciones expresas recibidas,
utilizó en forma desviada el acceso a la red informática suministrado por la
empresa, dado que la utilizó para descargar, en forma reiterada, material
pornográfico de una red privada ...
10
Referencia jurisprudencial. "Es justificado el despido de un
trabajador que, a pesar de las advertencias cursadas por sus
superiores, descargó, en forma reiterada, material pornográfico en
una red privada perteneciente a una empresa para la cual prestaba
tareas como técnico programador por encargo de su empleadora, pues
dicho proceder constituye injuria suficiente para justificar la ruptura
del vínculo” (CNTrab, Sala X, 30/6/10, “A., B.G. c/Sisdev Soc. de
Hecho y otros”, LLonline, AR/JUR/32212/2010).
6)
Por riña en el lugar de trabajo11
Habiéndose verificado que Ud. agredió12 físicamente a su compañero de
trabajo Sr. ... el día ... en horario de ...
11
Referencia jurisprudencial. “Para determinar si una riña en el
lugar de trabajo configura injuria en los términos del art. 242 de la ley
de contrato de trabajo, corresponde analizar las distintas actitudes
asumidas por los protagonistas y en el supuesto de que hubieran
existido agresiones físicas recíprocas debe determinarse quién fue el
agresor y quién la víctima y si ésta asumió una actitud defensiva”
(CNTrab, Sala III, 30/11/09, "Moya, Nelson E. c/CTL SA”, LLonline,
AR/JUR/48326/2009).
12
En estos casos, la medida
debe recaer
sobre el agresor.
Referencia jurisprudencial. "Resulta injustificado el despido de la
trabajadora accionante, decidido por el empleador en virtud de la riña
física que habría mantenido con una compañera de trabajo, pues los
elementos probatorios aportados a la causa no permiten establecer
que fuera ella quien inició la pelea ni que hubiera incurrido en una
conducta anterior que justificara la agresión recibida” (CN Trab, Sala
I, 31/3/10, "Frías, Cintia V. c/Chang Ki Taik y otro”, DT, 2010- A1493).
c)
Por abandono de trabajo13
Ante su silencio a nuestra intimación cursada mediante "carta documento"14 y
no habiendo retomado tareas pese a la intimación, hacemos efectivo el
apercibimiento allí dispuesto y consideramos disuelto el contrato por abandono
de trabajo a Ud. imputable. Haberes pendientes por liquidación final y
certificados de trabajo a su disposición en los plazos legales.
13
Referencia jurisprudencial. "La figura del abandono de trabajo,
requiere para su configuración: a) la inejecución por el trabajador, sin
aviso, de la prestación laboral; b) la intimación de reintegro, dentro de
un plazo razonable según las circunstancias, y c) la persistencia del
trabajador en su conducta omisiva, durante el plazo fijado" (CNTrab,
Sala VIII, 28/3/08, "Morales, Marcelo D. c/Cfhclar SA”, LLonline,
AR/JUR/3106/2008).
14
Referencia jurisprudencial. “Dado que la característica principal
del abandono de trabajo es ‘el silencio del dependiente’, no cabe tener
por configurado dicho abandono en el caso de que exista intercambio
telegráfico que evidencie una situación conflictiva entre las partes,
pues ello descarta el ánimo abdicativo del trabajador” (CNTrab, Sala
VII, "Ramos, María C. c/Camillis, María del C., y otros", LLonline,
AR/JUR/32589/2010).
d)
Rechazo del trabajador15
Rechazo despido notificado su "carta documento n" CD
["telegrama del ..."], por ser falsa la causal alegada y, a todo evento,
desproporcionada la medida. Niego que ...16. En consecuencia, los intimo para
que dentro del plazo de 48 hs. “dejen sin efecto la arbitraria medida y
otorguen tareas habituales”, "... y la sustituyan por medida que permita la
continuidad del contrato” “paguen dentro del plazo legal las indemnizaciones
derivadas del despido (integración del mes del despido -art. 233, LCT-,
indemnización sustitutiva del preaviso -art. 232, LCT- e indemnización por
antigüedad -art. 245, LCT-, caso contrario accionaré sin más trámite ni
intimación, tornándose operativo el recargo indemnizatorio previsto por el art.
2° de la ley 25.323.
15
Por revestir el carácter de sanción disciplinaria, el despido
fundado en incumplimiento debe ser rechazado por el trabajador
dentro de los treinta días que, como plazo de caducidad, establece el
art. 67 de la LCT.
16
Espacio destinado al cuestionamiento de la existencia de los
hechos imputados por el empleador en la comunicación de despido o la
justificación
que
éstos
no
poseen
el
carácter
de
"injuria”
o
incumplimiento grave, con el alcance previsto por el art. 242 de la LCT.
Resolución por incumplimiento (injuria) del empleador (DESPIDO
INDIRECTO)1
1
Referencia normativa. Arts. 242, 243 y 246, LCT.
Los arts. 242 y 243 de la LCT son comunes para ambas partes, por el
primero se define a la injuria como causal que habilita la resolución
del vínculo y, por el segundo, se imponen los recaudos para su
comunicación a la otra parte, con cuya recepción queda extinguido el
contrato. Restringido al contexto de la injuria provocada por el
empleador, se adiciona la previsión contenida en el art. 246 de la LCT,
que reconoce a favor del trabajador afectado, el derecho a la
percepción
de
las
indemnizaciones
previstas
en
los
arts.
232
(sustitutiva del preaviso), 233 (integración del mes del despido) y 245
(por antigüedad o común por despido) de la misma ley.
a)
Luego de silencio a intimación2
Ante su silencio a mis concretas intimaciones cursadas por TCL n° CD ...3 de
fecha el cual confirma la veracidad de los hechos allí expuestos y persistiendo
los incumplimientos graves4 que la originaron, en especial ...5, todo lo cual
hace imposible la continuidad del contrato en tales términos, no me dejan otra
alternativa que hacer efectivo el apercibimiento anterior y considerarme
despedido por su exclusiva culpa. En consecuencia, los intimo para que dentro
del plazo legal6 paguen remuneraciones adeudadas, la liquidación final por
egreso, con más las indemnizaciones derivadas del despido (integración del
mes del despido -art. 233, LCT-, indemnización sustitutiva del preaviso -art.
232, LCT- e indemnización por antigüedad -art. 245, LCT-), caso contrario
accionaré sin más trámite ni intimación, tornándose operativo el recargo
previsto por el art. 2o de la ley 25.3237.
2
Referencias normativas. Art. 57, LCT, y ley 24.487.
Referencia jurisprudencial. “El silencio de la demandada ante la
intimación cursada por el trabajador para que se registre la relación
laboral y se le abone los salarios adeudados, constituye de por sí un
proceder injurioso apto para justificar la ruptura de la relación
laboral” (CNTrab, Sala III, 28/9/06, “Andrade, Walter F. c/Martín,
Gonzalo G., y otro", LLonline, AR/JUR/6682/2006).
3
La identificación del TCL gratuito se encuentra en la oblea
autoadhesiva que coloca el Correo en la copia certificada que entrega
al trabajador. No coincide con el número del formulario preimpreso.
Comienza con las siglas “CD", luego se siguen los nueve dígitos de la
numeración y termina con la sigla “AR”. Correo Argentino brinda, por
Internet, un servicio de seguimiento de estas piezas, al cual se accede
con la dirección www.correoargentino.com.ar. Una vez allí, tecleando
en "Correspondencia con origen y destino nacional", en el menú de
identificación de la pieza, se carga la numeración respectiva, cuidando
de hacerla comenzar con "AR”, encontrando luego la información del
seguimiento requerido. La impresión de la pantalla de la hoja n° 2,
donde consta si la pieza fue entregada, ayuda a solucionar los
problemas derivados del transcurso del tiempo, ya que el Correo no
guarda los registros históricos. Dado que la elección del medio de
notificación hace responsable a quien lo elige de su resultado, siempre
es conveniente adoptar el recaudo de confirmar el resultado de la
intimación enviada al empleador, no descartándose el mayor recaudo
de su reiteración, antes de extinguir el vínculo por silencio.
4
Puede utilizarse esta expresión o la de "injuria" que surge del
art. 242 de la LCT. En el texto se optó por la del “incumplimiento
grave”, seguida de la referencia a que con ella se hace imposible la
continuidad del vínculo, al solo efecto de lograr una mayor claridad. En
definitiva, la injuria laboral se compone de esos atributos, también
configurativos del llamado pacto comisorio (art. 1204, Cód. Civil) que
habilita a una de las partes, para rescindir el contrato con sustento en
el incumplimiento de la otra.
5
El art. 243 de la LCT exige para la comunicación rescisoria, que
debe ser escrita, un cierto grado de autonomía en su redacción. Debe
contener la "expresión suficientemente clara de los motivos en que se
funda la ruptura del contrato”.
6
Por plazo legal, ver § 16, a. 1.
7
El art. 2° de la ley 25.323 describe como hecho necesario para la
aplicación de su consecuencia, que es un recargo indemnizatorio del
50% sobre las indemnizaciones que se indican en el texto sugerido,
que el empleador hubiera sido "fehacientemente intimado por el
trabajador” y luego “no le abonare las indemnizaciones” en cuestión y
“lo
obligare
a
iniciar
acciones".
Algún
criterio
restrictivo,
que
consideramos no se ajusta al texto de la norma y termina imponiendo
mayores requisitos que los previstos por el legislador, exige una
segunda intimación, luego de la extinción contractual y transcurridos
los plazos del art. 255 bis de la LCT. Así fue resuelto en forma aislada
por algún fallo, que con dicho fundamento privó al trabajador del
recargo indemnizatorio (CNTrab, Sala I, 31/8/10, “Nieto, Roberto R.
c/Centurión Seguridad
SRL”, LLonline, AR/JUR/51006/2010).
La
jurisprudencia mayoritaria sigue el texto de la ley y no exige una
segunda intimación (id., Sala VI, 27/8/10, “Aramayo, Susana B.
c/Embajada
de
la
República
AR/JUR/50941/2010;
id.,
Popular
Sala
VII,
China
y
25/8/10,
otro",
"Ponce,
LLonline,
Raúl
O.
c/Orígenes AFJP SA", LLonline, AR/JUR/48987/2010).
b)
Persistiendo incumplimientos con respuesta a intimación8
Rechazo su carta documento n° ...9 por falsa, maliciosa e improcedente.
Ratifico en todos sus términos mi TCL anterior. Con su respuesta, Uds.
ratifican la veracidad de los incumplimientos que le fueron imputados, puesto
que ...10. Por lo expuesto, persistiendo los incumplimientos graves indicados
en mi TCL anterior, especialmente es que siendo imposible la continuidad del
contrato en tales términos, no me dejan otra alternativa que hacer efectivo el
apercibimiento anterior y considerarme despedida por su exclusiva culpa. En
consecuencia,
los
intimo
para
que
dentro
del
plazo
legal12
paguen
remuneraciones adeudadas, la liquidación final por egreso, con más las
indemnizaciones derivadas del despido (integración del mes del despido -art.
233,
LCT-,
indemnización
sustitutiva
del
preaviso
-art.
232,
LCT-
e
indemnización por antigüedad -art. 245-); caso contrario accionaré sin más
trámite ni intimación, tornándose operativo el recargo previsto por el art. 2°
de la ley 25.323.
8
Referencia jurisprudencial. "Cuando se invocan varias causas
para justificar la denuncia del contrato de trabajo, basta acreditar una
de ellas para concluir que la ruptura resultó ajustada a derecho si se
trata de un incumplimiento que por su gravedad, no consiente la
continuidad de la relación, ni siquiera a título provisorio” (CNTrab,
Sala III, 18/10/07, "Carreras, Juan C. c/Lapidus, Luis J., y otros”,
LLonline, AR/JUR/9675/2007).
9
La identificación de la pieza recibida, tendrá que ver con el medio
de comunicación elegido por el empleador. Puede ser carta documento
de Correo Argentino o compañía privada (OCA, Andreani, etc.),
telegrama u otro medio.
10
La claridad en la exposición de los motivos de la rescisión en este
caso, debe hacerse cargo (cuando corresponda) de los argumentos
expuestos por el empleador en su respuesta, afirmando que de ellos
no resulta una solución u oferta de solución para los incumplimientos
imputados en la intimación, sobre todo cuando el empleador se limita
a cuestionar las bases fácticas de ella con la puntual negativa.
11
Acerca de la autonomía de la comunicación rescisoria, ver § 16, nota
13.
12
Acerca del plazo legal y entidad de la intimación a los fines del art.
2° de la ley 25.323, ver § 19, nota 3.
1) Negativa de trabajo o incumplimiento al deber de dar ocupación13
... La injustificada negativa de trabajo el día ... cuando me presenté a hacerlo
en presencia de testigos y me fue negado el acceso al establecimiento ...
13
Referencia normativa. Art. 78, LCT.
Referencia jurisprudencial. “Resulta justificada la situación de despido
indirecto en que se colocó un trabajador, si existió una efectiva
sustracción
de
la
empleadora
del
deber
de
ocupación
que
se
materializó a través de la negativa de trabajo acreditada mediante la
prueba de testigos, por lo cual se encuentra configurada una injuria
patronal que hacía insostenible el mantenimiento del vínculo" (CN
Trab, Sala II, 20/4/10, "Castillo, Teresita J. c/Actionline de Argentina
SA", LLonline, AR/JUR/20374/2010). “Es ajustada a derecho la
situación de despido en que se colocó quien prestaba tareas para el
supermercado demandado, pues, las declaraciones de los testigos
acreditan la negativa de trabajo invocada por aquél en su telegrama
rescisorio, al no dejarlo ingresar al establecimiento donde prestaba
tareas y que el trato recibido del gerente de la sucursal en que
prestaba tareas era malo, con lo cual quedaron probadas las injurias
invocadas en la comunicación cursada" (CNTrab, Sala III, “Gómez,
Marcelo
c/Jumbo
Retail
Argentina
SA”,
DT,
2010-B-2665).
“Es
justificado el despido indirecto en que se colocó un trabajador que
luego de reintegrarse a su trabajo y solicitar por prescripción médica
cumplir funciones en tareas administrativas y jornada reducida fue
dispensado de prestar tareas con goce de haberes, habiéndose el
empleador limitado a manifestar que no contaba con vacantes sin
producir prueba conducente al respecto” (id., Sala VI, 18/05/10,
“Moretti,
Desdémona
AR/JUR/26734/2010).
J.
c/Swiss
Medical
SA”,
LLonline,
cita
2)
Incumplimiento consistente en cuestionamiento a la existencia
de relación laboral14
... agravado todo ello por su temerario15 cuestionamiento a la existencia de la
relación laboral ...
14
Referencia jurisprudencial. "Debe tenerse por justificado el
despido
indirecto
toda vez que el desconocimiento
del vínculo
efectuado por la empresa para la que prestaba servicios el trabajador
constituyó, de por sí, una negativa de trabajo y una conducta
injuriante de tal magnitud que impedía la prosecución de la relación
laboral -art. 242, LCT-" (CNTrab, Sala VII, 30/3/09, “Vera, Pablo A.
c/SA Alba Fábrica de Pinturas Esmaltes v Barnices y otro”, LLonline,
AR/JUR/6548/2009).
15
Referencia normativa. Art. 275, LCT.
3)
Negativa a subsanar irregularidades de registro16
... su cuestionamiento a las bases fácticas de mi intimación, dando cuenta que
no procederá a subsanar las irregularidades de registro que allí fueron
indicadas ...
16
Referencia
jurisprudencial.
"Resulta
justificado
el
despido
indirecto en el cual se colocó el trabajador si se acreditó por medio de
prueba testimonial el incorrecto registro de la categoría laboral y de
una remuneración inferior a la realmente percibida, todo lo cual
constituye injuria grave que no consiente la prosecución del vínculo"
(CNTrab, Sala III, 16/7/10, “Barrientos, Sergio D. c/Ami Music SA y
otro", DT, 2010-B-2659). "Es procedente la multa prevista en el art.
15, ley 24.013, aun cuando el trabajador se haya considerado
despedido antes del vencimiento del plazo previsto en el art. 11 de
dicha ley, atento a que el hecho de que el empleador desconociera la
fecha de inicio de la relación laboral invocada por el dependiente lleva
a considerar que aún cuando hubiera esperado el mencionado plazo, la
vinculación laboral tampoco se hubiera registrado debidamente" (id.,
Sala II, 12/8/10, "Taborda, Lautaro A. c/Módena Auto Sport SA”,
LLonline, AR/JUR/50179/2010).
4)
Falta de pago de horas extras17
... la falta de pago de las horas extras reclamadas ...
17
Referencia jurisprudencial. “La confirmación de la realización de
horas extras, por parte del actor, y su falta de pago adecuado,
justifican
la
medida
rescisoria
adoptada
por
éste,
y
tornan
procedentes los rubros diferidos a condena” (CNTrab, Sala VIII,
16/7/10, "Coronel, Rafael L. c/High Top Security SA y otro", LLonline,
AR/JUR/42319/2010). "Reviste carácter injuriante la oposición de la
empleadora al pago de las horas extras efectivamente laboradas ante
las intimaciones cursadas por el trabajador (arts. 242 y 246, LCT) y,
dada la índole alimentaria de la referida deuda salarial, cuya falta de
pago tornó imposible la continuidad del vínculo laboral, justifica la
denuncia
del
"Gamboa,
contrato
Roberto
F.
de
trabajo"
c/Short
(CNTrab,
Time
SRL
Sala
y
IX,
31/3/10,
otro”,
LLonline,
AR/JUR/7138/2010).
5)
Respuesta negativa a la intimación de pago por diferencias
salariales18
... la falta de pago de las diferencias salariales reclamadas ...
18
Referencia
jurisprudencial.
"Resulta
justificado
el
despido
indirecto en el que se colocó un dependiente de la Asociación del
Fútbol Argentino, como conse cuencia de la negativa del principal de
abonar
diferencias reclamadas en concepto
de bonificación por
antigüedad, pues tal actitud se revela por si sola como válida para
disolver el contrato por configurar injuria con los alcances de los arts.
242 y 246 de la ley de contrato de trabajo" (CNTrab, Sala X, 7/7/10,
"Frezza, Luis M. c/Asociación del Fútbol Argentino, AFA”, LLonline,
AR/JUR/42184/2010).
"Resulta
ajustado
indirecto
colocó
trabajador
en
que
se
el
a
derecho
el
dependiente
despido
de
una
administradora de fondos de jubilaciones y pensiones pues quedó
demostrado que ésta le abonó de modo insuficiente su remuneración,
omitiendo
especialmente
liquidar
debidamente
las
comisiones
derivadas de las operaciones por él concertadas" (CNTrab, Sala IX,
22/4/10,
“Gallino,
Guillermo
V.
c/MET
AFJP
SA”,
LLonline,
AR/JUR/17040/2010).
6)
Negativa del empleador a liquidar salarios sobre la base de jornada
normal, persistiendo su liquidación de manera proporcional o “a tiempo
parcial"19
... su negativa al pago de la remuneración debida, siendo intolerable la
continuación del contrato con el pago de salarios proporcionales o inferiores a
los devengados por la jornada cumplida ...
19
Referencia
jurisprudencial.
“La
negativa
del
empleador
a
reconocer el derecho del trabajador a percibir su remuneración en
base a una jornada normal -y no a tiempo parcial- la cual se vio
objetivada
con
la
negativa
argumentada
en
la
respuesta
a
la
requisitoria que le fue formulada en tal sentido y bajo apercibimiento
de considerarse en situación de despido, constituyó una injuria que
imposibilitó la prosecución del vínculo laboral y justifica la decisión
rescisoria” (CNTrab, Sala II, 30/4/10, "Goncalves, Mariana c/Milkafe
SA y otros”, LLonline, AR/JUR/20682/2010).
c)
Sin intimación previa20
En atención a los hechos aberrantes que me vi obligado por Uds. a padecer el
día ... en horario de ... en mi lugar habitual de trabajo, cuando fui víctima de
la agresión (“física”, “verbal muy grave”, “sexual") proveniente de ...
(empleador o quien ejerce su voluntad en el lugar de trabajo), consistente en
... (descripción de los hechos) que me ocasionó daño en ... (salud, corporal,
moral, etc.), obligándome a promover la respectiva denuncia por ante ..., lo
cual representa un incumplimiento gravísimo de su parte a mi derecho a
contar con condiciones dignas y seguras en el trabajo, que no admite la
continuación del vínculo y es configurativo de injuria, notifico a Uds. mi
determinación
de
considerarme
despedido
por
su
exclusiva
culpa.
En
consecuencia, los intimo ...21.
20
Una prolongación de la desigualdad real del contrato de trabajo
es la exigencia al trabajador de intimar previamente al empleador, en
prácticamente
todos
los
casos
donde,
por
ser
víctima
de
incumplimientos laborales, luego ejerce su derecho a colocarse en
situación de despido indirecto con reclamo indemnizatorio. Aun
tratándose de un contrato bilateral, con prestaciones recíprocas y
hasta reflejas (al deber de uno, le corresponde un derecho del otro),
solo al trabajador se le exige intimar previamente a la otra parte, para
que subsane tal o cual incumplimiento, antes de habilitar la extinción
del contrato con derecho a indemnización. Así, por ejemplo, si el
trabajador hurta bienes del empleador, tal hecho es generalmente
admitido con carácter de injuria, que habilita el despido directo y con
justa causa. Ningún juez obliga al empleador a intimar previamente al
trabajador, para que le devuelva la cosa hurtada y que luego continúe
el contrato como que el suceso nunca ocurrió. Sin embargo, cuando es
el empleador que omite depositar las retenciones que practica sobre el
salario del trabajador, o recibe sus servicios personales y no cumple
con el pago de salarios, se exige la previa intimación del dependiente a
regularizar el incumplimiento y sólo con su persistencia (atributo no
exigido por el texto del art. 242, LCT) se habilita el despido indirecto
con derecho a indemnización. Es el criterio jurisprudencial y doctrinal
imperante. De todos modos entendemos que, aun en dicho contexto,
dado un incumplimiento extremo como ser la violencia laboral directa
del empleador (por vía de los hechos, como ser maltrato físico,
agresión sexual, etc.), habilitaría al trabajador afectado para colocarse
en situación de despido indirecto con derecho a ser indemnizado, aun
cuando no existiera previa intimación, tal como se plantea en el texto
propuesto.
21
Se sigue la intimación para que dentro del plazo legal se paguen
las indemnizaciones, tal como se ha propuesto en los anteriores.
d)
Despido indirecto derivado de ejercicio abusivo del ius variandi22
1)
Por traslado del establecimiento sin compensación
Rechazo los términos de su carta documento n° ... por falsa, maliciosa e
improcedente. Ratifico en todos sus términos mi colacionado anterior. Ratifico
que el traslado del establecimiento, me provoca un perjuicio en tiempo y en
dinero que Uds. no pretenden compensar, dada la claridad de su respuesta,
importando ello un acto contrario a lo dispuesto por el art. 66 de la LCT. En
consecuencia, insistiendo Uds. en ejercitar en forma abusiva el ius variandi
dado que no reconocen los perjuicios que me provoca la determinación que
han adoptado, hago efectivo apercibimiento anterior y ejercito la opción del
art. 66 de la LCT considerándome despedido por su exclusiva culpa. En
consecuencia, intimóles plazo legal paguen ...23.
22
Referencia normativa. Art. 66, LCT. El texto se vincula con los del
§ 6 de este capítulo.
23
Se sigue la intimación para que dentro del plazo legal se paguen
las indemnizaciones, tal como se ha propuesto en los anteriores.
2)
Por modificación de horarios de trabajo24
Ratifico que el cambio de horarios de trabajo por Uds. pretendido importa uso
abusivo del ius variandi, porque la medida es irrazonable e invade el tiempo
que tengo diagramado para otras actividades ...
24
Referencia
jurisprudencial.
“El
horario
laboral
integra
la
estructura de la relación laboral, por lo que no puede ser modificado
unilateralmente por el empleador, excepto por condiciones esenciales,
que debe acreditar. La legitimidad del ejercicio del ius variandi está
subordinada a la no alteración sustancial del contrato, o a la ausencia
de perjuicio material, y debe responder a los fines de la empresa y
exigencias de la producción, es decir, que median razones objetivas
derivadas de la organización que obligan a tomar esa medida. En
autos, están ausentes estos elementos” (CNTrab, Sala VIII, 30/5/10,
"Ligorria, Flavia M. c/Distribuidora Rabopa SA y otro”, LLonline,
AR/JUR/I75I6/20I0).
e)
Despido indirecto derivado de la infracción al fuero sindical25
Persistiendo “el despido” [“la suspensión” y "la modificación de condiciones de
trabajo”] luego de mi intimación cursada por TCL n° CD ... de fecha ... y
siendo intolerable la continuidad del vínculo en los términos que Uds. plantean,
no me dejan otra alternativa que hacer efectivo el apercibimiento anterior,
ejercitando la opción prevista a mi favor por el art. 52 de la LAS
considerándome despedido por su exclusiva culpa. En consecuencia, los intimo
para que dentro del plazo legal26 paguen remuneraciones adeudadas, la
liquidación final por egreso, con más las indemnizaciones derivadas del
despido (integración del mes del despido -art. 233, LCT-, indemnización
sustitutiva del preaviso -art. 232, LCT- e indemnización por antigüedad -art.
245, LCT-, la especial del art. 52 de la ley 23.551), caso contrario accionaré
sin más trámite ni intimación, tornándose operativo el recargo previsto por el
art. 2o de la ley 25.32327.
25
Referencia normativa. Art. 52, LAS. El texto se vincula con los
detallados en el § 14.
26
Por plazo legal, ver § 16, a, 1.
27
Por los alcances de la intimación a los fines previstos por el art.
2" de la ley 25.323, ver § 19, nota 2. Según la doctrina legal
emergente de los plenarios de la CNTrab n° 313 ("Casado”) y 320
("Iurleo”), el recargo indemnizatorio se vería limitado a los supuestos
previstos por el art. 2° de la ley 25.323 y no comprendería otras
indemnizaciones, como la especial del art. 52 de la LAS.
D)
Posteriores a la extinción del contrato
Incumplimiento al pago indemnizatorio
a)
En casos de despido directo e incausado
Ante despido directo y sin expresión de causa, notificado mediante su carta
documento n° CD ..., telegrama del ..., y habiendo transcurrido en exceso el
plazo previsto por el art. 255 bis de la LCT, sin que cumplieran en debida
forma con las obligaciones derivadas de la extinción del contrato, intimo a Uds.
para que, dentro del plazo de 48 hs, paguen las indemnizaciones derivadas del
despido (integración del mes del despido -art. 233, LCT-, indemnización
sustitutiva del preaviso -art. 232, LCT- e indemnización por antigüedad -art.
245, LCT-), caso contrario accionaré sin más trámite ni intimación, tornándose
operativo el recargo previsto en art. 2o de la ley 25.3231.
1
Para
los
alcances
interpretativos
del
tiempo
propio
de
la
intimación de pago a que alude el art. 2° de la ley 25.323, ver § 19, a.
b)
Despido indirecto (intimación posterior A LA COMUNICACIÓN
RESCISORIA)
Habiendo transcurrido en exceso el plazo previsto por el art. 255 bis de la LCT
sin que cumplieran en debida forma con las obligaciones derivadas de la
extinción del contrato, intimo para que dentro del plazo de 48 hs. paguen las
indemnizaciones derivadas del despido (integración del mes del despido -art.
233,
LCT-,
indemnización
sustitutiva
del
preaviso
-art.
232,
LCT-,
e
indemnización por antigüedad -art. 245, LCT-), caso contrario accionaré sin
más trámite ni intimación, tornándose operativo el recargo previsto en art. 2°
de la ley 25.323.
c)
Motivada en pago parcial de indemnizaciones
1) Pago parcial motivado en falsa fecha de ingreso
Ante despido directo e incausado, notificado por su "carta documento n° CD
...”, "telegrama del ...”, seguida del pago parcial de remuneraciones,
liquidación final e indemnizaciones calculadas de manera incorrecta, notifico a
Uds. que impugno dicha liquidación, toda vez que ella fue practicada ...2 sobre
bases apócrifas referidas a mi fecha de ingreso (la real fecha de ingreso fue
del ... en su establecimiento sito en .... haciendo idénticas tareas a las
cumplidas con posterioridad a la falsa fecha de ingreso por Uds. registrada del
..., sólo que intermediando entre ambas fechas como empleador meramente
registral la firma ...). Por lo expuesto, los intimo para que dentro del plazo de
48 hs. paguen la liquidación final por egreso, más las indemnizaciones
derivadas del despido (integración del mes del despido -art. 233, LCT-,
indemnización sustitutiva del preaviso -art. 232, LCT- e indemnización por
antigüedad -art. 245, LCT-), con más la especial del art. 1o de la ley 25.323
derivada de la irregularidad de registro consistente en falsa fecha de ingreso,
todo ello calculado sobre las bases reales de contratación, deduciéndose los
pagos realizados “a cuenta" por Uds. (art. 260, LCT), caso contrario accionaré
sin más trámite ni intimación, tornándose operativo el recargo previsto por el
art. 2o de la ley 25.3233.
2
Insertar
aquí
las
razones
por
las
cuales
se
impugnan
la
liquidación practicada por el empleador y, en su caso, los certificados
de trabajo. Las razones más comunes pasan por el cómputo de un
salario inferior en la base de cálculo (por omitir comisiones o rubros
"no remuneratorios” que, con sustento en las previsiones del convenio
OIT 95, sobre la protección del salario, sí tendrían tal carácter y
debieran computarse en la base de cálculo, doctrina compartida por la
Corte Suprema en el caso "Pérez c/Disco", o una antigüedad que no
coincide con la real, sea debido a la irregularidad de registro derivada
de una falsa fecha de ingreso, sea por el habitual incumplimiento de
no reconocer la antigüedad adquirida por el trabajador en su
desempeño previo, con intermediación de una agencia de servicios
eventuales.
3
La previsión de hecho contenida en el art. 2o de la ley 25.323
pasa por la falta de pago de las indemnizaciones derivadas del despido
allí previstas, sin distinguir los casos donde hubo pago parcial ni
contemplarlos para reducir los recargos indemnizatorios que allí se
regulan,
siempre
como
consecuencia
de
haberse
obligado
al
trabajador a litigar. La jurisprudencia tiende a acompañar este
criterio, estableciendo la procedencia de los recargos indemnizatorios
en forma completa, aun cuando hubo pago parcial. Así, se ha resuelto
que “resulta procedente la indemnización prevista en el art. 2o de la
ley 25.323, pues, si bien es cierto que la demandada realizó un pago al
momento del distracto, dicho pago resultó parcial, ya que no ha
abonado las indemnizaciones debidas conforme a derecho, siendo de
aplicación el art. 742 del Cód. Civil que debe complementarse con el
art. 260 de la ley de contrato de trabajo” (CNTrab, Sala VII, 13/2/07,
"Jerez,
Francisca
I.
c./Danone
Argentina
SA”,
LLonline,
AR/JUR/481/2007). En igual sentido, que "a los fines del progreso de
la sanción establecida en el art. 2° de la ley 25.323, la circunstancia de
que la empleadora demandada haya satisfecho en forma parcial la
obligación indemnizatoria no la exime del pago de la multa en
cuestión, en tanto la actora cuestionó en forma fehaciente la eficacia
cancelatoria del pago efectuado y la accionada con su actitud dio
origen a la promoción de una acción judicial para obtener el pago
íntegro
de
las
“Scognamillo,
sumas
María
debidas"
F.
(CNTrab,
c./Danone
Sala
Argentina
II,
17/
SA”,
11/06,
LLonline,
AR/JUR/9077/2006). Aunque también se ha interpretado por la Sala
VIII, que “el pago insuficiente de las indemnizaciones de los arts. 232,
233 y 245, LCT no constituye un presupuesto que habilite la
procedencia de la misma” (CNTrab, Sala VIII, 22/10/10, “Costagliola, Darío V. c/Massuh SA”, LLonline, AR/JUR/72261/2010). Esta
última interpretación tiende a pulverizar el campo de aplicación de la
indemnización especial regulada por el art. 2o de la ley 25.323, puesto
que agrega un impedimento no exigido por el legislador y que no se
justifica, dado que el empleador que realiza un pago parcial, tiene la
oportunidad de enmendar su error pagando la diferencia y no lo hace,
prefiere obligar al trabajador a litigar, debiendo por tanto cargar con
las consecuencias que fueron legalmente previstas para ese daño,
adicionalmente infringido al trabajador.
2) Pago parcial por no contemplar la base remuneratoria correcta
Ante despido directo e incausado, notificado su carta documento n" CD ...,
seguido del pago parcial de remuneraciones e indemnizaciones devengadas
por dicha causa, puesto que omitieron computar como base de cálculo mi
mejor remuneración mensual devengada, excluyendo los llamados rubros “no
remuneratorios”, pese a que integraban mi ingreso habitual pagado en dinero
y constituyen salario conforme el convenio OIT 95, los intimo para que, dentro
del plazo de 48 hs., paguen las diferencias devengadas por tal motivo sobre la
liquidación final por egreso, sobre las indemnizaciones derivadas del despido
(integración del mes del despido -art. 233, LCT-; indemnización sustitutiva del
preaviso -art. 232, LCT- e indemnización por antigüedad -art. 245, LCT-), caso
contrario accionaré sin más trámite ni intimación, tornándose operativo el
recargo indemnizatorio previsto por el art. 2° de la ley 25.323.
Certificados de trabajo
a) Intimación a la entrega de certificados1
1) Transcurridos los treinta días de la extinción del contrato
Atento el tiempo transcurrido2, por haber pasado más de treinta días de la
extinción del vínculo sin que me hubiesen hecho entrega de los certificados y
constancias del art. 80 de la LCT (remuneraciones, depósito de aportes y
contribuciones previsionales, de obra social y sindicales, y certificado de
trabajo con las constancias establecidas en la ley 24.576 sobre la calificación
profesional obtenida en el puesto de trabajo desempeñado), los intimo por el
plazo perentorio de 48 hs. hagan entrega de éstos, bajo apercibimiento de lo
normado en el art. 45 de la ley 25.345.
1
Referencias normativas. Art. 80, LCT (texto art. 45, ley 25.345);
ley 24.576; art. 3o, decr. 146/01; res. gral. AFIP, 2316; res. ANScS
601/08.
El párr. 2° del art. 80 de la LCT (según ley 24.576) dispone la
obligación del empleador a entregar al trabajador, en oportunidad de
la extinción del contrato por cualquier causa, un certificado de trabajo
que debe contener las siguientes indicaciones: a) tiempo de prestación
de los servicios (fecha de ingreso y egreso); b) naturaleza de los
servicios (categoría del trabajador o tareas desempeñadas); c)
remuneraciones percibidas; d) aportes y contribuciones efectuadas a
los
organismos
de
seguridad
social;
e)
calificación
profesional
obtenida en el o los puestos de trabajo desempeñados.
2
Los certificados y constancias deben entregarse cuando el
trabajador ‘‘lo requiriese a la época de la extinción de la relación" (art.
80, LCT). La norma, fija un plazo de cumplimiento para la obligación
del empleador, en dos días hábiles contados desde la recepción del
requerimiento
que
a
tal
efecto
formulare
el
trabajador.
La
reglamentación (decr. 146/01, art. 3o) amplía dicho plazo, al exigir
que el trabajador aguarde treinta días corridos, desde la extinción del
vínculo, para cursar la intimación prevista en la norma que se
pretende reglamentar. En atención al exceso reglamentario, sobre el
particular se ha resuelto: “Es inconstitucional el decr. 146/01 del
Poder Ejecutivo nacional, en cuanto establece que el trabajador
quedará habilitado para requerir el certificado de trabajo del art. 80 de
la ley de contrato de trabajo transcurridos treinta días desde la
extinción del vínculo laboral, pues dicha reglamentación excede la
línea divisoria existente entre la delegación de poder para hacer la ley
la de conferir cierta autoridad al Poder Ejecutivo a fin de reglar los
pormenores y detalles necesarios para su ejecución” (CNTrab, Sala
VII, 16/7/10, “Premiani, Vicente N. c/Embajada del Reino de Arabia
Saudita", LL, 2010-E-257, y LLonline, AR/JUR/39526/2010).
Referencia jurisprudencial. “Corresponde rechazar la indemnización
prevista en el art. 45 de la ley 25.345 si, la intimación a entregar los
certificados de trabajo fue cursada en el mismo telegrama mediante el
cual el actor se consideró despedido, pues, dicha interpelación no
respetó lo exigido por el art. 80, LCT, en cuanto a producir el
emplazamiento con posterioridad a la disolución del vínculo” (CNTrab,
Sala VII, 30/9/10, “Bonder, Silvina F. c/Perevent Empresa de
Servicios Eventuales SA y otro”, LLonline, AR/JUR/60480/2010).
2) Intimación cursada juntamente con la comunicación de despido
indirecto
Quedan intimados a entregar, en el plazo de dos días hábiles a contar luego de
transcurridos treinta días corridos desde la recepción de la presente 3, los
certificados y constancias del art. 80 de la LCT (remuneraciones, depósito de
aportes y contribuciones previsionales, de obra social y sindicales, y certificado
de trabajo con las constancias establecidas en la ley 24.576 sobre la
calificación profesional obtenida en el puesto de trabajo desempeñado), bajo
apercibimiento de lo normado en el art. 45 de la ley 25.345.
3
Referencia jurisprudencial. "Corresponde acoger el reclamo de la
indemnización establecida en el art. 80, LCT, dado que en la
comunicación de la decisión de considerarse despedida la actora hizo
saber a la demandada sobre la intimación a entregarle en el plazo de
dos días hábiles a contar luego de transcurridos treinta días corridos
desde el despido los certificados de trabajo y certificado de servicios y
remuneraciones” (CNTrab, Sala V, 26/8/10, “Soria Moreno, Gabriela
A. c/Luna, Mónica N.”, DTonline, AR/JUR/51374/2010). En contra:
"La intimación fehaciente a la que aluden el art. 80, LCT, y el art. 3a
del decr. 146/01, sólo puede surtir sus efectos, es decir el inicio del
cómputo de los dos días y el posterior derecho a una indemnización
por falta de entrega del certificado de trabajo, una vez que haya
transcurrido el plazo de treinta días acordado al empleador para
cumplir
con
la
“Giacometti,
exigencia
Vicente
legal”
(CNTrab,
c/Urga,
Miguel
Sala
III,
A.",
31/5/10,
LLonline,
AR/JUR/24214/2010).
Respuesta
Contestando la intimación que nos cursara mediante su TCL n° CD notificamos
a Ud. que los certificados que reclama se encuentran a su disposición en ...4,
donde deberá concurrir a retirarlos. Queda intimado a cumplir con dicha
intimación dentro del plazo de 48 hs., caso contrario procederemos a
consignarlos a su costa5.
4
Referencia
jurisprudencial.
"Corresponde
revocar
la
multa
dispuesta en origen con base en el art. 80, LCT, toda vez que el
certificado de trabajo fue efectivamente puesto a disposición del
trabajador y no se ha acreditado que el demandado hubiera negado su
entrega ante el requerimiento, más aún, la certificación en cuestión
fue acompañada al contestar demanda y de la misma constancia se
desprende que fue certificada por la institución bancaria en fecha
contemporánea a la desvinculación, por lo que la puesta a disposición
efectuada por el demandado fue sincera" (CNTrab, Sala I, 12/7/10,
"Gaure,
Ricardo
G.
c/Sanches,
Fernando
A.”,
LLonline,
AR/JUR/42209/2010).
En estos casos, para que tal conducta del empleador lo exima de las
consecuencias previstas por el art. 80, LCT, la fecha de certificación de
la firma (por lo general bancaria o notarial) debe ser contemporánea
con la fecha en que ofreció los certificados, los que, además, debieron
estar redactados en legal forma y sobre la base de los datos reales de
la relación laboral. La mera manifestación de colocarlos a disposición
del trabajador en el intercambio, no lo exime luego de dichas
consecuencias, si la fecha de la certificación es contemporánea con la
agregación en juicio de la documentación o si ésta fue hecha sobre la
base de datos falsos.
5
Referencia
jurisprudencial.
"La
puesta
a
disposición
es
insuficiente para demostrar cumplida la obligación prevista en el art.
80 de la ley de contrato de trabajo, e impide considerar que la
empleadora
haya
tenido
verdadera
voluntad
de
entregar
esa
documentación, máxime cuando no acreditó que el trabajador no
hubiera concurrido a retirar los certificados reclamados, ni tampoco
recurrió al instituto de la consignación" (CNTrab, Sala IV, 31/8/10,
"Bies, Gastón C. A. c/Hewlett Packard Argentina SRL y otro”, DT,
2010-B-2955). "Corresponde hacer lugar a la indemnización prevista
en el art. 80, último párrafo, de la ley de contrato de trabajo, en tanto
la entrega de los certificados de trabajo al dependiente en oportunidad
de la extinción laboral es una obligación del empleador que debe ser
cumplida en forma inmediata a la desvinculación -en el tiempo que
razonablemente puede demorar su confección- y si el trabajador no
concurrió a la sede de la empresa o establecimiento a retirarlos, el
empleador
debió,
previa
intimación,
consignarlos
judicialmente”
(CNTrab, Sala III, 16/7/10, “Iannace, Fernando D. c/Data Televisión
SA y otros”, LLonline, AR/JUR/42600/2010).
Por otra parte se sostuvo: "Corresponde rechazar la demanda por
consignación deducida por el empleador, si los certificados de trabajo
aportados no cumplen con la normativa vigente en la materia, esto es,
la res. gral. de la AFIP 2316 y la res. de la ANSeS 601/08, pues el
trabajador no está obligado a recibir las certificaciones de aportes que
se aparten de los requisitos de validez impuestos por la normativa
vigente, toda vez que a partir del primer día hábil de agosto de 2008,
la obligación prevista en el art. 80 de la LCT sólo se considerará
efectivamente cumplida cuando se entreguen los formularios previstos
por
las
resoluciones
citadas"
(CNTrab,
Sala
IV,
22/10/10,
"Agrocomodities SA c/Barroti Acuña, Marcelo G. s/consignación",
LLonline, AR/JUR/69939/2010).
b) Impugnación a los certificados recibidos e intimación A SU
CONFECCIÓN Y ENTREGA EN LEGAL FORMA
Intimación del trabajador
Dejo impugnados los certificados del art. 80 de la LCT que me fueron
entregados
en
oportunidad
del
cese,
por
“omitir
consignar
mi
real
empleador”6, [“no computar ni la real antigüedad”7, “ni la real remuneración
devengada”, “no incluir constancia de depósito de aportes”8, “constancias de la
ley 24.576”]9. En consecuencia, habiendo pasado más de treinta días de la
extinción del vínculo sin que me hubiesen hecho entrega en legal forma de los
certificados y constancias del art. 80 de la LCT (remuneraciones, depósito de
aportes y contribuciones previsionales, de obra social y sindicales, y certificado
de trabajo con las constancias establecidas en la ley 24.576 sobre la
calificación profesional obtenida el puesto de trabajo desempeñado), los intimo
por el plazo perentorio de 48 hs. hagan entrega de los mismos subsanando los
incumplimientos antes consignados, bajo apercibimiento de lo normado en el
art. 45 de la ley 25.345.
6
Referencia
jurisprudencial.
“Los
certificados
de
trabajo
entregados al trabajador por la empresa de servicios eventuales, es
insuficiente a fin de considerar cumplida la obligación establecida en
el art. 80 de la ley de contrato de trabajo si se acreditó que la usuaria
era empleadora directa del trabajador, en tanto aquellos no reflejan
fielmente los datos reales del vínculo laboral” (CNTrab, Sala IX,
30/9/10,
"Cantero,
Miguel
F.
c/Syphon
SA
y
otro”,
LLonline,
AR/JUR/61296/2010).
7
Referencia jurisprudencial. “Resulta procedente condenar al
empleador, en el marco de un proceso por despido, a hacer entrega al
trabajador de una nueva certificación de servicios, si la otorgada
oportunamente no consignó la fecha real de ingreso” (CNTrab, Sala VI,
16/7/10,
"Cernadas,
Oscar
A.
c/Rigecin
Labs
SA”,
LLonline.
AR/JUR/42892/2010).
8
Referencia jurisprudencial. “Corresponde desestimar el agravio
planteado conforme la demandada sólo entregó a la dependiente uno
de los instrumentos reclamados en la demanda (la certificación de
servicios y remuneraciones) y omitió, en cambio, suministrarle los
otros dos (el certificado de trabajo y la constancia documentada
previstos, respectivamente, en el segundo y primer párrafo del art. 80
de la LCT), por lo que corresponde también confirmar la condena a
abonar la indemnización contemplada en el citado art. 80 de la LCT”
(CNTrab,
Sala
IV,
15/7/10,
"Viveros,
Romina
E.
c/Compañía
Financiera Argentina SA”, LLonline, AR/JUR/42638/2010).
9
Referencia jurisprudencial. "Resulta evidente el incumplimiento
del empleador con lo normado en el art. 80, LCT, toda vez que
habiendo sido intimado, mediante pieza telegráfica cursada por el
trabajador, a que hiciera entrega de la certificación correspondiente,
cumplió parcialmente la carga legal en virtud de que omitió entregar el
‘certificado de trabajo’ en el que debe constar, además de lo previsto
en el citado artículo, la calificación profesional obtenida en el o los
puestos
de
trabajo
desempeñados,
hubiere
o
no
realizado
el
trabajador acciones regulares de capacitación” (CNTrab, Sala VI,
16/7/10, "Racedo, Juan M. c/HSBC La Buenos Aires Seguros SA”,
LLonline, AR/JUR/42681/2010).
Incumplimientos al depósito de aportes1
Intimación cursada por el trabajador2
Dado que conforme “base de datos online de la AFIP Mis Aportes”3 Uds. han
omitido depositar las retenciones practicadas4 sobre mis remuneraciones de
“los meses de ... hasta ... inclusive”, “las quincenas de ...” con destino a
"seguridad social” (figura en condición de “impago") y “obra social” (figura en
condición de “pago parcial")5, los intimo para que dentro del plazo previsto por
dicha normativa exhiban comprobantes que acrediten la regularización de
dicha irregularidad mediante el depósito total de las retenciones practicadas
con más sus intereses, bajo apercibimiento de ley6.
1
Referencias normativas. Art. 132 bis (texto según ley 25.345, art.
43, LCT); art. 1o, decr. 146/01. Referencia jurisprudencial. “Es
improcedente condenar al empleador al pago de la sanción prevista en
el art. 132 bis de la ley de contrato de trabajo, si el trabajador no
concretó una intimación en la cual invocara la existencia de aportes
retenidos de su remuneración que no hubieran sido depositados y en
la que requiriera en forma explícita al empleador que efectuara dicho
depósito conforme lo dispone el art. 1° del decr. 146/01” (CNTrab,
Sala II, 19/10/10, "Diácono, Valeria I. c/Found Over SA y otros",
LLonline, AR/JUR/78710/2010).
2
Los presupuestos de hecho que tipifica el art. 132 bis para la
procedencia de la sanción están dados por a) retención de haberes
efectuada por el empleador, para cumplir con depósitos con destino a
la seguridad social (aportes a cargo del trabajador al sistema de obras
sociales -ley 23.660- o seguridad social -ley 24.241-) u otros a los
cuales estuviere obligado el trabajador (los indicados por la LCT, art.
132); b) incumplimiento del empleador con el depósito de estas
retenciones al momento de la extinción del contrato por cualquier
causa; c) intimación cursada por el trabajador al empleador, para que
dentro del término de treinta días corridos “ingrese los importes
adeudados, más los intereses y multas que pudieren corresponder”, y
d) persistencia de la falta completa del depósito luego de los treinta
días de recibida la intimación.
3
Aquí corresponde precisar la fuente de información consultada
por el trabajador y con la cual verificó la falta de depósito de las
retenciones practicadas sobre su salario. La referencia a la base de
datos online de
la
AFIP “Mis Aportes”
es por tratarse de la
mayormente consultada para estos casos, pero también pueden ser
obtenidos por el trabajador ante la ANSeS. Cuando se trata de otro
tipo de retenciones (cuota sindical), las bases de datos deben ser
consultadas con los destinatarios de las retenciones no depositadas
(asociación sindical).
4
Referencia
jurisprudencial.
"Es
improcedente
condenar
al
empleador al pago de la sanción prevista en el art. 132 bis de la ley de
contrato de trabajo, pues no se acreditó la existencia de retención de
aportes por parte de aquél, ello aun cuando la relación laboral no se
encontraba registrada, en tanto que dicha irregularidad podría ser
objeto de otro tipo de sanción pero no de la contenida en mentada
normativa" (CNTrab, Sala II, 31/8/10, “Ortiz, Félix V. c/Embajada de
la República de Corea”, LLonline, AR/JUR/50548/2010).
5
La intimación tiene por objeto principal requerir el cumplimiento,
por parte del deudor, dentro del plazo de treinta días que fija la
reglamentación.
6
La
consecuencia
prevista
por
la
norma
es
una
“sanción”
conminatoria a cargo del empleador y a favor del trabajador,
"equivalente a la remuneración que se devengaba mensualmente a
favor de este último al momento de operarse la extinción del contrato
de trabajo” y ello “hasta que el empleador acreditare de modo
fehaciente haber hecho efectivo el ingreso de los fondos retenidos”.
Respuesta
Contestando su requerimiento, debemos rechazar sus bases fácticas y la
intimación que en ellas se apoya, dado que nos hallamos al día7 con el
cumplimiento del depósito de las retenciones que indica. Los certificados y
constancias pertinentes se encuentran a su disposición.
Por lo tanto, se deben precisar las remuneraciones sobre las cuales se
practicaron las retenciones (con mención de los períodos) y el destino con el
cual dichas retenciones fueron practicadas, esto es, para ser depositadas con
tal o cual imputación. Los datos resultarán de los duplicados de recibos de
remuneración en poder del trabajador. Si no hay retención de haberes (caso
de empleo clandestino o no registrado o períodos impagos de remuneración)
no procede esta sanción.
7
La norma exige “el efectivo ingreso de los fondos retenidos". De
manera tal que el empleador sólo podría válidamente eximirse de las
consecuencias sancionatorias, ingresando el total de los importes
retenidos con más los intereses que exija la autoridad administrativa y
a partir del momento en que así lo acredite en el expediente donde
tramite
el
reclamo
del
trabajador.
La
norma
no
exime
de
consecuencias sancionatorias al empleador, por el hecho que éste
hubiera incluido la deuda de aportes (que no es suya propia, sino del
trabajador) en algún plan de facilidades de pago. La norma tampoco
ha previsto excepciones para el caso de concurso preventivo del
empleador, donde las restricciones al pago de deudas tienen que ver
con las propias del deudor y no con la administración o gestión de
recursos ajenos, como sería el dinero que retiene de los salarios
pagados a su personal. Ninguna situación de concurso preventivo
debiera justificar o posibilitar que el deudor se apropie del dinero que
no es suyo. Sin embargo, no fue entendido de ese modo en una
oportunidad, habiéndose resuelto: "Corresponde confirmar el decisorio
de grado en cuanto rechazó la multa peticionada por el trabajador con
sustento en el art. 132 bis de la ley de contrato de trabajo, toda vez
que la empleadora, ante la intimación que le fue cursada, sostuvo que
en el marco del concurso preventivo en el que se encontraba, le
resultaba imposible dar cumplimiento al pago de los aportes afectados
a la masa concursal hasta tanto dicha operación fuera autorizada por
el juez del concurso, sin que se hubiere demostrado la existencia de
autorización y posterior omisión del principal de cumplir con las
obligaciones a su cargo” (CNTrab, Sala VI, 15/6/10, “Godoy, Roberto
A.
c/Publicidad
Enrique
AR/JUR/32791/2010).
César
Silvetti
SA”,
LLonline,
LA LIQUIDACIÓN DEL OBJETO DEL RECLAMO
A)
Remuneraciones y liquidación final
Remuneración percibida y devengada
“Remuneración”, “percibida” y "devengada” son conceptos que utilizaremos
con frecuencia en este capítulo. "Remuneración” es la contraprestación en
dinero por el trabajo dependiente (art. 103, LCT; art. 60, ley 24.241, y
convenio OIT 95, sobre la protección del salario, art. Io), aquello que es
"debido” por el empleador al trabajador como consecuencia de su contrato de
trabajo y que no siempre coincide con lo efectivamente pagado o "percibido”
por el dependiente. "Remuneración”, a los fines prácticos, es el género, tanto
la contraprestación que “debe” el empleador como aquello que es percibido por
el trabajador. Las dos especies que utilizaremos aquí, sólo con fines prácticos,
están dadas en la "remuneración devengada” como aquella que es debida por
el empleador al trabajador (art. 119, LCT) y la "remuneración percibida”, que
es el importe en dinero efectivamente recibido por el trabajador como
consecuencia de su contrato de trabajo. Ambas pueden coincidir, cuando el
empleador ajusta lo pagado ("percibida”) a lo debido (“devengada”). También
hay coincidencia cuando lo pagado es por monto superior a lo debido, ya que
las normas laborales son del tipo “mínimo" y pueden ser válidamente
superadas por las condiciones particulares de trabajo. Pero cuando lo pagado
("percibido”) es por monto inferior a lo debido (“devengado”), será un "pago
insuficiente” (art. 260, LCT) y "a cuenta” de lo "devengado”, generando el
derecho del trabajador al reclamo de diferencias salariales, aun si hubiera
suscripto los recibos sin reservas. Las retenciones obligatorias (art. 132, LCT)
practicadas sobre el salario, tienen por finalidad atender obligaciones del
trabajador que, por lo general, tienen por destinatarios a terceros (organismos
de seguridad social, sindicato, mutual, etc.) y, por tal motivo, no inciden en los
aspectos cuantitativos de las obligaciones que generan los rubros aludidos en
el presente capítulo. De allí que la distinción entre remuneración "bruta”
(aquella anterior a las retenciones obligatorias) y “neta” (la efectivamente
percibida por el trabajador luego de practicadas) será indiferente en nuestros
cálculos, todos ellos utilizarán la remuneración "bruta”. En consecuencia,
entenderemos por remuneración devengada, el importe bruto, sin las
retenciones o descuentos que debe practicar el empleador y que no afectan la
cantidad del salario que debe pagarse al trabajador, aun cuando no lo perciba
íntegramente, porque debe cumplir previamente con otras obligaciones.
a)
Trabajador mensualizado
"Mensualizado” alude a la modalidad de determinación del salario vigente en el
caso, que es “por tiempo” de trabajo (art. 104, LCT) y ese “tiempo” está dado
por la jornada legal o convencional en un mes calendario completo. La
remuneración que debe ser pagada (art. 119, LCT) o “remuneración
devengada”, en el caso es como mínimo la fijada en las escalas salariales
complementarias al CCT de que se trata. Utilizaremos dos liquidaciones del
salario sobre la base de dos casos de trabajadores mensualizados, tal como
son fijados por el respectivo convenio y sus escalas complementarias.
1) Empleado de comercio (CCT 130/75)
El CCT no requiere de prueba en juicio, pero debe ser debidamente
individualizado (art. 8o, LCT). En el ámbito de la Ciudad de Buenos Aires,
predomina un criterio estricto, habiéndose resuelto: "El principio iura novit
curia sólo alcanza a las normas de origen estatal, que se presumen por todos
conocidas, no a las que, como el convenio colectivo de trabajo, son de génesis
contractual” (CNTrab, Sala I, 21/12/92, “Origaen, Miguel E., y otros c/EFA”,
DT, 1993-B-1624). Ese criterio se basa en utilizar la limitación del art. 8° de la
LCT, para asignarle un alcance acotado o restringido por este artículo. Si el
CCT constituye una norma, una fuente de regulación del contrato de trabajo,
debe seguirse un criterio amplio en su aplicación, que se condiga con la
consagrada irrenunciabilidad de los derechos, con ese alcance, por el art. 12
de la LCT. El llamado principio de congruencia no es propio del proceso laboral,
sino más bien del proceso civil, donde la controversia es entre iguales. Su
aplicación al proceso laboral termina conspirando con la aplicación de las
normas de fondo, tal como lo hemos expuesto en otros trabajos (Trabajo
decente versus proceso laboral, LL, 2010-B-1081, y La aplicación de las
normas laborales a la luz de los objetivos estratégicos trazados por la OIT,
“Revista de Direito do Trabalho”, Editora Revista dos Tribunais, San Pablo,
Brasil, año 35, n" 133, ene.-mar. 2009, p. 301 a 321). Con mejor criterio se
ha interpretado: “Las normas emergentes de una convención colectiva de
trabajo son auténtico derecho positivo, por lo que en virtud del principio iura
novit curia corresponde traerlas ex oficio a consideración, máxime teniendo en
cuenta que el art. Io de la LCT establece que la relación laboral y el contrato de
trabajo se rigen, entre otras normas, por las convenciones colectivas o laudos
con fuerzas de tales -inc. c, art 1o, LCT-, sin que sea necesario diligenciar
prueba alguna para acreditarlo” (STJ Chaco, 26/4/02, “A., F. C. c/ICSA, y
otros”, LLon- line, AR/JUR/7012/2002). La única limitación que debiera existir
al respecto, tiene que ver con la aplicabilidad del CCT sólo cuando “contengan
normas más favorables a los trabajadores", aspecto que incidirá en el modo de
cálculo de remuneraciones y otros rubros, al computar como "remuneratorios"
rubros que, según la negociación colectiva, se le asigna carácter de “no
remuneratorio”. Volveremos sobre este último tópico.
a) Cálculo de la mejor remuneración mensual devengada, según escalas
salariales complementarias al CCT 130/75, vigentes al mes de noviembre de
2016
La liquidación que practicamos incluye, como “remuneratorios”, los rubros que
en la negociación colectiva no tienen ese carácter. La inclusión tiene por objeto
contemplar la incidencia de estos rubros, en aquellos otros que luego se
calculan sobre la base de la remuneración "devengada” (vacaciones, SAC,
indemnizaciones) y su fundamento normativo está dado por las razones
anteriormente explicadas que surgen del art. 8° de la LCT (el carácter “no
remuneratorio” constituye una condición menos favorable para el trabajador y
que, como tal, no debiera aplicarse con fines de disminuir los demás rubros
vinculados al salario).
Categoría profesional: Vendedor B.
La categoría profesional es el módulo utilizado por el CCT para la fijación de
salarios (arts. 37 y 172, LCT), mediante la descripción de tareas para cada una
de ellas, que representan el diferente valor económico del trabajo (art. 4o,
LCT).
Antigüedad: 1 año
La antigüedad en el empleo constituye un parámetro habitualmente utilizado
para diferenciar salarios y otras condiciones de trabajo. Su objetividad permite
mejorar la condición del trabajador con más trayectoria en su empleo (tal el
caso de las vacaciones, art. 150, LCT). Muchos CCT la reciben de ese modo,
estableciendo remuneraciones “adicionales” o "accesorias” en función de ella,
que deben ser pagadas juntamente con la remuneración principal (art. 127,
LCT). El art. 18 de la LCT es el que determina el cómputo de la antigüedad. En
nuestro ejemplo, el trabajador tiene un año de antigüedad cumplido a la época
de determinación del salario.
Mejor remuneración mensual devengada (noviembre 2016)
1.
Salario básico vendedor "B” s/escalas CCT 130/75
2.
Adicional “no remuneratorio” acuerdo anterior
3.
Adicional “no remuneratorio” acuerdo junio 2010
4.
Antigüedad de 1 año cumplidos (0,75% por año)
5.
Premio presentismo, art. 40, CCT 130/75 (1 + 2+3 + 4 /12)
Subtotal sin SAC
6.
Incidencia del SAC
Subtotal con SAC
$ 1.759,58 $
$
452,67
589,25
$ 21,01
$
235,21
$ 3.057,72 $
$ 3.312,53
254,81
b) Remuneración “percibida" en el mismo mes
En caso de trabajadores registrados será la resultante del recibo de
remuneración correspondiente. Por las razones antes indicadas puede coincidir
o no con la devengada. En caso de incumplimiento de registro total será la
efectivamente pagada al trabajador por el período de que se trate. En caso de
incumplimiento de registro parcial (falso monto de remuneraciones) será la
remuneración registrada que surge del recibo de remuneración, con más el
complemento pagado sin registrar. Para nuestro ejemplo, utilizamos un caso
de liquidación de haberes por valor inferior al devengado. La remuneración
"percibida”, con mayor incidencia en las liquidaciones a practicar más
adelante, será la "última”, esto es, la correspondiente al último período
liquidado y pagado por el empleador.
Remuneración percibida (noviembre 2016)
1.
Sueldo “jornada reducida”
$
2.
Pasaje a remunerativo $
95,96
3.
Antigüedad $
6,58
4.
Comisiones $
276,92
5.
Horas adicionales $
159,59
6.
Presentismo
118,07
7.
Adicional “no rem.” acuerdos anteriores $
8.
Pasaje a remunerativo -$
82,50
9.
Bonus asistencia perfecta
$
10.
Adicional no rem. Ac. Jun
2010 $
276,60
11.
Adicional no rem. Ac. Jun
2010 $
49,50
12.
Presentismo no rem.
47,80
Total percibido
$
$
$
2.256,27
877,75
330,00
100,00
2) Gastronómico
a) Cálculo de la mejor remuneración mensual devengada, según escalas
salariales complementarias al CCT 389/04, vigentes al mes de septiembre de
20016
Fecha de ingreso: 10/8/00 Fecha de egreso: 5/3/10
Categoría profesional: Gastronómico, camarero, cat. 2, CCT 389/04 (hotel
categoría “A”).
Mejor remuneración devengada (septiembre 2016)
1.
Sueldo básico
$
2.
Antigüedad $
123,90
3.
Complemento de servicio
4.
Adicional Ciudad de Buenos Aires $
123,90
5.
A cta. aumentos aplicables
a AHRCC
$
310,00
6.
A cta. aumentos aplicables
a AHRCC
$
310,00
Subtotal sin SAC $
7.
2.064,90
$
247,80
3.180,50
Incidencia de SAC
$
265,04
Mejor remuneración devengada c/incidencia
de SAC
b)
$
3.445,54
Trabajador jornalizado
“Jornalizado” alude a la modalidad de determinación del salario vigente en el
caso. También es “por tiempo” de trabajo (art. 104, LCT), sólo que ese
“tiempo” está determinado en lapsos menores al mes, por lo general, por hora
o día de trabajo (de allí proviene su denominación, ya que tradicionalmente se
asimila "jornada” al trabajo realizado con la luz del día, que es el intervalo
existente entre el alba y el crepúsculo) dado por la jornada legal o
convencional de trabajo en un mes calendario completo. La determinación del
salario sobre la base de un "jornal horario” es la que predomina para los
obreros de la industria (textiles, madereros, caucho, alimentación, algunas
ramas de la indumentaria o vestido, entre otros). El "jornal diario" está menos
generalizado (relojeros, alguna rama de la indumentaria o vestido). Para
ambos casos, por lo general predomina la liquidación de esos en forma
“quincenal”. Las bases de cálculo predominantes en nuestra materia, están
dadas
por
la
remuneración
"mensual”.
En
los
casos
de
trabajadores
“jornalizados”, a dicha base se llega a partir del cómputo de la cantidad de
horas o días trabajados en un mes.
1) Obrero de la industria textil
a)
Cálculo de la mejor remuneración mensual devengada, según escalas
salariales complementarias al CCT 500/07, vigentes al mes de septiembre de
2016
Por iguales razones a las indicadas en el supuesto anterior, también aquí
incluimos con carácter “remuneratorio” los rubros que en la negociación
colectiva no tienen ese carácter.
Fecha de ingreso: 15/2/10 Fecha de egreso: 26/10/16
Categoría profesional: Operario textil, tareas generales, enconados cat. “C”,
CCT 500/07 (rama medias).
Horario de trabajo: Tres turnos rotativos, de rotación semanal, turno A, de
lunes a sábados de 06.00 a 14.00 hs.; turno B, de lunes a viernes de 14.00 a
22.00 hs., y turno C, de lunes a viernes de 22.00 a 06.00 hs. del día siguiente.
La remuneración se calcula en base al jornal fijado para la categoría “C” en
escalas salariales complementarias al CCT 500/07 ($ 8,57); horas normales
(195), premio al presentismo del 20% al cual era acreedor el actor por cumplir
los requisitos del convenio (art. 23) y la asignación “no remunerativa" fija de $
500, acordada en escalas salariales complementarias al convenio.
Mejor remuneración mensual devengada (septiembre de 2016)
1.
Horas ordinarias (195 hs. x $ 8,57)
$1.671,15
2.
Antigüedad (195 hs. x $ 8,57)
$
25,35
3.
Presentismo (20% sobre 1 + 2)
$
339,30
4.
Asignación “no remunerativa” del CCT 500/07 $
Subtotal sin SAC $ 2.535,80
6.
Incidencia del SAC
$
211,32
Mejor remuneración mensual con SAC
$ 2.747,12
500,00
b)
Remuneración percibida en el mismo mes
Remuneración percibida (septiembre de 2016)
Primera quincena
1.
Horas ordinarias (97 hs. x $ 8,57) $
2.
Antigüedad (97 hs. x $ 8,57) $
12,61
3.
Presentismo (20% sobre 1 + 2)
$
Total percibido en 1a quincena
831,29
168,78
$ 1.012,68
Segunda quincena
4.
Horas ordinarias (98 hs. x $ 8,57) $
5.
Antigüedad (98 hs. x $ 8,57) $
12,74
6.
Presentismo (20% sobre 1 + 2)
$
7.
Asignación "no remunerativa” del CCT 500/07 $
Total percibido en 2a quincena
839,86
170,52
$
1.523,12
Remuneración percibida en el mes $
2.535,80
500,00
2) Jornalizado remunerado por día
a) Cálculo de la mejor remuneración mensual devengada, según escalas
salariales complementarias al CCT 533/07, vigentes al mes de agosto de 2010
Fecha de ingreso: 15/2/10
Fecha de egreso: 26/10/16
Categoría profesional: Oficial (relojero).
Horario de trabajo: lunes a viernes de 08.00 a 17.00 hs.
La remuneración se calcula en base al jornal diario fijado para la categoría
“oficial” en escalas salariales complementarias al CCT 533/07 ($ 97); días
normales trabajados en el mes de septiembre de 2010 (20), un día feriado,
premio al presen- tismo del 10% al cual era acreedor el actor por cumplir los
requisitos del convenio (art. 17) y el adicional por antigüedad (en el ejemplo
dos años) que su art. 24 determina en el importe de medio jornal diario (4
horas) correspondientes a la categoría de aprendiz ($ 8,73 la hora, según las
mismas escalas).
Mejor remuneración mensual devengada (septiembre de 2010)
1.
Básico días trabajados (20 x $
97)
$
1.940,00
2.
Feriado (1 x$ 97) $
97,00
3.
Presentismo, art. 17, CCT (10% sobre 1 + 2) $
4.
Adic. Antigüedad 2 años, art. 24, CCT
[(4 x $ 8,73 x 2)]
$
Subtotal sin SAC $
2.310,54
5.
Incidencia del SAC
203,70
69,84
$
192,55
Mejor remuneración mensual con SAC
$ 2.503,09
b) Remuneración percibida en el mismo mes
Para diferenciar ambas remuneraciones utilizaremos, como ejemplo, un caso
de liquidación de haberes sobre falsa categoría profesional (medio oficial en
lugar de oficial).
Remuneración percibida (septiembre de 2016)
1.
Básico días trabajados Medio Oficial (20 x $ 91)
2.
Feriado (1 x $ 91)
3.
Presentismo, art. 17, CCT (10% sobre
4.
Adic. Antigüedad 2 años, art. 24, CCT
[(4 x $ 8,73) x 2]
$
$
Total percibido en el mes
$
1.820,00
$
191,10
91,00
1 + 2)
69,84
$
c)
Empleo no registrado
1)
Remuneración devengada
2.171,94
En caso de omisión total de registro (art. 8o, LNE), la remuneración devengada
estará
dada
por
la
que
está
determinada
por
las
escalas
salariales
complementarias al CCT aplicable (art. 119, LCT), la pactada con el empleador
o percibida por el trabajador. De estas tres utilizaremos la "mejor” para
nuestros ejemplos, dejando a salvo los casos puntuales donde corresponde
aplicar otra remuneración. En los casos de remuneraciones variables, la mejor
remuneración mensual devengada del último año, será la utilizada para el
cálculo de la indemnización común por despido (art. 245, LCT) y aquellas otras
indemnizaciones vinculadas a ésta (art. 15, ley 24.013; arts. Io y 2°, ley
25.323, entre otras).
2)
Remuneración percibida
En los casos de omisión total de registro (art. 8o, LNE), la remuneración
percibida será aquella pagada por el empleador.
En los casos de incumplimiento de registro por falso monto de remuneración
(art. 10, LCE), la remuneración percibida estará dada por aquella que fue
registrada en recibos de remuneración, duplicados y demás registros (art. 52,
LCT), con más el complemento pagado sin registrar, según al siguiente
ejemplo.
Última remuneración percibida (octubre 2016)
Remuneración registrada
1.
Sueldo básico
$
2.722,00
2.
Feriados trabajados
3.
Antigüedad $
4.
Acuerdo “no remunerativo”
5.
Redondeo $
$
108,88
228,47
$
544,40
0,45
Subtotal remuneración registrada $
3.604,20
Remuneración no registrada
6.
Complemento pagado sin registrar $
Total percibido
$
1.200,00
4.804,20
Liquidación de salarios adeudados (sobre jornada normal)
Para simplificar los ejemplos utilizaremos los anteriores y calcularemos
períodos completos de deuda salarial. En todos los casos, las liquidaciones se
hacen sobre la base de la mejor remuneración mensual devengada, quedando
su monto definitivo al cálculo que surja de la prueba pericial contable. Se trata
de liquidaciones confeccionadas por abogados en la práctica judicial. El monto
definitivo es el realizado por el perito contador y utiliza los valores vigentes a
cada mes. En los casos donde, por contingencias procesales (omisión de
exhibir registros, empleo clandestino, rebeldía del empleador, etc.), dicha
prueba no se produce, serán de aplicación las presunciones legales (arts. 53 y
55, LCT; arts. 71 y 86, LO; art. 39, LPBA).
a)
Trabajador mensualizado
1) Empleado de comercio
Empleado de comercio (3 meses)
1.
Salarios septiembre a noviembre 2016
($ 3.057,12 x3) $9.171,36
2. Incidencia de SAC s/el rubro
Total salarios c/SAC
$ 764,28
$ 9.935,64
2) Gastronómico
Gastronómico (2 meses)
1.
Salarios agosto y septiembre de 2010
($ 3.180,50x 2) $6.361,00
2. Incidencia de SAC s/el rubro
Total salarios c/SAC
b)
$ 530,08
$ 6.891,08
Trabajador jornalizado
1) Obrero de la industria textil (jornalizado por hora)
Obrero de la industria textil (4 meses)
1.
Salarios junio a septiembre de 2016
($ 2.535,80x4)
2.
$10.143,20
Incidencia de SAC s/el rubro $
Total salarios c/SAC
845,27
$10.988,47
2) Oficial relojero (jornalizado por día)
Oficial relojero (3 meses)
1.
Salarios agosto y septiembre de 2016
($2.310,54x3)
$6.931,62
2.
Incidencia de SAC s/el rubro $
Total salarios c/SAC
c)
577,64
$ 7.509,26
Empleo no registrado
Empleo no registrado (3 meses)
1.
Salarios agosto a octubre de 2016
($4.804,20x3)
2.
$14.412,60
Incidencia de SAC s/el rubro $ 1.201,05
Total salarios c/SAC
d)
$ 15.613,65
Comisiones y salarios por unidad de obra
Constituyen “remuneración” conforme lo determina el art. 108 de la LCT y
deben ser liquidadas "sobre las operaciones concertadas”. Los modos más
habituales de remuneración sobre la base de comisiones se fijan por un
porcentaje sobre el importe de las ventas concertadas por el trabajador
(viajantes de comercio, vendedores de automóviles, etc.) o del producido por
los servicios brindados por éste (peluqueros) o un importe fijo por operación.
Esta modalidad remuneratoria se encuentra regulada en el art. 112 de la LCT y
consiste en la retribución mediante un importe fijo, por cada pieza o medida
producida con intervención del trabajador. Su liquidación, no difiere de los
casos donde la comisión es pactada mediante una retribución fija por cada
operación.
1) Comisiones adeudadas (fijadas en porcentaje sobre ventas) Liquidación de
comisiones adeudadas
(porcentajes sobre ventas)
Rubro
1.
Ventas
$
15.000
5
$
750,00
28.500
5
$ 1.425,00
Comisiones adeudadas
en septiembre 2016
3.
Importe
Comisiones adeudadas
en agosto 2016
2.
%
$
Comisiones adeudadas
en octubre 2016 $
Subtotal
$
23.400
5
$1.170,00
$
278,75
3.345,00
4. Incidencia de SAC s/el rubro
Total del rubro c/SAC
$
3.623,75
2) Salarios por unidad de obra o comisiones a importe fijo por operación
Salarios por unidad de obra o comisiones a importe fijo
Rubro
1.
Cant. $
Salarios / comisiones adeudadas
en agosto 2016
2.
300
15
$
4.500,00
Salarios / comisiones adeudadas
en septiembre 2016
3.
Importe
320
15
$
4.800,00
Salarios / comisiones adeudadas
en octubre 2016 280
Subtotal
$
16
$
4.480,00
13.780,00
4. Incidencia de SAC s/el rubro
Total del rubro c/SAC
$
$
1.148,33
14.928,33
Liquidación de diferencias salariales (sobre jornada normal)
Los reclamos por diferencias salariales tienen como base normativa a lo
dispuesto por el art. 260 de la LCT. Su causa es por el pago de una
remuneración en valores inferiores a los debidos. En nuestros ejemplos
trataremos la diferencia entre la remuneración percibida (liquidada en valor
inferior por el empleador) y la devengada (aquello que se debió pagar). Son
diferencias calculadas sobre la “jornada normal”, atendiendo a que las
liquidaciones de horas extras (completas o sus diferencias) se practican por
separado.
a)
Liquidación a valores históricos
Esta modalidad es la utilizada regularmente por el perito contador en su
informe. Puede ser utilizada en la fundamentación del reclamo, incluida en la
demanda judicial. La columna “devengado” refleja la remuneración que se
adeuda al trabajador, previamente calculada sobre la base de los diferentes
rubros que la componen (dentro de la jornada normal de trabajo) en las
escalas salariales de aplicación. La columna “percibido” es completada con la
remuneración pagada, en valor inferior, por el empleador, sea la que resulta
de los registros (empleo registrado) o la informada por el trabajador (empleo
clandestino). Las diferencias entre una y otra pueden provenir por las causas
más diversas, sea por el simple pago de valores inferiores o por la liquidación
sobre la base de parámetros incorrectos (falsa fecha de ingreso, falsa
categoría profesional, cantidad de horas inferior a las efectivamente trabajadas
en casos de trabajadores jornalizados, etcétera).
Diferencias salariales
Período
Devengado Percibido
Diferencia
1.
Ene-16
$
1.395,65
$
850,00
$
545,65
2.
Feb-16
$
1.395,65
$
850,00
$
545,65
3.
Mar-16
$
1.395,65
$ 1.000,00 $
395,65
4.
Abr-16
$
1.395,65
$1.000,00 $
395,65
5.
May-16
$
1.395,65
$1.000,00 $
395,65
6.
Jun-16
$
1.395,65
$1.000,00 $
395,65
7.
Jul-16
$
1.395,65
$1.000,00 $
395,65
8.
Ago-16
$
1.395,65
$ 1.000,00 $
395,65
9.
Set-16
$
1.395,65
$ 1.150,00 $
245,65
10.
Oct-16
$
1.395,65
$1.150,00 $
245,65
11.
Nov-16
$
1.395,65
$ 1.150,00 $
245,65
Subtotal diferencias adeudadas
12. SAC s/diferencias
$ 350,18
Total del rubro c/SAC
$
b)
$4.202,15
4.552,33
Liquidación estimativa para el reclamo
Es la modalidad habitualmente utilizada para fundamentar el reclamo en una
demanda judicial. Sobre todo en los casos de diferencias por importes
mensuales similares o constantes y en períodos prolongados, de hasta el plazo
de la prescripción (veinticuatro meses). Se trata de un cálculo estimativo que
tiene por base la diferencia adeudada en un mes y luego ese valor es
multiplicado por el período del reclamo. El cálculo definitivo se difiere al que
realizará el perito contador en su informe. Con ello, se evita recurrir al reclamo
por monto indeterminado y se logra un mecanismo que cubre el requerimiento
que exigen la LO (art. 65, inc. 3) y la LPBA (art. 26, inc. f). El cálculo
estimativo reviste utilidad práctica, tanto en la conciliación como para el
juzgador al resolver sobre los montos del reclamo (art. 56, LO; art. 47, LPBA).
Diferencias salariales Período: septiembre de 2010 a agosto de 2016 (24
meses + SAC)
1.
Remuneración devengada en agosto de 2016
(s/jornada normal)
$
4.693,20
2.
Remuneración percibida en agosto de 2016
3.
Diferencia salarial mensual en agosto de 2016
(s/jornada normal)
$
3.125,40
$
37.627,20
1.567,80
4.
Diferencia en 24 meses a valores constantes
5.
SAC s/rubro
$
$
3.135,60
Total diferencias salariales c/SAC
$
40.762,80
Liquidación de horas extras
Conforme a lo normado por el art. 1o de la ley 11.544 y el art. 196 de la LCT,
la jornada de trabajo diurna no podrá exceder de las cuarenta y ocho horas
semanales ni de las ocho horas diarias (que pueden llegar a 9 horas diarias en
el caso de distribución desigual de horas, para posibilitar el "sábado inglés").
Para la jornada nocturna (de 21.00 a 6.00 hs.), rige la limitación de las siete
horas o cuarenta y dos semanales. En jornada mixta (diurna - nocturna), cada
hora nocturna equivale a una hora con ocho minutos de trabajo diurno (art.
200, LCT; art. 2o, ley 11.544). La jornada de trabajo prestado en condiciones
declaradas insalubres por la autoridad administrativa es de seis horas diarias o
treinta y seis semanales y cada hora de trabajo insalubre equivale a una hora
con treinta y tres minutos de trabajo no insalubre (siempre y cuando el trabajo
insalubre sea de hasta tres horas por día). En trabajo por turnos o por
equipos, la jornada se mide en ciclos de tres semanas, no pudiendo exceder de
ciento cuarenta y cuatro horas ni de cincuenta y seis horas la semana.
En estos casos, cuando los turnos coinciden con horario nocturno, por cada
siete días de 8 hs. de trabajo nocturno, rige un descanso compensatorio de un
día (art. 9°, decr. 16.115/33). Según el art. 201 de la LCT, el empleador
deberá pagar al trabajador que prestare servicios en horas suplementarias un
recargo del 50% calculado sobre el salario habitual si se tratare de días
comunes, y del 100% en días sábado después de las 13 hs, domingo y
feriados. El trabajo prestado en estos últimos días, dentro de la jornada legal,
no genera recargo alguno, solo derecho a descanso compensatorio.
Las horas trabajadas en exceso de la jornada pactada, que no superen la
jornada legal, deben ser pagadas a valor simple y sin recargo (CNTrab, en
pleno, n" 226, 25/6/81, “D’Aloi, Salvador c/Selsa SA”, DT, 1981-997).
a) Trabajador mensualizado
1) Horas extras en jornada diurna
Tratándose de jornada con trabajo en días sábados y domingos y descanso
compensatorio en la semana, no se agrega el recargo del 100% y sólo el
recargo simple del 50%. El mes promedio de 30,4 días es el utilizado por el
legislador para calcular el "ingreso base” en el art. 12.2 de la LRT.
Remuneración devengada en jornada legal: $ 3.057,12 (sin SAC)
Horario de trabajo: 6 días de trabajo a la semana, de 11.00 a 20.00 hs., con
un franco los miércoles. Cubría de ese modo 54 horas de trabajo efectivo en la
semana (9 hs. diarias x 6 días), que representan 6 hs. extras a la semana al
50%. En un mes promedio de 30,4 días (365/12), las 6 horas extras a la
semana representan 26 horas extras al 50% al mes, de acuerdo al siguiente
cálculo: 6/7 x 30,4.
Período del reclamo: últimos 24 meses 4- SAC.
Liquidación de horas extras Período 1/10/08 al 31/10/10, 24 meses + SAC
1.
Horas extras al 50% trabajadas al mes: 26
2.
Horas extras al 50% trabajadas: 624 en 24 meses (x24)
3.
624 horas extras al 50%
($ 3.057,12/208x624 x 1,5)
Subtotal
4.
$
$
13.757,04
13.757,04
Incidencia de SAC sobre el rubro
($ 13.757,04 / 12)
$
1.146,42
Total adeudado c/SAC $14.903,46
Donde:
"50%” y “1,5" es el recargo del 50% que surge del art. 201 de la LCT.
"26” son las horas extras de trabajo al mes, calculadas en función de las seis
horas extras de trabajo a la semana.
"624” el número de horas extras del período del reclamo, resultante de
multiplicar por los veinticuatro meses las 26 horas mensuales.
"$ 3.057,12” es la remuneración mensual devengada, utilizada como base de
cálculo, ésta remunera el trabajo por la jornada legal o vigente en el caso
concreto.
"208” es la cantidad de horas normales en un mes promedio de 30,4 días,
cumpliendo la jornada legal diurna de cuarenta y ocho hs. semanales. Resulta
del siguiente cálculo: 48 / 7 x 30,4 = 208. El cálculo del valor hora simple,
resultará de dividir la remuneración devengada, por la cantidad de horas
normales trabajadas en el período de un mes. Cuando la jornada sea la legal
de trabajo diurno (cuarenta y ocho hs. semanales), dicha cantidad de horas en
un mes promedio será de doscientas ocho, aunque también suele utilizarse la
base de doscientas horas en la jornada mensual, calculando la disminución
resultante de un feriado promedio al mes. El criterio de las doscientas horas es
el utilizado por el art. 18 de la ley 23.660 para medir su alcance en relación al
salario base de aportes.
2) Horas extras en jornada mixta (diurna-nocturna)
Remuneración devengada en jornada legal: $ 3.312,53 (sin SAC).
Horario de trabajo: 6 días de trabajo a la semana, de 15.00 a 24.00 hs., con
un franco los jueves. Cubría de ese modo 9 horas diarias de trabajo, de ellas 6
en horario diurno y 3 en nocturno. En la semana, cubría 54 hs. de trabajo, 36
en horario diurno y 18 en nocturno.
Adicionando 8 minutos por cada hora de trabajo nocturno (18x8= 144)
resultan dos horas con 24 minutos adicionales de recargo (o 2,4 hs.) sobre las
54 horas de tiempo efectivo, con lo cual se cuenta una jornada computable de
56,4 horas de trabajo a la semana, de las cuales 8,4 son horas extras o en
exceso de las 48 horas normales de trabajo. En un mes promedio de 30,4 días
(365 / 12), las 8,4 horas extras a la semana representan 36,48 horas extras al
50% al mes, según el siguiente cálculo: 8,4 / 7 x 30,4.
Período del reclamo: últimos 14 meses + SAC.
Liquidación de horas extras Período 14 meses + SAC
1.
Horas extras al 50% trabajadas al mes: 36,48
2.
Horas extras al 50% trabajadas
en 14 meses (x 14): 510,72
3.
624 horas extras al 50%
($ 3.312,53/208x610,72 xl,5)
4.
Incidencia de SAC sobre el rubro
$ 12.200,30 $ 1.016,69 $ 13.216,99
Total adeudado c/SAC
b) Trabajador jornalizado
Remuneración devengada: jornal horario básico $ 8,25 + adicional por
antigüedad $ 0,14 la hora + adicional por pre- sentismo del 20%.
Horario de trabajo: lunes a viernes de 08.00 a 18.00 hs. y sábados de 08.00 a
12.30 hs. Cumplía de este modo una jornada semanal de 54,5 horas, es decir,
6,5 horas en exceso de la jornada legal. En un mes promedio de 30,4 días,
computaba 208,5 horas normales (48 / 7 x 30,4) y 28,23 horas extras al 50%
(6,5 / 7 x 30,4).
Período del reclamo: 15/1/09 al 31/5/10 (16 meses y 17 días).
Liquidación de horas extras
Período 15/1/09 al 31/5/10,
16 meses y 17 días
1.
Horas extras al 50% trabajadas al mes: 28,2
2.
Horas extras al 50% trabajadas
en 16 meses (x 16)
3.
451,7
Horas extras al 50% trabajadas
en 17 días (28,2/30,4 x 17) 15,8
Horas extras adeudadas por el período
4.
467,5
467,5 horas extras al 50%
[($ 8,25 + $ 0,14) x 467,5 x 1,2 x 1,5] $
7.059,68
5. Incidencia de SAC sobre el rubro
588,31
Total adeudado c/SAC $
$
7.647,99
La liquidación final por egreso
a) La remuneración del mes de egreso (o despido)
Cuando la fecha de la extinción del contrato de trabajo, mediante la recepción
por el destinatario de la comunicación rescisoria, no coincide con el último día
del mes, corresponde la liquidación del salario correspondiente a la última
fracción del período trabajada hasta esa fecha. El rubro adopta distintas
denominaciones, como ser “remuneración del mes del despido” o "del mes de
egreso”.
Como
contraprestación
por
trabajo
efectivo,
tiene
carácter
remuneratorio. Genera, por lo tanto, contribuciones a cargo del empleador y
aportes a cargo del trabajador. Devenga, asimismo, la proporción del SAC.
1)
Trabajador mensualizado
Remuneración devengada en jornada legal: $ 3.057,12 (sin
SAC).
Fecha de egreso: 18 de enero de 2016.
Período a liquidar: 18 días.
Remuneración mes egreso (mensualizado)
18 días ($ 3.057,12/31 x 18)$
1.775,10
Donde:
"$ 3.057,12” es la remuneración devengada por un mes de trabajo completo.
"31” son los días del mes de enero.
"18” la proporción del salario a calcular, que son los 18 días del mes del
egreso.
“$ 1.775,10” es la remuneración devengada por el período de 18 días
calculado.
2)
Trabajador jornalizado
Remuneración devengada: jornal horario básico $ 8,25 + adicional por
antigüedad $ 0,14 la hora + adicional por presentismo del 20%.
Horario de trabajo: lunes a viernes de 06.00 a 14.00 hs. y sábados de 06.00 a
13.00 hs.
Fecha de egreso: 13 de enero de 2016.
Período a liquidar: 13 días (79 hs. normales y 8 hs. feriado).
Remuneración mes egreso (jornalizado)
1. 79 horas normales [($ 8,25+ $ 0,14) x 79 x 1,2] $
795,37
2. 8 horas feriado 1/1/11 [($8,25 +$0,14) x 8 xl,2] $
80,54
Total (sin SAC)
$
875,91
Donde:
“79” son las horas normales que resultan del horario de trabajo cumplido, en
los días que transcurren en la parte del mes a liquidar.
“$ 8,25” es el jornal horario fijado en escalas salariales complementarias de la
actividad.
“$ 0,14” es el adicional por antigüedad por hora de trabajo, fijado en escalas
salariales complementarias de la actividad.
"1,2” es el coeficiente con el cual se calcula el adicional por presentismo del
CCT, del 20%.
b) La indemnización por vacaciones no gozadas
El pago de las vacaciones no gozadas al momento de la extinción del contrato,
constituye
una
excepción
a
la
prohibición
del
pago
del
descanso,
expresamente contemplada en el art. 162 de la LCT. El rubro tiene carácter
indemnizatorio por definición (art. 156, LCT) y, por lo tanto, no genera aportes
ni contribuciones. Sin embargo, como éste debe calcularse sobre la base de la
remuneración devengada y ella genera SAC, debe contemplarse su incidencia
sobre el rubro.
1) Cálculo de la cantidad de días proporcionales
La proporción de la que aquí nos ocupamos es la prevista por el art. 156 de la
LCT para el caso de extinción del contrato de trabajo por cualquier causa y
resulta aplicable para calcular la indemnización por este rubro. Se computan
como trabajados, también los días en que el trabajador no preste servicios por
gozar de una licencia legal o convencional, o por estar afectado a una
enfermedad inculpable o por infortunio en el trabajo, o por otras causas no
imputables a éste (art. 152, LCT). Según lo dispuesto por el art. 150 in fine de
la LCT, la antigüedad del trabajador contemplada para el cálculo de la cantidad
de días que le corresponden de licencia por el año calendario correspondiente,
es al 31 de diciembre. Dada su antigüedad mayor a cinco años que no excede
de diez en nuestro ejemplo (art. 150, inc. b, LCT). Debe tenerse en cuenta que
la cantidad de días de licencia anual fijados por la LCT son mínimos y pueden
ser ampliados o mejorados por negociación colectiva o individual.
Fecha de egreso: 24 de octubre.
Días del año trabajados hasta la fecha de egreso: 297. Antigüedad al 31 de
diciembre del año de egreso: 6 años. Licencia completa: 21 días corridos.
Cálculo de la licencia proporcional a indemnizar:
(297 x 21) / 365 = 17,09 días
La proporción es calculada utilizando una regla de tres simple, donde:
“291” es la cantidad de días trabajados, que generaron derecho a licencia
anual.
“21” es la cantidad de días de licencia anual que le hubieran correspondido por
el trabajo en el año completo, es decir, en los "365” días.
“17,09 días” es la cantidad de días de licencia proporcional no gozada, por
haber trabajado “297” días en lugar de los “365” requeridos para adquirir el
derecho a la licencia completa de 21 días.
2)
Cálculo de la indemnización en remuneraciones mensuales homogéneas
El punto se encuentra regulado por el art. 155, inc. a, de la LCT. El valor de
cada día de licencia anual, resulta de dividir por veinticinco el importe de la
remuneración que perciba al momento de su otorgamiento.
Remuneración devengada en jornada legal: $ 3.057,12 (sin SAC).
Días de licencia anual proporcional a liquidar: 17,09. Cálculo: ($ 3.057,12 /
25) x 17,09 = $ 2.089,85 Donde:
“$ 3.057,12” es el valor de la remuneración devengada al momento del
cálculo, que en los supuestos de remuneraciones mensuales homogéneas (de
igual valor), coincidirá con la remuneración vigente al momento del egreso.
“25” es el coeficiente divisor que indica el art. 155, inc. a, de la LCT. No
coincide con la cantidad de días del mes, lo cual lleva a un resultado en dinero,
de monto superior al que correspondería por los 17,09 días de salario. La
diferencia
en
favor
del
trabajador
mensualizado
se
denomina
“plus
vacacional”. Con ella se equipara la situación del trabajador mensualizado
frente a la de los trabajadores remunerados por jornal (horario o diario) para
la liquidación de este rubro.
3)
Cálculo de la indemnización en remuneraciones fijadas por jornal diario
La regulación está dada por el art. 155, inc. h, de la LCT. Debe liquidarse por
cada día de vacaciones, el importe que le hubiere correspondido percibir al
trabajador en la jornada anterior a la fecha en que comience en el goce de
éstas (en el caso, será la de egreso) tomando la remuneración que deba
pagarse por día.
Remuneración devengada por día: $ 130 (básico) + $ 10 (antigüedad) + $ 15
(presentismo), total $ 155.
Días de licencia anual proporcional a liquidar: 17,09.
Cálculo: $ 155 x 17,09 = $ 2.648,95
Donde:
"$ 155” es el valor de la remuneración devengada al momento del cálculo, por
cada día de trabajo.
“17,09” es la cantidad de días proporcionales que hemos calculado para
nuestro ejemplo.
4)
Cálculo de la indemnización en remuneraciones fijadas por jornal horario
La regulación está dada por el art. 155, inc. b, de la LCT. Al igual que en el
caso anterior, debe liquidarse por cada día de vacaciones el que le hubiera
correspondido percibir al trabajador en la jornada anterior, sólo que aquí dicho
cálculo es realizado conforme la cantidad de horas habitualmente trabajadas
que, en el ejemplo, coincide con las ocho horas de la jornada legal. Cuando la
jornada cumplida supera dicha cantidad de horas, debe liquidarse hasta el
máximo de nueve horas por día, teniendo en cuenta que las horas que
exceden son horas extras, por naturaleza variables y su incidencia debe
calcularse del mismo modo que las remuneraciones variables, tal como
veremos seguidamente. La norma también aclara que cuando por motivos
circunstanciales la jornada sea inferior a la legal, deberá tomarse esta última
para realizar el cálculo, esto es, las ocho horas del ejemplo.
Remuneración devengada: jornal horario básico $ 8,25 + adicional por
antigüedad $ 0,14 la hora + adicional por presentismo del 20%.
Horario de trabajo: lunes a viernes de 06.00 a 14.00 hs. y sábados de 06.00 a
13.00 hs.
Días de licencia anual proporcional a liquidar: 17,09.
Cálculo: [($ 8,25 + 0,14) x 1,2] x 8 x 17,09 = $ 1.376,50
Donde:
“($ 8,25 + 0,14) x 1,2” es la conformación de la remuneración devengada por
hora de trabajo.
“8” es el multiplicador utilizado para arribar a la jornada legal, que son 8 horas
diarias.
“17,09” es la cantidad de días proporcionales que venimos utilizando para
nuestro ejemplo.
Por las razones explicadas anteriormente, si la jornada cumplida supera las
ocho horas diarias, deberá modificarse este coeficiente, computando el
máximo de nueve horas de trabajo.
5)
Cálculo de la indemnización en remuneraciones variables
A este punto se ocupa el art. 155, inc. c, de la LCT. Las remuneraciones
variables inciden en la modalidad del cálculo de la indemnización, tanto cuando
constituyen la modalidad principal de liquidación del salario (por ejemplo,
trabajador remunerado exclusivamente a comisión o destajo) como cuando
complementan remuneraciones homogéneas o fijas (horas extras). Nos
ocupamos del primero de dichos casos con un ejemplo de liquidación del rubro
en remuneraciones variables.
La opción entre uno y otro promedio es a beneficio del trabajador (art. 155,
inc. c, LCT).
Total de remuneraciones devengadas en el semestre anterior (sin SAC): $
18.342,72.
Promedio mensual, del semestre anterior: $ 3.057,12 (resultante de $
18.342,72 / 6).
Total de remuneraciones devengadas en el año anterior (sin SAC): $
35.241,24.
Promedio mensual, del año anterior: $ 2.936,77 (resultante de $ 35.241,24 /
12).
Mejor promedio a utilizar, el del último semestre: $ 3.057,12. Días de licencia
anual proporcional a liquidar: 17,09.
Cálculo: ($ 3.057,12 / 25) x 17,09 = $ 2.089,85
Donde:
“$ 3.057,12” es el valor de la remuneración mensual devengada al momento
del cálculo, que por tratarse de remuneraciones variables, es el mejor
promedio (del último semestre, en lugar del último año).
“25” es el coeficiente divisor que indica el art. 155, inc. a, de la LCT.
6)
Cálculo de la indemnización en remuneraciones mixtas (fijas + variables)
Cuando el salario está compuesto por remuneraciones fijas, más otras
variables (comisiones, horas extras), estas últimas deben integrar la base de
cálculo del salario vacacional (art. 155, incs. c y d, LCT). Su liquidación debe
hacerse complementando ambas remuneraciones, la fija de acuerdo a lo que
hemos desarrollado en los puntos anteriores, más la variable, calculada en el
promedio que indica la norma.
Remuneración devengada: jornal horario básico $ 8,25 + adicional por
antigüedad $ 0,14 la hora + adicional por presentismo del 20% + horas extras
variables.
Horario de trabajo: lunes a viernes de 06.00 a 15.00 hs. + horas extras.
Días de licencia anual proporcional a liquidar: 17,09. Cálculo de salario sobre
horas normales:
[($ 8,25 + 0,14) x 1,2] x 9 x 17,09 = $ 1.548,56 Donde:
“($ 8,25 + 0,14) x 1,2” es la conformación de la remuneración devengada por
hora de trabajo.
“9” es el multiplicador utilizado para arribar a la jornada normal diaria, que en
el caso coincide con el máximo de 9 horas.
“17,09” es la cantidad de días proporcionales que venimos utilizando para
nuestro ejemplo.
Por las razones explicadas anteriormente, si la jornada cumplida supera las
ocho horas diarias, deberá modificarse este coeficiente, computando el
máximo de nueve horas de trabajo.
Cálculo de salario sobre remuneraciones variables:
Total de remuneraciones variables (horas extras en el caso) devengadas en el
semestre anterior (sin SAC): $ 9.116,65.
Promedio mensual, del semestre anterior: $ 1.519,44 (resultante de $
9.116,65/6).
Total de remuneraciones variables (horas extras en el caso) devengadas en el
año anterior (sin SAC): $ 17.156,15.
Promedio mensual, del año anterior: $ 1.429,68 (resultante de: $ 17.156,15 /
12).
Mejor promedio a utilizar, el del último semestre: $ 1.519,44. Cálculo: ($
1.519,44/25) x 17,09 = $ 1.038,69 Donde:
Indemnización resultante (fija + variable): $ 1.548,56 + $ 1.038,69 = $
2.587,25
La opción entre uno y otro promedio es a beneficio del trabajador (art. 155,
inc. c, LCT).
En el caso del ejemplo, el trabajador percibe además de las remuneraciones
fijas, otras accesorias que deben ser contempladas para el cálculo de la
indemnización. El art. 155, inc. b, así lo establece al disponer: "Si el trabajador
remunerado por día o por hora hubiese percibido además remuneraciones
accesorias tales como por horas complementarias, se estará a lo que prevén
los incisos siguientes”. El inc. c describe la modalidad de cálculo en
remuneraciones variables, que es la utilizada en el ejemplo. A su vez, el inc. d
clarifica la situación de los trabajadores mensualizados, para quienes también
deben ser contempladas en la liquidación, las remuneraciones variables a
promedio.
c)
El SAC
El SAC es la doceava parte del total de las remuneraciones devengadas en un
año calendario (art. 121, LCT). Debe ser “pagado sobre el cálculo del 50% de
la mayor remuneración mensual devengada por todo concepto dentro de los
semestres que culminan en los meses de junio y diciembre de cada año” (art.
1o, ley 23.041).
1)
Semestres completos
El SAC estará dado por el 50% de la mejor remuneración mensual devengada
por todo concepto en el semestre.
Mejor remuneración mensual devengada en el semestre: $ 3.057,12
SAC del semestre: $ 3.057,12 / 2 = $ 1.528,56
2)
Semestres incompletos (pago proporcional)
Cálculo de SAC proporcional.
Fecha de egreso: 18 de octubre.
Mejor remuneración mensual devengada en el semestre: $ 3.057,12.
Remuneración proporcional del mes de egreso: $ 3.057,12 / 31x18 = $
1.775,10.
SAC proporcional 2a cuota: [($ 3.057,12 x 3) + $ 1.775,10]/ 12 = $ 912,21.
La procedencia del SAC proporcional se encuentra prevista por el art. 123 de la
LCT. A su vez, dicha proporción debe ser calculada sobre la base de la mejor
remuneración del semestre, tal como lo indica el art. Io de la ley 23.041.
3)
Cálculo del SAC proporcional a otros rubros
a) Sobre rubros adeudados por conceptos salariales varios (horas extras,
diferencias salariales, comisiones adeudadas, etcétera).
Cálculo: $ 15.074,43 / 12 = $ 1.256,20.
Donde:
“$ 15.074,43” es el importe previamente liquidado por el rubro de que se
trate.
“12” es el divisor utilizado para calcular la doceava parte, que constituye el
SAC.
Cuando se trata de salarios completos adeudados, la proporción debe
calcularse sobre la base del mejor mes del semestre (art. 1o, ley 23.041). En
los demás casos, la proporción se calcula directamente sobre el total del rubro,
por aplicación de la regla general contenida en el art. 123 de la LCT.
b) Sobre vacaciones proporcionales no gozadas.
Cálculo: $ 2.089,85 / 12 = $ 174,15.
Donde:
“$
2.089,85”
es
el
importe
previamente
liquidado,
de
vacaciones
proporcionales no gozadas.
“12” es el divisor utilizado para calcular la doceava parte, que constituye el
SAC.
Es la proporción que resulta del art. 123 de la LCT. La mejor remuneración del
semestre es utilizada sólo para el cálculo del SAC correspondiente al semestre.
Cuando debemos estimar la incidencia del SAC sobre otros rubros que son
calculados sobre la remuneración devengada (no siempre la “mejor”),
utilizamos la proporción general que indica la referida norma.
El cálculo de la incidencia del SAC en otros rubros indemnizatorios se incluye a
continuación y en cada caso.
B)
Indemnizaciones comunes, especiales y sanción, DERIVADAS DE
LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO
Indemnizaciones comunes del despido
a) Integración del mes del despido
Referencia normativa. Art. 233, LCT. El rubro procede en los casos de
extinción del contrato de trabajo por voluntad del empleador, luego del
período de prueba, sin que medie preaviso y cuando la extinción se produce en
fecha que no coincide con el último día del mes. Está dada por el importe
equivalente al de los salarios por los días faltantes hasta el último día del mes
en que se produce el despido. Como es un importe equivalente a salarios y
éstos generan SAC, corresponde incluir su incidencia. Sobre el particular, se ha
resuelto: “Para calcular la indemnización del art. 15 de la ley 24.013, además
de considerar la reparación dispuesta en el art. 245 de la LCT y la sustitutiva
del preaviso, corresponde computar la integración del mes de despido, pues se
trata de un complemento de esta última, y la base de cálculo de estos últimos
rubros
debe
integrarse
complementario”
con
(CNTrab,
la
Sala
parte
III,
proporcional
16/9/96,
del
sueldo
"Bustamante,
anual
Silvia
R.
c/Chaufan, Zoila, y otro”, LLonline, AR/JUR/5865/1996). En igual sentido, se
dijo: "Corresponde el pago del aguinaldo sobre la indemnización por falta de
preaviso y sobre la integración del mes de despido, pues, en el caso contrario,
no sería completa, por tratarse el sueldo anual complementario de un salario
diferido” (SCBA, 8/7/80, “Perrugoría, Abel A. c/Esso SA”, DT, 1980-1304).
Dado su carácter indemnizatorio, el rubro no genera aportes o contribuciones.
Remuneración mensual devengada: $ 3.057,12 (sin SAC). Fecha de egreso:
18 de enero de 2016.
Período a liquidar: 13 días.
Cálculo: $ 3.057,12 / 31 x 13 = $ 1.282,02.
Cálculo de la incidencia del SAC:
$ 1.282,02/12 = $ 106,83.
Donde:
"$ 3.057,12” es la remuneración mensual base de cálculo.
"31” es la cantidad de días correspondientes al mes del despido y por los
cuales hubiera correspondido la remuneración utilizada como base de cálculo.
"13” es la cantidad de días faltantes para completar el mes del despido.
"12” es el divisor utilizado para calcular la doceava parte, que constituye el
SAC (art. 123, LCT).
La remuneración que debe utilizarse para este cálculo es la mensual que
debiera percibir el trabajador en el mes del despido. No necesariamente será
la mejor. A falta de regulación específica, en caso de remuneraciones
variables, donde no pudiera determinarse un valor exacto, prevalece el criterio
de estar al promedio de los últimos seis meses, habiéndose resuelto: “Los
rubros indemnización sustitutiva del preaviso, integración del mes de despido,
vacaciones
proporcionales
no
calcularse,
en
conforme
principio,
gozadas
a
y
aguinaldo
la
última
proporcional
remuneración
deben
percibida
correspondiendo, en caso de retribuciones variables, tomarse un promedio de
los últimos seis meses a valores actualizados” (CNTrab, Sala III, 28/10/91,
"Rojas, Marina N. c/Celoprint SA", DT, 1991-B-2206). Aunque también se ha
aplicado el criterio de un promedio más extendido: “A los fines de determinar
la suma que corresponde percibir al trabajador cuya remuneración era variable
en concepto de salarios adeudados, indemnización sustitutiva de preaviso y la
integración del mes de despido, corresponde tomar el promedio de las doce
últimas remuneraciones, por aplicación analógica de los arts. 255 y 208 de la
LCT” (CNTrab, Sala II, 8/4/08, “Gómez Manduca, Daniel O. c/Grupo Logístico
SRL”, LLonline, AR/JUR/2242/2008; id., Sala VII, 22/2/08, “Rodríguez, Antonio
c/HSBC Bank Argentina”, LLonline, AR/JUR/250/2008).
Son los faltantes hasta completar los treinta y un días del mes de enero,
contados a partir del vencimiento del día en que se produjo la extinción del
contrato, que en nuestro ejemplo fue el día 18 de dicho mes.
b) La indemnización sustitutiva del preaviso
El rubro se encuentra regulado por el art. 232 de la LCT y corresponde en los
casos de extinción voluntaria del contrato de trabajo, sin cumplimiento del
preaviso. La indemnización, que está a cargo de la parte que omite el
preaviso, resultará de un importe "equivalente a la remuneración que
correspondería al trabajador durante los plazos” del preaviso, fijados por el
art. 231 de la LCT con alcance general. En el régimen de la pequeña empresa,
el preaviso tendrá siempre la duración de un mes, contado a partir del día
siguiente al de la comunicación rescisoria (art. 95, ley 24.467).
Referencia normativa. Arts. 92 bis y 231, LCT.
1) En período de prueba
La remuneración que debe utilizarse para este cálculo es la mensual que
debiera percibir el trabajador por los quince días del preaviso, regulados para
el caso que se omita éste en la extinción voluntaria del contrato de trabajo
durante el período de prueba (primeros tres meses del contrato a plazo
indeterminado).
El período del preaviso a liquidar, en caso de contrato de trabajo a plazo
indeterminado y a prueba durante los primeros tres meses, será de quince
días (art. 231, LCT). Como se trata de indemnización sustitutiva por preaviso
omitido y, en consecuencia, tiempo no trabajado, el plazo de preaviso
(omitido) no integra la antigüedad del trabajador. Por definición tiene carácter
indemnizatorio y, por lo tanto, no genera ni aportes ni contribuciones.
Referencia jurisprudencial. “Corresponde calcular la indemnización sustitutiva
del preaviso con más la incidencia del sueldo anual complementario, pues
conforme lo dispone el art. 232 de la ley 20.744 la suma que la trabajadora
hubiera devengado durante el lapso omitido incluye dicho rubro, cuyo
devengamiento tiene lugar con cada prestación laboral y es necesario para
alcanzar la equivalencia ordenada por la norma” (CNTrab, Sala VI, 30/4/01,
“W., A. M. c/La Delicia Felipe Fort SA”, LL, 2001-D-829; id., Sala II, "Lomsan,
Walter F. c/Citibank N. A.”; id., 28/2/96, DJ, 1996-2-608; id., Sala X,
27/10/97, "Márquez Aranguri, Julio C. c/Centro Gallego de Buenos Aires”, DJ,
1999-3-150).
Remuneración
mensual
devengada:
$
3.057,12
(sin
SAC).
Fecha
de
contratación a prueba: 1 de noviembre de 2015. Fecha de egreso: 18 de enero
de 2016.
Preaviso a liquidar: 15 días.
Cálculo: $ 3.057,12 / 31 x 15 = $ 1.479,25.
Cálculo de la incidencia del SAC: $ 1.479,25/12 = $ 123,71
Donde:
“$ 3.057,12” es la remuneración mensual base de cálculo.
“31” es la cantidad de días correspondientes al mes del despido y por los
cuales hubiera correspondido la remuneración utilizada como base de cálculo.
“15” es la cantidad de días del preaviso omitido.
2) Finalizado el período de prueba
También aquí, la remuneración que debe utilizarse para este cálculo es la
mensual que debiera percibir el trabajador en el período del preaviso omitido.
No necesariamente será la mejor. En caso de remuneraciones homogéneas se
ha resuelto: "A los fines de calcular la indemnización sustitutiva de preaviso e
integración del mes de despido corresponde tomar como base de cálculo la
remuneración correspondiente al último mes trabajado, en lugar de la mejor
remuneración mensual, normal y habitual, pues ello resulta más acorde con la
directiva del art. 232 de la LCT en cuanto establece que quien fue privado del
aviso previo debe recibir un monto similar al que correspondería si hubiese
continuado trabajando” (CTrab Córdoba, Sala III, 23/9/10, “Rearte, Rodrigo M.
c/ServiMax SRL”, LLonline, AR/JUR/59175/2010). A falta de regulación
específica,
en
caso
de
remuneraciones
variables,
donde
no
pudiera
determinarse un valor exacto, predomina el criterio llamado "normalidad
próxima”, que estaría dado por la aplicación de un promedio de los últimos
meses, habiéndose resuelto en tal sentido que "a los fines de efectuar el
cálculo del rubro 'indemnización sustitutiva de preaviso’ e integración, a favor
de quien se desempeñaba como supervisor para un compañía de seguros,
debe aplicarse el criterio de ‘la normalidad próxima’ de modo que debe
determinarse la remuneración en base a un promedio de los últimos seis
meses” (CNTrab, Sala V, 30/9/09, “Lence, Carlos G. J. c/HSBC New York Life
Seguros de Vida Argentina SA”, LL, 2009-F-571; id., Sala I, 27/4/10, “Bevilacqua, Norberto L. c/Bausch & Lomb Argentina SRL”, DT, 2010- 2359).
Los plazos del preaviso y, consecuentemente, la indemnización sustitutiva que
aquí estamos calculando, varían según la antigüedad del trabajador al
momento de la extinción del contrato, conforme a lo dispuesto por el art. 231
de la LCT. La antigüedad debe calcularse como lo determina el art. 18 de dicha
ley, es decir, desde el comienzo de la vinculación aun si ella se hubiera
producido mediante contratos a plazo o eventuales confirmados más tarde con
su continuación por contrato a plazo indeterminado para el mismo empleador.
El período del preaviso a liquidar dependerá, como se dijo, de la antigüedad
del trabajador al momento de la extinción. Durante la vigencia del contrato de
trabajo a prueba (primeros tres meses, art. 92 bis, LCT) será de quince días,
finalizado éste y hasta los cinco años será de un mes y de dos meses con más
de cinco años (art. 231, LCT).
Ver referencia jurisprudencial inserta en el cálculo de la incidencia del SAC
para el ejemplo anterior.
Remuneración mensual devengada: $ 3.057,12.
Fecha de egreso: 18 de enero de 2016.
Antigüedad al momento del despido: 6 años y fracción. Preaviso a liquidar: 2
meses.
Cálculo: $ 3.057,12 x 2 = $ 6.114,24 Cálculo de la incidencia del SAC: $
6.114,24/12 = $ 509,52.
Donde:
“$ 3.057,12” es la remuneración mensual base de cálculo.
“2” son los meses que, en el caso, hubieran correspondido como preaviso por
la antigüedad del trabajador al momento del despido (mayor a cinco años, art.
231, LCT).
En caso de antigüedad de hasta cinco años al momento del despido, la fórmula
de liquidación sería la siguiente: $ 3.057,12 x 2 = $ 6.124,24.
c)
La indemnización común por despido o por antigüedad
Referencia normativa. Art. 245, LCT. El texto de este artículo implementa la
modalidad de cálculo de la llamada "indemnización común por despido”. A su
vez, el importe del resarcimiento así alcanzado constituye también base de
cálculo de otras indemnizaciones especiales (tal el caso de la indemnización
del art. 247 de la misma ley), o de recargos de indemnización, previstos para
supuestos específicos (art. 15, ley 24.013, y arts. 1° y 2o, ley 25.323). La
norma y, consecuentemente, la modalidad del cálculo indemnizatorio fue
reformada en más de una oportunidad desde 1974 a la fecha. Las
modificaciones más trascendentes pasaron por eliminar su tope máximo (art.
48, ley 23.697), luego por reimplantarlo, pero con otra metodología (art. 153,
ley
24.013)
y,
finalmente,
por
sustituir
la
expresión
"percibida"
por
"devengada” en la remuneración mensual que debe tomarse como base de
cálculo (art. 5°, ley 25.877). En su versión simplificada, esta indemnización es
equivalente a un mes de remuneración, por cada año de antigüedad del
trabajador o fracción mayor a tres meses, siempre al momento del despido. La
antigüedad debe computarse conforme a lo dispuesto por el art. 18 de la LCT,
siendo aplicable lo explicado en oportunidad de tratar la indemnización
sustitutiva del preaviso.
La remuneración que debe utilizarse como base de cálculo es la mejor,
mensual, normal y habitual devengada durante el último año. El componente
sustancial de la definición es la "remuneración”, a ella se aplican los demás
adjetivos. Resultan de aplicación los comentarios realizados al ocuparnos de la
"remuneración” al comienzo de este capítulo y a ellos nos remitimos. De ese
modo, la base de cálculo estará dada por aquello que percibe el trabajador
como consecuencia de su contrato de trabajo, que es la “sustancia” utilizada
como parámetro básico para describir el importe indemnizatorio. Dicha
"sustancia” queda condicionada por cinco adjetivos o componentes que
determinan con mayor precisión la base de cálculo y que están dados por
"mejor”, "mensual", “normal y habitual”, "devengada" y “durante el último
año”. Aun cuando la ley no aclara a favor de quién es “la mejor”, se entiende
(art. 9°, LCT) que es la mejor para el trabajador y, por lo tanto, la de mayor
cuantía (la mejor para el empleador, sería la de menor importe). Los cuatro
adjetivos sólo pueden ser interpretados en su conjunto. Las condiciones de
normalidad y habitualidad obligan a incluir toda remuneración que integrara
las condiciones propias del contrato de trabajo que se extingue, aun cuando se
trate de importes variables (como ser comisiones, horas extras, salario
vacacional). En tales casos, la base de cálculo no podrá constituir un
promedio, sino la mejor remuneración. Debe tratarse de una remuneración
mensual, pero mensualmente devengada.
La expresión "devengar”, tal como la encontramos en el Diccionario de la Real
Academia Española, que encuentra sus raíces etimológicas en institutos
propios del derecho romano primitivo {vindicare, atribuirse, apropiarse), sólo
tiene acepción posible en el contexto de la retribución por servicios personales.
Significa adquirir derecho a alguna percepción o retribución por razón de
trabajo, servicio u otro título. La adquisición del derecho debe haber tenido
lugar, dentro del primer espacio temporal fijado por la norma, que es de un
mes, el cual se debe dar dentro del segundo espacio temporal, que es del
último año (o el tiempo de prestación de servicios cuando fuera menor).
Remuneración mensual "devengada" significa, en primer lugar, que se trate de
la remuneración debida, cuando ésta ha sido distinta de la efectivamente
cumplida por el empleador. En segundo lugar, que no debe estarse al monto
de la remuneración pagada, cuando lo fue en un valor inferior al adeudado,
sino a este último. La base de cálculo aquí descripta queda, a su vez,
condicionada en su cálculo a los cuatro supuestos que ejemplificaremos a
continuación.
1) Liquidación dentro de los topes (mínimo y máximo) previstos por el art. 245
de la LCT
En este caso, la base de cálculo no excede el equivalente de tres veces el
importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las
remuneraciones previstas en el CCT aplicable al trabajador al momento del
despido. Aun cuando se trate de trabajadores "no convencionados” o excluidos
del convenio, la norma siempre los considera comprendidos en alguno, ya que
resultará aplicable aquél vigente para el “establecimiento donde preste
servicios” y, en caso de existir más de uno, el "convenio más favorable” para
el trabajador (art. 9°, LCT).
Antigüedad a la fecha del despido: 5 años y 6 meses. Mejor remuneración
mensual, normal y habitual devengada durante el último año (con inclusión de
rubros "no remuneratorios”) (sin incidencia del SAC): $ 3.057,12.
Salario promedio del CCT aplicable: $ 2.254.
Tope máximo del art. 245 LCT: $ 6.762 (resultante de: $ 2.254 x 3).
Tope mínimo del art. 245, LCT: $ 3.057,12.
Cálculo de la indemnización: $ 3.057,12 x 6 = $ 18.342,72.
Donde:
“$ 3.057,12” es la remuneración base de cálculo, utilizada en el ejemplo.
Resulta aquí de aplicación, por ser inferior al tope máximo, que está dado por
la cantidad de $ 6.762 y superior al tope mínimo, previsto en la parte final del
art. 245 de la LCT que es de un mes de remuneración (sin tope máximo).
“6” es el multiplicador resultante de la antigüedad del trabajador al momento
del despido, que en nuestro ejemplo es de cinco años y fracción mayor a tres
meses, computable como un año más, esto es, seis períodos. Si la fracción
fuese igual o menor a tres meses, no sería considerada como un período más
y, en tal caso, el multiplicador sería de "5”.
“$ 18.342,72” es la indemnización común por despido del art. 245 de la LCT
resultante y aplicable al caso, dado que se prevé dentro de los topes máximo y
mínimo de la norma.
El período de preaviso cumplido, es decir, trabajado, es computable como
antigüedad para el cálculo de la indemnización. No es computable en caso de
haber sido omitido. Así fue resuelto: “Cuando el dependiente ha sido
despedido intempestivamente no corresponde sumar a la antigüedad el plazo
del preaviso omitido” (CNTrab, en pleno, 1/10/70, “Quevedo, Clara L.
c/Consorcio de Propietarios Gascón 899”, LL, 140-316, y DT, 1970-786).
Referencia jurisprudencial. “Para el cálculo de la indemnización por despido no
deben ser promediadas las remuneraciones variables, mensuales, normales y
habituales (art. 245, LCT)” (CN Trab, en pleno, n° 298, “Brandi, Roberto A.
c/Lotería
Nacional
SE
s/despido”,
TSS,
2000-998).
“Descartada
la
configuración de un supuesto fraude a la ley laboral, la bonificación abonada
por el empleador sin periodicidad mensual y con base en un sistema de
evaluación de desempeño del trabajador, no debe computarse a los efectos de
determinar la base salarial prevista en el primer párrafo del art. 245 de la ley
de contrato de trabajo” (CNTrab, en pleno, n° 322, “Tulosai, Alberto P.
c/Banco Central de la República Argentina”, DT, 2010-51).
En su “fisiología”, constituye "remuneración” “la contraprestación que debe
percibir el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo” (art. 103,
LCT), y agrega el art. 1° del convenio OIT 95 que "salario” es "la remuneración
o ganancia, sea cual fuere su denominación o método de cálculo, siempre que
pueda evaluarse en efectivo, fijada por acuerdo o por la legislación nacional, y
debida por un empleador a un trabajador en virtud de un contrato de trabajo,
escrito o verbal, por el trabajo que este último haya efectuado o deba efectuar
o por servicios que haya prestado o deba prestar”.
En los últimos años se ha hecho corriente la "patología” de implementar
“beneficios estimables en dinero” a percibir por el trabajador, pero con la
calificación de “no remuneratorios" por el acto normativo que obliga o permite
su pago al empleador. Con argumentos que consideramos comunes para todas
estas formas patológicas de remunerar al trabajador, en oportunidad de
resolver la inconstitucionalidad del carácter "no remuneratorio” de los "tiques
canasta” tal como estaban regulados por el art. 103 bis de la LCT (versión ley
24.700, reformada por la ley 26.341), la Corte Suprema interpretó: “La
naturaleza jurídica de una institución debe ser definida, fundamentalmente,
por los elementos que la constituyen, con independencia del nombre que el
legislador, o los particulares, le atribuyan (doctrina de ‘Inta Industria Textil
Argentina S.A. s/apelación’, Fallos, 303:1812 y su cita), sobre todo cuando
cualquier limitación constitucional que se pretendiese ignorar bajo el ropaje del
nomen
juris
sería
inconstitucional
(Fallos,
329:3680)...,
la
noción
de
remuneración que ha sido enunciada en manera alguna podría entenderse de
alcances menores que la acuñada en el art. 11 del convenio OIT 95 sobre la
protección del salario, corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 103
bis, inc. c, de la ley de contrato de trabajo (texto según ley 24.700), relativo a
los vales alimentarios, en cuanto niega a éstos naturaleza salarial” (CSJN,
1/9/09, "Pérez, Aníbal R. c/Disco SA”, DT, 2009-1011).
Sin perjuicio de entender que dichos argumentos también resultan aplicables a
los incrementos salariales calificados como "no remuneratorios” por la
negociación colectiva, corresponde al respecto agregar que, en la “fisiología”
de nuestro sistema de fuentes de regulación del contrato de trabajo, no todo
acuerdo colectivo es aplicable sin más al contrato individual de trabajo, ya que
según el esquema de orden público laboral previsto por nuestra LCT, el CCT
sólo será aplicable en tanto y en cuanto “contengan normas más favorables a
los trabajadores” (art. 8o, LCT), aspecto enfatizado por el artículo siguiente.
Los aspectos menos favorables o desfavorables, como es el caso de
incrementos salariales que no serían computables como base de cálculo de
otros rubros (aguinaldos, vacaciones, licencias o suspensiones del contrato,
indemnizaciones por su extinción), no resultan de aplicación. De allí que en los
esquemas de liquidaciones propuestos nos ajustamos a la “fisiología” del
sistema e incluimos la incidencia de los "no remuneratorios” sobre la base de
cálculo.
En jurisdicción de la Cámara se sostuvo: “1. No corresponde incluir en la base
salarial prevista en el primer párrafo del art. 245 de la ley de contrato de
trabajo, la parte proporcional del sueldo anual complementario” (CNTrab, en
pleno, n° 322, 19/ 11/09, "Tulosai, Alberto R c/Banco Central de la República
Argentina”, DT, 2010-51).
El cálculo y publicación, tanto del promedio de remuneraciones como del tope
resultante, lo dispone el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social (art.
245, LCT). Habitualmente, la autoridad administrativa primero homologa el
acuerdo salarial y luego realiza el cálculo del promedio de remuneraciones y
del tope indemnizatorio. Ambos actos administrativos, adoptan la forma de
resolución (por lo general, de la Secretaría de Trabajo) y son publicados en el
"Boletín Oficial”. También están disponibles por Internet, en los buscadores del
sitio oficial del Ministerio de Trabajo (www.trabajo.gov.ar).
2)
Liquidación ajustada al tope mínimo previsto por el art. 245, LCT
El tope mínimo está dado por la parte final del art. 245 de la LCT. La
indemnización “en ningún caso podrá ser inferior a un mes de sueldo calculado
sobre la base del sistema establecido en el primer párrafo”. Dado que en el
párr. 1o no están contemplados los lineamientos que afectan la base de cálculo
al tope máximo (de tres veces el promedio de remuneraciones del CCT
aplicable), el tope mínimo estará dado, entonces, por un mes de remuneración
con prescindencia del tope máximo.
Antigüedad a la fecha del despido: 1 año y 2 meses.
Mejor remuneración mensual, normal y habitual devengada durante el último
año: $ 7.500.
Salario promedio del CCT aplicable: $ 2.254.
Tope del art. 245 LCT: $ 6.762 (resultante de: $ 2.254 x 3). Cálculo de la
indemnización con el tope máximo: $ 6.762 x 1 = $ 6.762.
Cálculo de la indemnización con el tope mínimo:
$ 7.500 x 1 = $ 7.500.
Prevalece esta última liquidación.
Donde:
“$ 7.500” es la remuneración base de cálculo, utilizada en el ejemplo. Resulta
aquí de aplicación, según el tope mínimo fijado en la parte final del art. 245 de
la LCT. La indemnización, en ningún caso, puede ser inferior a un mes de la
base de cálculo, con prescindencia de los topes máximos.
“1” es el multiplicador resultante de la antigüedad del trabajador al momento
del despido, que en nuestro ejemplo es de un año y fracción menor a tres
meses, que por ser inferior a tres meses, no es considerada como un período
más.
3)
Liquidación con tope máximo que no afecta más del 33% de la base de
cálculo
Referencia jurisprudencial. "La limitación a la base salarial de la indemnización
por despido sin justa causa -art. 245, párrs. 2o y 3H, LCT- sólo debe aplicarse
hasta el 33% de la mejor remuneración mensual normal y habitual
computable, pues lo contrario significaría consentir un instituto jurídico que
termina incumpliendo con el deber inexcusable del art. 14 bis de la Const.
Nacional, acerca de que el trabajo gozará de la protección de las leyes y que
éstas asegurarán al trabajador protección contra el despido arbitrario y
condiciones equitativas de labor, contrariando el principio de razonabilidad del
art. 28 de la ley suprema” (CSJN, 14/9/04, “Vizzoti, Carlos A. c/AMSA SA”, DT,
2004-1211, y TSS, 2004-766). La Corte Suprema no es un tribunal de
casación y sus sentencias sólo son obligatorias porque ella lo dice, no hay
norma que imponga tal carácter. Sin perjuicio de ello, sus decisiones cuentan
con amplio acatamiento por parte de los tribunales inferiores, tanto por
razones prácticas (si el caso vuelve a la Corte, lo más probable es que
mantenga el criterio anterior, salvo cambio de composición o de doctrina, lo
que suele ocurrir) como por la elevada jerarquía académica de sus integrantes
y las sentencias que dicta.
Por tal motivo, incluimos los dos criterios de liquidación que se siguen, aunque
dejando a salvo nuestra opinión personal, en el sentido que esta doctrina de la
Corte Suprema afecta la división de poderes, puesto que no le corresponde al
Judicial legislar. La correcta aplicación de nuestro sistema de control de
constitucionalidad, hubiera llevado a prescindir de la norma inconstitucional (y
el consecuente tope máximo del art. 245, LCT), mandando calcular la
indemnización sin tope alguno, dejando a salvo la función legislativa
(corrección mediante norma de alcance general) a cargo del Congreso de la
Nación. La doctrina “Vizzoti”, aplicada a otros institutos del art. 14 bis
constitucional, puede derivar en la convalidación de normas que, directa o
indirectamente (por disponibilidad colectiva, por ejemplo), afecten el 33% de
otros derechos del tipo indisponibles e irrenunciables, como ser salarios,
vacaciones,
preaviso,
prestaciones
o
indemnizaciones
derivadas
de
enfermedades o accidentes del trabajo, otras indemnizaciones, etcétera. Nos
hemos ocupado con mayor profundidad del tema, en nuestro trabajo, Ahora la
Corte legisla: peligrosa solución a medias para nuestro sistema legal de
protección contra el despido arbitrario, El Dial, edición electrónica del 5/10/04,
cita DC4B2).
Antigüedad a la fecha del despido: 4 años y 3 meses. Mejor remuneración
mensual, normal y habitual devengada durante el último año: $ 8.375.
Salario promedio del CCT aplicable: $ 2.254.
Tope máximo del art. 245, LCT: $ 6.762 (resultante de: $ 2.254 x 3).
Tope mínimo del art. 245, LCT: $ 8.375.
Cálculo de la indemnización con prescindencia del tope máximo: $ 8.375 x 4 =
$ 33.500.
Cálculo del límite de confiscatoriedad del tope máximo:
($ 8.375 x 0,67) x 4 = $ 22.445.
Cálculo de la indemnización con aplicación del tope máximo: $ 6.762 x 4 = $
27.048.
Indemnización aplicable (la calculada con aplicación del tope máximo): $
27.048.
Donde:
"$ 33.500” es el resultado del cálculo de la indemnización del art. 245 de la
LCT, sólo con los parámetros del párr. Io, esto es, con prescindencia del tope
máximo.
"$ 22.445” resulta de calcular la misma indemnización, reducida al máximo de
discrecionalidad regulatoria que admite la Corte Suprema en la doctrina del
caso "Vizzoti".
"$ 27.048” es el resultado que se obtiene al calcular la indemnización del art.
245 de la LCT, con aplicación del tope máximo allí previsto, que conforme la
doctrina "Vizzoti”, en tanto no afecta más del 33% de la base de cálculo
(mejor remuneración mensual devengada), no derivaría en una reducción
irrazonable a la modalidad escogida para proteger el despido arbitrario.
"$ 6.452” es el recorte del derecho de protección contra el despido arbitrario,
que en nuestro ejemplo el trabajador pierde por aplicación de la doctrina del
caso “Vizzoti” (resultante de $ 33.500 - $ 27.048 = $ 6.452). Según ella, la
pérdida debe ser soportada por el trabajador, puesto que es inferior al 33%
del cálculo indemnizatorio con prescindencia del tope. En nuestro ejemplo,
dicho importe representa casi un 20% del monto indemnizatorio calculado con
prescindencia del tope. Con la doctrina "Vizzoti”, la excepción reglamentaria
puede llegar a afectar hasta el 33% de dicho importe, que sería en el caso, por
$ 11.055.
El cálculo y publicación, tanto del promedio de remuneraciones como del tope
resultante, se encuentra a cargo del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social (art. 245, LCT). Habitualmente, la autoridad administrativa primero
homologa el acuerdo salarial y luego realiza el cálculo del promedio de
remuneraciones y del tope indemnizatorio. Ambos actos administrativos
adoptan la forma de resolución (por lo general, de la Secretaría de Trabajo) y
son publicados en el Boletín Oficial. También se encuentran disponibles por
Internet, en los buscadores del sitio oficial del Ministerio de Trabajo
(www.trabajo.gov.ar).
4)
Liquidación con tope máximo que afecta más del 33% de la base de
cálculo
Antigüedad a la fecha del despido: 8 años y 7 meses. Mejor remuneración
mensual, normal y habitual devengada durante el último año: $ 10.375.
Salario promedio del CCT aplicable: $ 2.254.
Tope máximo del art. 245, LCT: $ 6.762 (resultante de: $ 2.254 x 3).
Tope mínimo del art. 245, LCT: $ 10.375.
Cálculo de la indemnización con prescindencia del tope máximo: $ 10.375 x 9
= $ 96.615.
Cálculo del límite de confiscatoriedad del tope máximo:
($ 10.375 x 0,67) x 9 = $ 62.561,25.
Cálculo de la indemnización con aplicación del tope máximo: $ 6.762 x 9 = $
60.858. Indemnización aplicable (la calculada con aplicación del límite de
confiscatoriedad): $ 62.561,25.
Donde:
"$ 96.615” es el resultado del cálculo de la indemnización del art. 245 de la
LCT, sólo con los parámetros del párr. Io, esto es, con prescindencia del tope
máximo.
“$ 62.561,25” resulta de calcular la misma indemnización, reducida al máximo
de discrecionalidad regulatoria que admite la Corte Suprema en la doctrina del
caso "Vizzoti”. En el caso, es la indemnización a aplicar según dicha doctrina,
previa declaración de inconstitucionalidad del tope máximo del art. 245 de la
LCT.
“$ 60.858” es el resultado que se obtiene, calculando la indemnización del art.
245 de la LCT, con aplicación del tope máximo allí previsto, que conforme la
doctrina “Vizzoti”, en el ejemplo sería inconstitucional (si así se declara) por
afectar en más del 33% de la base de cálculo (mejor remuneración mensual
devengada).
“$ 34.053,75” es el recorte del derecho de protección contra el despido
arbitrario que, en nuestro ejemplo, el trabajador pierde por aplicación de la
doctrina del caso "Vizzoti” (resultante de: $ 96.615 - $ 62.561,25 = $
34.053,75).
5)
Reintegro del trabajador (con deducción de indemnización anterior)
Referencia normativa. Art. 255, LCT.
Antigüedad anterior: 4 años y 6 meses.
Indemnización recibida por la antigüedad anterior: $ 15.285,60 (resultante de:
$ 3.057,12 x 5 = $ 15.285,60).
Antigüedad del período posterior, desde el reingreso y hasta el despido a
indemnizar: 3 años y 6 meses.
Antigüedad de ambos períodos: 8 años.
Mejor remuneración mensual, normal y habitual devengada durante el último
año del último tramo de la relación: $ 4.504.
Cálculo de la indemnización (computando ambos períodos):
($ 4.504 x 8) - $ 15.285,60 = $ 20.746,40
Donde:
"$ 4.504” es la remuneración base de cálculo, utilizada en el ejemplo, que es
la mejor remuneración mensual devengada por el trabajador en el último año
del último período de su relación laboral y, por lo tanto, computable como
base de cálculo para su segundo despido.
“8” es el multiplicador resultante de la antigüedad total del trabajador,
considerando ambos períodos de la relación y al momento del segundo
despido.
“$ 15.285,60” es la indemnización común por despido del art. 245 de la LCT
que percibió el trabajador del mismo empleador, en ocasión de producirse el
despido durante su primer tramo de vinculación. Según lo dispuesto por el art.
255 de la LCT, es la indemnización que debe deducirse del importe calculado
sumando ambos tramos de antigüedad. Igual criterio debe seguirse, si por el
primer
tramo
percibió
las
otras
indemnizaciones
vinculadas
a
dicha
antigüedad, previstas por el art. 255 de la LCT (de los arts. 246, 247, 250,
251, 253 y 254 de la misma ley). Ello así, en tanto y en cuanto no se vea
disminuida
la
indemnización
calculada
en
función
de
la
que
hubiera
correspondido al trabajador si su período de servicios hubiera sido sólo el
último, caso al que corresponde la liquidación del ejemplo que se sigue.
En nuestro ejemplo prescindimos de las referencias a los topes máximos o
mínimos que resultan de la aplicación de lo explicado en las liquidaciones
anteriores, a las que nos remitimos.
6)
Reingreso del trabajador (sin deducción de indemnización anterior)
Referencia normativa. Art. 255, LCT. En esta liquidación, como el cómputo del
importe indemnizatorio percibido por la extinción anterior deriva en la
reducción de la indemnización calculada sólo en función del último tramo,
prevalece ésta sobre la anterior, tal como lo determina dicha norma.
En nuestro ejemplo, prescindimos de las referencias a los topes máximos o
mínimos que resultan de lo explicado en las liquidaciones anteriores, a las que
nos remitimos.
Antigüedad anterior: 4 años y 6 meses.
Indemnización recibida por la antigüedad anterior: $ 15.285,60 (resultante de:
$ 3.057,12 x 5 = $ 15.285,60).
Antigüedad del período posterior, desde el reingreso y hasta el despido a
indemnizar: 3 años y 6 meses.
Antigüedad de ambos períodos: 8 años.
Mejor remuneración mensual, normal y habitual devengada durante el último
año del último tramo de la relación: $ 3.204.
Cálculo de la indemnización (con descuento de la anterior): ($ 4.504 x 8) - $
15.285,60 = $ 10.346,40.
Cálculo de la indemnización (computando solo la antigüedad posterior al
reingreso): $ 3.204 x 4 = $ 12.816. Prevalece el último cálculo, computando la
antigüedad adquirida sólo desde el reingreso y por $ 12.816.
7)
Reingreso del trabajador jubilado
Referencia normativa. Art. 253, LCT. La norma exige que el trabajador haya
cesado en su relación y luego reingresado para el mismo empleador. Es el
supuesto que contemplamos en el ejemplo de liquidación. No hay norma
expresa que hubiera previsto ampliar la previsión normativa del art. 253 de la
LCT a los casos donde, no habiendo ni cese ni reingreso, el trabajador jubilado
continúe trabajando para un mismo empleador. Para estos casos, en
jurisdicción de la Ciudad de Buenos Aires, se ha aprobado la siguiente doctrina
legal: “Es aplicable lo dispuesto por el art. 253, último párrafo, LCT al caso de
un trabajador que sigue prestando servicios sin interrupción a las órdenes del
mismo empleador, luego del goce del beneficio de la jubilación” (CNTrab, en
pleno, n° 321, 5/6/09, “Couto de Capa, Irene M. c/Aryva SA s/ley 14.546”,
DT, 2009-773, y LL, 2009-E-132). No compartimos ni el criterio, ni la
obligatoriedad de esta doctrina aprobada con un número inferior de jueces al
exigido por la ley. Por ella se desarticula por completo el art. 252 de la LCT.
Aquello que el legislador ha previsto como una facultad para el empleador
(disolver el contrato del trabajador jubilado sin indemnización), con la
cuestionada doctrina pasa a convertirse en algo que ocurre ipso facto y sin
norma expresa que así lo hubiera previsto. Privar al trabajador despedido de
su indemnización por antigüedad en los casos donde la ley no lo exige en
forma expresa, además de importar una caducidad de derechos no admitida
por la misma LCT que se pretende interpretar (art. 259), pulveriza el derecho
constitucional de protección contra el despido arbitrario y genera una
oportunidad de discriminación y enriquecimiento indebido para el empleador.
La jurisprudencia tradicional de la prov. de Buenos Aires, con mejor criterio no
acompaña la doctrina así aprobada por la Cámara de Apelaciones del Trabajo.
Antigüedad anterior al cese por jubilación: 35 años y 6 meses.
No hubo indemnización por antigüedad en el período anterior, dada la
utilización por parte del empleador, de la facultad otorgada por el art. 252 de
la LCT y la extinción del contrato, sin derecho a indemnización, con la
jubilación del trabajador, seguida del cese efectivo.
Antigüedad del período posterior, desde el reingreso y hasta el despido a
indemnizar: 3 años y 6 meses.
Mejor remuneración mensual, normal y habitual devengada durante el último
año del último tramo de la relación: $ 3.204.
Cálculo de la indemnización (computando sólo la antigüedad posterior al
reingreso): $ 3.204 x 4 = $ 12.816.
En nuestro ejemplo prescindimos de las referencias a los topes máximos o
mínimos que resultan de lo explicado en las liquidaciones anteriores, a las que
nos remitimos.
La antigüedad anterior no es computable, dado que conforme la previsión legal
(art. 253, LCT), se han dado los tres elementos fácticos que la excluyen:
jubilación del trabajador, cese efectivo y posterior reingreso a las órdenes del
mismo empleador.
Las indemnizaciones reducidas o excepcionales DEL DESPIDO
Las denominamos de este modo, porque, con carácter excepcional, se derivan
en una reducción a la indemnización común por despido del art. 245 de la LCT.
Dado ese carácter, el trabajador se encuentra habilitado para cuestionar la
invocación de las condiciones fácticas invocadas por el empleador en la
comunicación rescisoria y, en el proceso judicial posterior, estará a cargo de
éste la prueba de los extremos de hecho que habilitan el pago de la
indemnización reducida.
a) Por falta o disminución de trabajo o fuerza mayor
Referencia normativa. Art. 247, LCT. En nuestro ejemplo prescindimos de las
referencias a los topes máximos o mínimos, que resulta de lo explicado en las
liquidaciones anteriores, a las que nos remitimos.
Antigüedad del trabajador al momento del despido: 6 años y 6 meses.
Mejor remuneración mensual, normal y habitual devengada durante el último
año del último tramo de la relación: $ 3.204.
Cálculo de la indemnización del art. 247 de la LCT:
($ 3.204 x 7) / 2 = $ 11.214.
Donde:
“($ 3.204 x 7)” es el cálculo de la indemnización común por despido, en el
ejemplo utilizado. Resulta de multiplicar la remuneración devengada base de
cálculo, por el número “7” que resulta de la antigüedad en el empleo de seis
años y fracción mayor a tres meses.
“/ 2” es el divisor utilizado para obtener un resultado equivalente a la mitad de
la indemnización común por despido, tal como lo exige el art. 247 de la LCT.
b) Supuestos asimilados
Estos supuestos están dados por las indemnizaciones reducidas y de
excepción, contempladas en la LCT y a las cuales resulta aplicable la fórmula
del art. 247 que hemos ejemplificado en el punto anterior y a la que nos
remitimos.
Dichos supuestos surgen de los siguientes.
1)
Extinción del contrato de trabajo por incapacidad física del trabajador e
imposibilidad del empleador a asignarle tareas acordes (arts. 212 y 254, LCT).
2)
Extinción por muerte del empleador, cuando sus condiciones personales
hubieran sido la causa determinante de la relación laboral y sin las cuales ésta
no podría proseguir (art. 249, LCT).
3)
Extinción del contrato a plazo determinado, por vencimiento del plazo,
mediando preaviso, estando el contrato íntegramente cumplido y con duración
no inferior a un año (arts. 95 y 250, LCT).
4)
Extinción cuando el despido hubiera sido motivado por quiebra del
empleador y ésta declarada como debida a causas que no le son imputables
(art. 251, LCT).
5)
Extinción por pérdida de la habilitación especial requerida para la
realización de los servicios que hicieron al objeto de la contratación del
trabajador,
cuando
la
inhabilitación
provenga
de
dolo
o
culpa
inexcusable de su parte (art. 254, LCT).
Las indemnizaciones especiales
a) Por irregularidades de registro en la ley nacional de empleo (LNE)
grave
Los rubros previstos por los arts. 8 a 10 y 15 de la LNE, que se liquidan en
este acápite, constituyen “indemnizaciones especiales”, dado que ellas tienen
por causa el resarcimiento a los daños adicionales (no comprendidos en las
indemnizaciones tarifa- das comunes), provocados al trabajador, sea con
motivo de los incumplimientos de registro imputados al empleador (arts. 8o a
10), o por el despido adoptado en represalia o como consecuencia de los
reclamos de aquél (art. 15). El propio legislador le ha asignado a estos rubros
carácter indemnizatorio y lo ha hecho de un modo expreso, al disponer casi
por igual, en los arts. 8o a 10 que, dado los presupuestos de hecho allí
previstos, el empleador "abonará al trabajador afectado” (obviamente por la
falta o irregularidad de registro) “una indemnización”. A su vez, el art. 15 de la
misma ley confiere al trabajador despedido (y el despido sin justa causa es un
hecho ilícito, que provoca un daño, del que se sigue la obligación de
"indemnizar”) el derecho a percibir “el doble de las indemnizaciones”. La
sustancia que se duplica aquí, es claramente indemnizatoria y la duplicación,
un mero accidente, determinado por el despido directo (despido represalia) o
indirecto (sólo cuando se vincula con las irregularidades de registro, de
acuerdo al párr. 2o del art. 15), que ha sido previsto por el legislador,
expresando en dicha norma, su voluntad a que sea reparado en modo
adicional, el mayor daño sufrido por el trabajador en dicha contingencia.
En
modo
alguno
puede
justificarse
que
se
trate
de
"multas”,
como
erróneamente califica alguna doctrina, la cual fue de ese modo recibida por
numerosas sentencias que con ligereza e inusitada liviandad intelectual
califican como "multas” a estas indemnizaciones. Las únicas "multas” del
derecho del trabajo son las correspondientes a su régimen de infracciones (ley
25.212), no hay otras en el terreno del contrato individual de trabajo, an
cuando lo más parecido sea la “sanción” del art. 132 bis de la LCT. No se trata
de un error circunstancial, como muchos otros que han alterado nuestra
lengua castellana, de Cervantes a la fecha, sino de un error ideológicamente
engañoso, una falacia que tiende a desarticular los mecanismos de reparación
de daños por irregularidades de registro, pretendiendo hacer creer al juzgador
que con la aplicación de "multas” estaría “castigando” al empleador cuando, en
verdad, se limita a la reparación de un daño adicional sufrido por el trabajador.
1) Omisión total de registro
Fecha de ingreso: 6/9/06.
Fecha de egreso: 13/9/16.
Mejor remuneración mensual devengada, en agosto de 2010: $ 8.000 (sin
SAC) o bien $ 8.666,67 (con incidencia de SAC).
Cálculo de la indemnización:
Liquidación del rubro indemnización (art. 8o, LNE)
Período no registrado: 6/9/06 al 13/9/16, 120 meses y 7 días Remuneraciones
no registradas al mes c/SAC: $ 8.666,67
1.
Remuneraciones c/SAC devengadas
por 120 meses ($ 8.666,67 x 120) $
2.
1.040.000,40
Remuneraciones c/SAC devengadas
por 7 días ($ 8.666,67 / 30,4 x 7) $
1.995,61
Total remuneraciones devengadas
no registradas
$
1.041.996,01
Indemnización art. 8o, LNE (total / 4)
$
3. Tope mínimo del art. 8°, LNE (3 meses)
260.499,00
$
26.000,01
Donde:
“30,4” es el divisor utilizado, sobre la remuneración mensual, para calcular la
remuneración por día (30,4 son los días de un mes promedio que surge de:
365 / 12 = 30,4. No hay norma que específicamente lo haya previsto para el
cálculo de la remuneración diaria. Sin embargo, fue el criterio empleado por el
legislador en el art. 12 de la LRT para determinar el procedimiento de cálculo
del ingreso base).
Referencia normativa. El art. 8o de la LNE prevé que en los casos de
irregularidad total de registro, el trabajador afectado tendrá derecho a “una
indemnización equivalente a la cuarta parte del importe de las remuneraciones
devengadas desde el comienzo de la vinculación, computadas a valores
reajustados de acuerdo a la normativa vigente”. Ello así, en tanto y en cuanto
se hubieran dado las cuatro condiciones exigidas por el art. 11 de la misma ley
(texto ley 25.345, art. 47) y su reglamentación (decr. 2725/91, art. 3o), a
saber: a) intimación cursada al empleador, por el trabajador o su asociación
sindical, para que en el plazo de treinta días corridos proceda a subsanar las
irregularidades de registro de que se trate, consignando "la real fecha de
ingreso y las circunstancias verídicas que permitan calificar a la inscripción
como defectuosa”; b) remitir de inmediato o dentro de las veinticuatro horas
hábiles siguientes, copia a la AFIP de dicho requerimiento; c) que todo ello
ocurra estando vigente la relación laboral, y d) que el empleador no diera total
cumplimiento a la intimación dentro del plazo indicado. Estas cuatro
condiciones son comunes para la
procedencia de las indemnizaciones
especiales previstas por los arts. 8o a 10 de la LNE. Habrá “omisión total de
registro” cuando el empleador no hubiera dado cumplimiento a los registros
que indica el art. 7o de la LNE (Libro Especial y SURL). Esta obligación está a
cargo del empleador directo y rige aun en caso de hallarse la relación
registrada con empleador ficticio, intermediario u homme de paille. En el
ámbito de la Ciudad de Buenos Aires, sobre el particular resulta aplicable la
doctrina aprobada por plenario n° 323: “Cuando de acuerdo con el primer
párrafo del art. 29 de la LCT se establece que el trabajador ha sido empleado
directo de la empresa usuaria de sus servicios, procede la indemnización
prevista en el art. 8o de la ley 24.013 aunque el contrato de trabajo haya sido
inscripto solamente por la empresa intermediaria” (CNTrab, en pleno, 30/6/10,
"Vásquez, María L. c/Telefónica de Argentina SA y otro s/despido”, LL, 2010-D392, y DT, 2010-2079).
O,
en caso de continuar la relación (dado que no es requisito extinguirla
para que proceda esta indemnización, art. 14, LNE), la fecha de vencimiento
del plazo de treinta días otorgado conforme la intimación del art. 11 de la LNE.
Los arts. 8° a 10 de la LNE indican que la base de cálculo estará dada por "las
remuneraciones devengadas, computadas a valores reajustados de acuerdo a
la normativa vigente”. Los valores "reajustados”, a que alude la norma, no se
refieren a algún tipo de reajuste por depreciación monetaria, tal como se
hallaba previsto por el art. 276 de la LCT (virtualmente derogado por la ley
23.928), sino que más bien, en los casos de relaciones clandestinas
prolongadas, con variaciones en el salario, no debiera recurrirse a los valores
históricos, sino a los actuales, derivados de los incrementos salariales
acordados en forma colectiva o individual.
Dado que la indemnización del art. 8° de la LNE debe calcularse sobre la base
de las remuneraciones devengadas y dicho concepto se ve integrado por el
SAC, que se devenga mes a mes (aun cuando su percepción sea diferida).
Referencia jurisprudencial. “El sueldo anual complementario debe ser incluido
en el concepto remuneratorio adoptado para el cálculo de la indemnización
prevista por el art. 8o de la ley 24.013, sobre los casos de empleo no
registrado” (CNTrab, Sala IV, 31/5/00, "Olivera, Ignacio C. c/PAMI”, LL, 2000E-894).
Según lo dispuesto por el último párrafo del art. 8", LNE, el importe de esta
indemnización no puede ser inferior a tres veces el salario que resulte de la
aplicación del art. 245 de la LCT. En el ejemplo se ha aplicado el salario con
más la incidencia del SAC. En jurisdicción de la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires (por aplicación de la doctrina aprobada por la CNTrab, plenario 322,
“Tulosai”), el tope mínimo debería calcularse sin la incidencia del SAC.
2) Falsa fecha de ingreso
Fecha real de ingreso: 5/4/99.
Fecha falsamente registrada: 16/5/01.
Diferencia entre ambas fechas: 25 meses y 12 días.
Remuneración devengada, reajustada a valores del momento de la intimación:
$ 4.976 (sin incidencia de SAC) o bien $ 5.390,67 (con incidencia de SAC con
+ $ 414,67 resultantes de $ 4.976 / 12).
Cálculo de la indemnización del art. 9o de la LNE
Liquidación del rubro indemnización (art. 9o, LNE)
Período no registrado: 5/4/99 al 16/5/01,
25 meses y 12 días
1.
Remuneración mensual reajustada c/SAC
2.
Remuneraciones c/SAC devengadas por 25 meses ($ 5.390,67 x 25)
3.
Remuneraciones c/SAC devengadas por 12 días ($ 5.390,67/30,4 x 12)
Total remuneraciones devengadas no registradas
Indemnización art. 9oley 24.013 (total / 4)
$
5.390,67
$ 134.766,75 $
2.127,90
$ 136.894,65 $ 34.223,66
Referencia normativa. El art. 9° de la LNE prevé que en los casos donde el
empleador consignare en la documentación laboral una falsa fecha de ingreso,
el trabajador afectado tendrá derecho a "una indemnización equivalente a la
cuarta parte del importe de las remuneraciones devengadas desde la fecha de
ingreso
hasta
la
fecha
falsamente
consignada,
computadas
a
valores
reajustados de acuerdo a la normativa vigente”, ello así, en tanto y en cuanto
se hubieran dado las cuatro condiciones que hemos expuesto al ocuparnos de
la indemnización del art. 8o de la misma ley.
3)
Falso monto de remuneraciones
Fecha de ingreso: 16/5/01.
Fecha de egreso: 17/8/10.
Períodos comprendidos en la irregularidad: 111 meses y 2 días.
Complemento remuneratorio pagado sin registrar: $ 600 mensuales + SAC por
$ 50 (que surgen de: $ 600/ 12).
Cálculo de la indemnización:
Liquidación del rubro indemnización (art. 10, LNE)
Período no registrado: 16/5/01 al 17/8/10, 111 meses y 2 días
1.
Remuneración mensual reajustada c/SAC: $ 650,00
2.
Remuneraciones c/SAC devengadas
por 111 meses ($ 650 x 111)
3.
$72.150,00
Remuneraciones c/SAC devengadas
por 2 días ($ 650/30,4 x 2) $
42,76
Total remuneraciones devengadas
no registradas
$
72.192,76
Indemnización art. 10, LNE (total 14)
$
18.048,19
Referencia normativa. El art. 10 de la ley 24.013 prevé que en los casos donde
el empleador consignare en la documentación laboral una falsa remuneración
(por lo general, con menor monto registrado al real pagado), el trabajador
afectado tendrá derecho a “una indemnización equivalente a la cuarta parte
del importe de las remuneraciones devengadas y no registradas, debidamente
reajustadas desde la fecha en que comenzó a consignarse indebidamente el
monto de la remuneración”; ello es así, en tanto y en cuanto se hubieran dado
las cuatro condiciones que hemos expuesto al ocuparnos de la indemnización
del art. 8o de la misma ley. Esta indemnización requiere que exista el registro
de la relación laboral. Es compatible con la indemnización especial del art. 9°
de la LNE, en los casos donde, con posterioridad al registro de la falsa fecha de
ingreso, se adiciona el incumplimiento específico de registrar un importe
remuneratorio inferior al pagado. En este caso, la indemnización especial que
tratamos deberá calcularse a partir del registro de la relación laboral y no por
los períodos anteriores, que estarían cubiertos por la indemnización especial
del art. 9o de la LNE. O, en su caso, la fecha de inicio del incumplimiento de
falso monto registrado.
En caso de continuar la relación (dado que no es requisito extinguirla para que
proceda esta indemnización, art. 14, LNE), la fecha de vencimiento del plazo
de treinta días otorgado conforme la intimación del art. 11 de la ley citada.
El monto de $ 50 es el importe pagado por encima del neto registrado en
recibos de remuneración.
Referencia jurisprudencial. “Si la demandada no registró adecuadamente las
remuneraciones percibidas por el trabajador y la irregularidad se extendió a la
totalidad de las remuneraciones correspondientes al año entero de trabajo y,
por tanto, a los aguinaldos entregados, corresponde incluir la proporción del
sueldo anual complementario en la indemnización del art. 10 de la ley 24.013”
(CNTrab, Sala IV, 23/4/07, “Ruggiero Rodríguez, Adriana C. c/Excelsitas SA y
otros”, LLonline, AR/JUR/1705/2007).
4)
Duplicación indemnizatoria
Antigüedad al despido: 6 años.
Fecha de egreso: 14/4/10.
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72. Remuneración
mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de duplicación indemnizatoria (art. 15, LNE)
1.
Integración mes despido c/SAC ($ 3.312,53 /30 x 16)
2.
Ind. sustit. del preaviso c/SAC
3.
Ind. por antigüedad s/SAC ($ 3.057,72 x 6)
4.
Ind. art. 15, LNE (rubros 1 + 2+3)
$ 1.766,68 $ 3.312,53 $ 18.346,32 $ 23.425,53
Referencia normativa. Art. 15, LNE. Dos son los requisitos previstos por la
norma citada, para la procedencia de esta indemnización y que varían según
se trate de despido directo o indirecto, a saber la intimación del art. 11 de la
LNE; el despido directo e incausado, dentro de los dos años de haberse
cursado dicha intimación, despido indirecto, cuando la justa "causa invocada
no tuviera vinculación con las previstas en los arts. 8o, 9° y 10 de la LNE”. La
indemnización está dada por la consecuencia prevista por el legislador para
este supuesto y consiste en "el doble de las indemnizaciones que le hubieren
correspondido (al trabajador afectado) como consecuencia del despido”. En el
régimen general, estas indemnizaciones están dadas por la integración del
mes del despido (art. 233), la indemnización sustitutiva del preaviso (art. 232)
y la indemnización común por despido (art. 245). Con relación a la primera, se
ha resuelto: “La duplicación a que alude el art. 15 de la ley 24.013, incluye la
suma prevista en el art. 233, párr. 2o, de la LCT” (CNTrab, en pleno, n° 302,
19/10/01, "Palloni, Mariela H. c/Depormed SA s/despido”, TSS, 2001-1063).
Para la procedencia de esta indemnización, no es requisito el envío de copia a
la AFIP de la intimación del art. 11 de la LNE, conforme a la siguiente
referencia jurisprudencial. ‘‘La exigencia establecida en el art. 11 de la LNE según la modificación introducida por la ley 25.345-, consistente en notificar
fehacientemente a la AFIP respecto de la intimación de regularización
formulada por el trabajador al empleador, sólo alcanza a las multas de los
arts. 8o, 9o y 10 de la citada ley, por lo cual su falta de realización en modo
alguno obsta la duplicación a la cual alude el art. 15, siempre y cuando se
hubiere cursado la intimación dirigida al empleador, de manera plenamente
justificada (del dictamen del Procurador Fiscal que la Corte hace suyo)” (CSJN,
31/5/ 05, “Di Mauro, José S. c/Ferrocarriles Metropolitanos SAEL y otro”, LL,
2005-E-809).
Por irregularidades de registro genéricas (ley 25.323, art. 1°)
Antigüedad al despido: 4 años.
Fecha de egreso: 17/11/10.
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72. Remuneración
mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación del recargo indemnizatorio (art. 1o, ley 25.323)
1.
Integración mes despido c/SAC ($ 3.312,53/30x13)
2.
Ind. suslit. del preaviso c/SAC
3.
Ind. por antigüedad s/SAC ($ 3.057,72 x 4)
4.
Ind. art. Io, ley 25.323 (rubro 3 x 1)
$ 1.435,43 $ 3.312,53 $ 12.230,88 $ 12.230,88
Referencia normativa. Art. Io, ley 25.323. "Las indemnizaciones previstas por
la ley 20.744, art. 245 y 25.013, art. 7o o las que en el futuro las reemplacen,
serán incrementadas al doble cuando se trate de una relación laboral que al
momento del despido no esté registrada o lo esté de modo deficiente”. En su
parte final agrega: "El agravamiento indemnizatorio establecido en el presente
artículo, no será acumulable a las indemnizaciones previstas por los arts. 8o,
9°, 10 y 15 de la LNE”. Al igual que los casos anteriores, este rubro constituye
una indemnización especial y no una multa, dado que esta última categoría es
ajena al régimen del contrato individual del trabajo y propia del esquema
sancionatorio de la ley 25.212. La norma tiende a compensar el mayor daño
sufrido por el trabajador afectado por los incumplimientos de registro del
empleador, cuando no hubiera logrado acceder a la reparación especial de los
arts. 8o a 10 de la LNE (muchas veces, como consecuencia de la desigualdad
propia del contrato, cuando el empleador advertido precipita su resolución
antes que el trabajador impulse el mecanismo del art. 11 de la LNE o,
también, por defecto al envío de copia del requerimiento a la AFIP). Aquí, la
sustancia del rubro está dado por aquello que se duplica, que es de carácter
indemnizatorio y no por el accidente, que es la mera duplicación. De allí su
carácter indemnizatorio y no punitivo. El monto de esta indemnización especial
estará dado por uno igual al de la indemnización común por despido del art.
245 de la LCT y son dos los requisitos previstos para su procedencia, a saber,
omisión o deficiencia en el registro y que no procedieran las indemnizaciones
previstas por la LNE.
Con relación al primero, su redacción amplía los supuestos de irregularidades
de registro expresamente contemplados por los arts. 8° a 10 de la LNE, dado
que considera comprendidos como tales los casos de registro "deficiente” que,
según el Diccionario de la Real Academia, es algo "falto o incompleto”. Esta
redacción ampliada fue admitida para la procedencia del rubro en casos de
registro deficiente referido a la jornada de trabajo cumplida [trabajador
registrado a “tiempo parcial” o "media jornada” cuando cubría jornada
completa], como se advierte en la siguiente referencia jurisprudencial. “Es
procedente la multa prevista en el art. 1o de la ley 25.323 dada la maniobra de
registrar a la trabajadora como moza de media jornada cuando trabajaba
jornada completa, pues, ello constituye un fraude que no puede validarse
considerando a dicha registración como correcta a los fines de eximirse de la
mencionada indemnización” (CNTrab, Sala VI, 15/9/09, “Fuertes, Silvia A.
c/Alepidote y Caputo SRL”, DT, 2009-118; id., id., Sala IX, 17/6/06, "Clerici,
María C. c/Full Comunicaciones y otro”, LLonline, AR/JUR/3171/2006).
No fue admitida en los casos de registro de falsa categoría profesional: “La
circunstancia de que el trabajador se encontrase registrado con una categoría
profesional distinta a la que le correspondía no resulta suficiente para aplicar el
incremento del art. 1° de la ley 25.323, puesto que el pago insuficiente de la
remuneración no lleva a concluir que la relación se encontrara deficientemente
registrado, pues, en esos casos, el empleador registró los salarios que
efectivamente abonaba al empleado y respecto de las cuales hizo los aportes
correspondientes a los organismos de seguridad social” (CNTrab, Sala III,
16/10/09,
"Rodríguez,
Cristian
I.
c/Coto
CICSA”,
LLonline,
AR/JUR/43646/2009; id., Sala II, 11/9/09, “Ramos, María V. c/Marta Harff SA
y otros”, LLonline, AR/JUR/7227/2009).
c) Por obligar al trabajador a litigar (ley 25.323, art. 2°)
Antigüedad al despido: 6 años y fracción mayor a 3 meses. Fecha de egreso:
14/12/10.
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72. Remuneración
mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de duplicación indemnizatoria (art. 2° ley 25.323)
1.
Integración mes despido c/SAC ($ 3.312,53/31 x 17)
2.
Ind. sustit. del preaviso c/SAC ($ 3.312,53 x 2)
3.
Ind. por antigüedad s/SAC ($ 3.057,72 x 7)
4.
Ind. art. 2°, ley 25.323 (rubros 1 +2+3/2)
$ 1.816,55 $ 6.625,06 $ 21.404,04
$ 29.845,65 $ 14.922,82
Referencia
normativa.
Art.
2o,
ley
25.323.
"Cuando
el
empleador,
fehacientemente intimado por el trabajador, no le abonare las indemnizaciones
previstas en los arts. 232, 233 y 245 de la ley 20.744... y, consecuentemente,
lo obligare a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carácter
obligatorio para percibirlas, éstas serán incrementadas en un 50%”. También
aquí estamos en presencia de una indemnización especial y no de una multa,
resultando de aplicación lo explicado en los casos anteriores. Lo que se repara
es el mayor daño sufrido por el trabajador, que como consecuencia del
incumplimiento de pago del empleador (total o parcial, sea en despido directo
o indirecto), se ve obligado a impulsar el mecanismo administrativo o judicial
necesario para la concreción de su derecho a ser indemnizado por el despido.
Según el texto legal se exige: a) intimación fehaciente por parte del
trabajador; b) resultado negativo, y c) la posterior reclamación administrativa
o judicial. Acerca del contenido y tiempo propio de la intimación, nos
remitimos a lo explicado en el capítulo anterior (§ 20, a). La indemnización
consiste en un monto equivalente al 50% del que corresponda por las
indemnizaciones previstas por los artículos indicados en la norma. Se trata de
la indemnización por integración del mes del despido, sustitutiva del preaviso y
por antigüedad. Ello confirma la referencia jurisprudencial. “A fin de calcular la
indemnización prevista en el art. 2° de la ley 25.323 debe liquidarse el 50% de
los montos correspondientes a indemnización por despido, indemnización
sustitutiva de preaviso e integración del mes de despido, y estas dos últimas
con incidencia del sueldo anual complementario” (CNTrab, Sala III, 29/3/06,
"Presti, María C. c/SPM Sistema de Protección Médica SA y otro", LLonline, AR/
JUR/702/2006).
La norma no distingue los casos de incumplimiento por pago parcial, tampoco
prevé reducción indemnizatoria proporcional para esos casos. Dado que se
exige la previa intimación y la persistencia del incumplimiento del empleador
que obliga al trabajador a litigar, entendemos que el incumplimiento por pago
parcial también debe generar este recargo indemnizatorio. En este sentido, se
ha resuelto que “resulta procedente la indemnización prevista en el art. 2° de
la ley 25.323, pues, si bien es cierto que la demandada realizó un pago al
momento del distracto, dicho pago resultó parcial, ya que no ha abonado las
indemnizaciones debidas conforme a derecho, siendo de aplicación el art. 742
del Cód. Civil que debe complementarse con el art. 260 de la ley de contrato
de trabajo" (CNTrab, Sala VII, 13/2/07, “Jerez, Francisca I. c/Danone
Argentina SA”, LLonline, AR/JUR/481/2007) y, en sentido coincidente, se
sostuvo “A los fines del progreso de la sanción establecida en el art. 2o de la
ley 25.323, la circunstancia de que la empleadora demandada haya satisfecho
en forma parcial la obligación indemnizatoria no la exime del pago de la multa
en cuestión, en tanto la actora cuestionó en forma fehaciente la eficacia
cancelatoria del pago efectuado y la accionada con su actitud dio origen a la
promoción de una acción judicial para obtener el pago íntegro de las sumas
debidas” (CNTrab, Sala II, 17/ 11/06, “Scognamillo, María F. c/Danone
Argentina SA”, LLonline, AR/JUR/9077/2006). La Cámara ha interpretado de
un modo restrictivo el alcance de esta indemnización, declarando que en ella
no están comprendidos los trabajadores que cuentan con indemnizaciones
fijadas por los estatutos del periodista profesional, ley 12.908 (CNTrab,
5/6/07, en pleno, n° 313, "Casado, Alfredo A. c/Sistema Nacional de Medios
Públicos SE”, LL, 2007- D-212, y DT, 2007-668), y encargados de edificios de
propiedad horizontal, ley 12.981 (id., id., 10/9/98, en pleno, n° 320, “Iurleo,
Diana L. c/Cons. de Propietarios del Edificio Luis Sáenz Peña 1195”, LL, 2008E-587, y DT, 2008-891).
d)
Por omisión de entrega de certificados del art. 80 de la LCT
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72. Remuneración
mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de la indemnización especial (art. 80, LCT)
1. Remuneración mensual devengada c/SAC
2. Ind. art. 80, LCT (rubro 1x3)
$
$
3.312,53
9.937,59
Referencias normativas. Art. 80 (texto art. 45, ley 25.345), LCT; ley 24.576;
art. 3o, decr. 146/01; res. grab AFIP 2316; res. ANSeS 601/08. Nos hemos
ocupado de los alcances de esta obligación a cargo del empleador y los
requisitos exigidos por la norma a cargo del empleador, en el capítulo primero
(ver § 16, a, 1, y siguientes). El monto de esta indemnización especial es el
equivalente a tres veces la mejor remuneración mensual, normal y habitual
percibida por el trabajador durante el último año o durante el tiempo de
prestación de servicios. Como la remuneración también se percibe con el SAC,
aunque diferido en el tiempo, entendemos que la interpretación que mejor se
ajusta a lo dispuesto por el art. 9" de la LCT es considerar que la base de
cálculo debe incluir la incidencia del SAC, tal como se plantea en el ejemplo de
liquidación.
e)
Tarifada por resolución del contrato sin relación de trabajo
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72. Remuneración
mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de la indemnización especial (art. 24, LCT)
1.
Remuneración mensual devengada c/SAC
$
2.
Ind. art. 24, LCT, un mes (rubro lxl)
3.312,53
$
3.312,53
Referencia normativa. Art. 24, LCT. En caso de resolución del contrato, antes
de iniciarse la efectiva prestación de servicios, la norma referida remite al
marco regulatorio del derecho común, dado que el sistema de tarifación propio
del derecho del trabajo puede resultar impotente para resolver la situación de
los daños adicionales que tal tipo de resolución pudiera traer aparejados (el
ejemplo típico, es el del trabajador contratado para desempeñarse en un lugar
distante, al que accede con su familia, incurriendo en gastos propios derivados
del traslado y radicación, para que una vez allí se encuentre con la noticia de
la resolución de su contrato). La norma aplicable, del derecho común, es el
art. 1638 del Cód. Civil, que sigue el esquema de reparación integral del daño
así ocasionado con la resolución injustificada del contrato. Con carácter
supletorio, el art. 24 de la LCT agrega que la indemnización en estos casos,
“no podrá ser inferior al importe de un mes de la remuneración que se hubiere
convenido, o la que resulte de aplicación de la CCT correspondiente”. En el
ejemplo de liquidación, calculamos su importe en la versión tarifada y mínima,
que incluye la incidencia del SAC, dado que integra la remuneración mensual,
aun cuando su pago es diferido.
f)
Por despido durante la suspensión por enfermedad inculpable
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72. Remuneración
mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53. Fecha de inicio de la suspensión:
18/11/10.
Fecha del despido: 11/1/11.
Fecha del alta médica: 18/4/11.
Antigüedad del trabajador, sin cargas de familia.
Variante 1. Cuatro años (con tres meses de suspensión máxima paga, art.
208, LCT); el límite temporal está dado por los tres meses, por ser anteriores
al alta y vencen el 17/2/11. El tiempo comprendido en la indemnización,
estará dado por los días que transcurren desde el día siguiente al despido
(12/1/11) hasta el vencimiento de los tres meses de suspensión paga (17/
2/11) y será de un mes y siete días.
Variante 2. Seis años (con seis meses de suspensión máxima paga, art. 208,
LCT): el límite temporal está dado por la fecha del alta médica (18/4/11), por
ser anterior al vencimiento de los seis meses de suspensión paga máxima
prevista para el caso. El tiempo comprendido en la indemnización, estará dado
por los días que transcurren desde el día siguiente al despido (12/1/11) hasta
el alta médica (18/4/11) y será de tres meses y seis días.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de la indemnización especial (art. 213, LCT)
Variante 1, un mes y siete días
1.
Remuneración mensual devengada c/SAC
$
3.312,53
2.
ídem por 7 días ($ 3.312,53 / 30,4 x
7)
$
762,75
$
4.075,28
Indemnización art. 213, LCT (en Variante 1)
Variante 2, tres meses y siete días
1.
Remuneración mensual devengada c/SAC
2.
Remuneración mensual devengada
c/SAC x 3 meses (x 3) $
3.
$
3.312,53
6)
$
653,79
$
10.591,38
9.937,59
ídem por 6 días ($ 3.312,53 / 30,4 x
Indemnización art. 213 LCT (en Variante 2)
Referencia normativa. Art. 213, LCT. El presupuesto de hecho, para la
procedencia de esta indemnización especial, está dado por el despido del
trabajador "durante el plazo de las interrupciones pagas por accidente o
enfermedad inculpable”. La norma por defecto alude a "interrupciones”
cuando, en realidad, se ocupa de la "suspensión” de ciertos efectos del
contrato, tal cual se describe en el título X de la LCT, donde se encuentra
regulada la indemnización. Los requisitos para su procedencia son dos:
suspensión pagada por accidente o enfermedad y despido. Puede ocurrir que
el despido sea provocado por el empleador (falta de pago de remuneraciones,
conforme al art. 208, LCT) y la indemnización también proceda por despido
indirecto. El primer requisito exige que el trabajador cumpla con los recaudos
previstos en el art. 209 de la LCT para que la suspensión del contrato se
encuentre justificada y sea “paga”, a saber: aviso al empleador con indicación
del lugar donde se encuentra, o acreditación inequívoca del accidente o
enfermedad. Ello surge de la siguiente referencia jurisprudencial. “El art. 213
de la ley 20.744 de contrato de trabajo, que tiene por finalidad proteger al
trabajador frente al despido arbitrario durante la enfermedad, no es aplicable
al caso donde no se ha acreditado la comunicación de la enfermedad al
empleador,
ni
de
los
certificados
médicos
acompañados
surja
alguna
prescripción médica que diera cuenta de la misma” (CNTrab, Sala VII, 4/7/06,
“Ronchi, María C. E. c/Pelacchi, María C.”, LLonline, AR/JUR/6536/2006). El
monto de esta indemnización está dado por el importe equivalente a "los
salarios correspondientes a todo el tiempo que faltare para el vencimiento” del
período pago de suspensión (son los plazos del art. 208, LCT), “o la fecha del
alta, según demostración que hiciera el trabajador". El importe de salarios
correspondientes a cierto tiempo, incluye el SAC, puesto que se devenga junto
con ellos. Dos son las variantes de liquidación que proponemos, ya que son
dos los supuestos contemplados en la norma, al referirse a las fechas de
vencimiento de los plazos de suspensión del contrato o la fecha del alta. Dado
que el contexto temporal que delimita el alcance de la norma está en los
plazos del art. 208 de la LCT, la fecha del alta debe hallarse dentro de ellos.
De manera tal que, de ambas fechas, prevalecerá la anterior en el tiempo.
Como se trata de una indemnización, no genera ni aportes ni contribuciones.
Tampoco es considerada como tiempo de servicio.
g)
Despido
por
causa
de
matrimonio
o
maternidad
Cálculo
de
la
indemnización:
Liquidación de la indemnización especial (art. 182, LCT)
Con SAC en la base de cálculo
1.
Remuneración mensual devengada c/SAC
2.
Ind. art. 182, LCT (rubro 1x12)
Sin SAC en la base de cálculo
1.
Remuneración mensual devengada s/SAC
2.
Ind. art. 182, LCT (rubro 1x13)
Referencia normativa. La indemnización se encuentra regulada por el art. 182
de la LCT y está dada por un monto equiva$ 3.312,53 $ 39.750,36
$ 3.057,72 $ 39.750,36
lente a un año de remuneraciones (doce meses + SAC). A dicha indemnización
convergen por remisión expresa los arts. 178 (despido por causa de
embarazo) y 181 (despido por causa de matrimonio) de la misma ley.
h)
Compensación por la opción del art. 183, inc. c, LCT
Antigüedad al momento de la extinción del contrato: seis años y fracción
mayor a tres meses.
Remuneración mensual computable (art. 245, LCT). Variante 1: $ 3.312,53.
Variante 2: $ 9.675.
SMVM vigente: $ 1.840.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de la indemnización especial (art. 183, inc. b, LCT)
Con base de cálculo no afectada por el tope del SMVM
1.
Remuneración mensual computable
(art. 245, LCT)
2.
$
3.312,53
Compensación art. 183, inc. b, LCT
($ 3.312,53 x0,25 x7) $
5.796,93
Con base de cálculo afectada por el tope del SMVM
1.
Remuneración mensual computable
(art. 245, LCT)
$
9.675,00
2.
Cálculo sin tope ($ 9.675 x
0,25 x 7)
3.
Cálculo con tope ($ 1.840 x 7)
$
$16.931,25
12.880,00
Compensación del art. 183, inc. b
(el calculado con tope) $
12.880,00
Referencia normativa. Art. 183, inc. b, LCT. La trabajadora que, vigente la
relación laboral, tuviera un hijo, continuara residiendo en el país y se hallare al
vencimiento del período de licencia por maternidad, puede acceder a esta
compensación de modo expreso o tácito. La primera vía exige la comunicación
rescisoria al empleador con el detalle que nos hemos ocupado en el capítulo
anterior. La segunda, del modo previsto por el art. 186 de la LCT, no
incorporándose a su empleo luego de vencida su licencia. El importe de esta
compensación es equivalente al 25% de la indemnización común por despido
(art. 245, LCT), con el tope máximo particular aquí previsto, que condiciona el
haber base de cálculo al máximo de un SMVM. El cálculo debe ser realizado
sobre la base del 25% de la remuneración computable a los fines del art. 245
de la LCT y que no debe exceder del importe equivalente a una vez el SMVM.
Este tope máximo, ha quedado restablecido luego de la derogación del art.
141 de la LNE (que impedía utilizar al SMVM como parámetro de cálculos) por
el art. 1° de la ley 26.598. Haremos dos variantes liquidatorias con salarios
diferentes, en un caso no afectado por el importe del SMVM y en otro sí, sobre
la base de un valor de SMVM de $ 1.840.
i)
Por infracción al régimen de tutela sindical
1) Despido del candidato
Fecha
de
notificación
al
empleador
(postulación
u
oficialización
de
candidatura): 15/10/15.
Vencimiento del plazo de estabilidad de seis meses: 14/4/16. Fecha del
despido: 20/1/16.
Tiempo faltante hasta el vencimiento del período de estabilidad (del 21/1/16 al
14/4/16): dos meses y veintiséis días. Remuneración mensual devengada sin
SAC: $ 3.057,72. Remuneración mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de indemnización especial (art. 52, LAS, candidato)
Con SAC incluido en la base de cálculo
1.
Remuneración mensual devengada c/SAC
2.
Remuneración c/SAC por dos meses (rubro 1x2) $ 6.625,06
3.
Remuneración c/SAC por 26 días
($ 3.312,53/30,4x 26) $
4.
$
2.833,08
Remuneración c/SAC por el año posterior
(rubro 1 x 12)
$
39.750,36
Indemnización especial (art. 52, LAS)
Con SAC discriminado
$
49.208,50
3.312,53
1.
Remuneración mensual devengada s/SAC
2.
Remuneración s/SAC por dos meses (rubro 1 x 2)
3.
Remuneración s/SAC por 26 días
($ 3.057,72/30,4x 26) $
4.
3.057,72
$
6.115,44
2.615,16
Remuneración s/SAC por el año posterior
(rubro 1x12)
$
36.692,64
Subtotal s/SAC
$
45.423,24
5.
$
SAC s/el rubro
$
3.785,27
Indemnización especial (art. 52, LAS)
$
49.208,50
Referencia normativa. Arts. 47 a 52, ley 23.551; arts. 29 y 30, decr. 467/88;
convenios OIT 87, 98 y 135.
Referencias normativas. Arts. 50 y 52, LAS. La indemnización especial, que se
acumula a las comunes, será de una suma equivalente al importe de "las
remuneraciones imputables al período de estabilidad aún no agotado” con más
“el importe de un año de remuneraciones". Como la base de cálculo está dada
por el importe de las remuneraciones que hubiera percibido en ese tiempo, el
cálculo se realiza agregando la incidencia del SAC a la remuneración
devengada. A falta de regulación específica, en caso de remuneraciones
variables, debiera estarse al criterio de la “normalidad próxima”, esto es la
remuneración que debiera percibir normalmente en ese lapso.
2) Despido del representante con mandato vigente
Vencimiento del mandato: 12/5/17.
Fecha del despido: 20/1/16.
Tiempo faltante hasta el vencimiento del mandato (del 21/1/ 16 al 12/5/17):
quince meses y veintitrés días.
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72.
Remuneración mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de indemnización especial (art. 52, LAS, representante)
Con SAC incluido en la base de cálculo
1.
Remuneración mensual devengada c/SAC
2.
Remuneración c/SAC por 15 meses (rubro 1x15) $ 49.687,95
3.
Remuneración c/SAC por 23 días
($ 3.312,53/30,4x23) $
4.
$
3.312,53
2.506,19
Remuneración c/SAC por el año posterior
(rubro 1x12)
$
39.750,36
Indemnización especial (art. 52, LAS)
$
91.944,50
Con SAC discriminado
1.
Remuneración mensual devengada s/SAC
2.
Remuneración s/SAC por dos meses (rubro 1x15) $ 45.865,80
3.
Remuneración s/SAC por 23 días
($ 3.057,72/30,4x23) $
4.
3.057,72
2.313,41
Remuneración s/SAC por el año posterior
(rubro 1x12)
$
36.692,64
Subtotal s/SAC
$
84.871,85
5.
$
SAC s/el rubro
$
7.072,65
Indemnización especial (art. 52, LAS)
$
91.944,50
Referencia normativa. Arts. 48 y 52, LAS. La indemnización especial, que se
acumula a las comunes, será de "una suma equivalente al importe de las
remuneraciones que le hubieren correspondido (al trabajador despedido)
durante el tiempo faltante del mandato y el año de estabilidad posterior”.
Como la base de cálculo está dada por el importe de las remuneraciones que le
hubiera correspondido percibir en ese tiempo, el cálculo se realiza agregando
la incidencia del SAC a la remuneración devengada. A falta de regulación
específica, en caso de remuneraciones variables debiera estarse al criterio de
la “normalidad próxima”.
3)
Despido del representante con mandato vencido, dentro del período de
estabilidad posterior
Vencimiento del mandato: 12/5/15.
Fecha del despido: 20/1/16.
Tiempo faltante hasta el vencimiento del año de estabilidad posterior (del
21/1/16 al 12/5/16): tres meses y veintitrés días.
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72.
Remuneración mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de indemnización especial (art. 52, LAS, mandato vencido)
Con SAC incluido en la base de cálculo
1.
Remuneración mensual devengada c/SAC
$
3.312,53
2.
Remuneración c/SAC por 3 meses (rubro 1x3) $
9.937,59
3.
Remuneración c/SAC por 23 días
($ 3.312,53 /30,4 x23) $
2.506,19
Indemnización especial (art. 52, LAS)
$
12.443,78
Con SAC discriminado
1.
Remuneración mensual devengada s/SAC
$
2.
Remuneración s/SAC por 3 meses (rubro 1
x 3) $
3.
Remuneración s/SAC por 23 días
($ 3.057,72 /30,4 x23) $
Subtotal s/SAC
4.
$
SAC s/el rubro
3.057,72
9.173,16
2.313,41
11.486,57
$
957,21
Indemnización especial (art. 52, LAS)
$
12.443,78
Referencia normativa. Art. 52, LAS. La indemnización especial que se acumula
a las comunes, en el presente caso de mandato ya vencido, queda limitada a
"una suma equivalente al importe de las remuneraciones que le hubieran
correspondido (al trabajador despedido) durante el tiempo (faltante del... año
de estabilidad posterior”. Por las razones indicadas anteriormente, incluiremos
la incidencia del SAC en el cálculo y también aquí corresponde aplicar, en
remuneraciones variables, el criterio de la "normalidad próxima”.
La sanción del art. 132 bis, LCT
Referencia normativa. Art. 132 bis (según ley 25.345, art. 43), LCT; art. 1o,
decr. 146/01. Acerca de los presupuestos de hecho contemplados por la norma
de referencia nos remitimos al análisis realizado en oportunidad de tratar la
intimación cursada por el trabajador. Como el nombre empleado por la norma
lo indica, se trata de una sanción y del tipo conminatoria, similar a la regulada
por el art. 666 bis del Cód. Civil y tiene por objeto compulsar al deudor a la
regularización de una obligación de hacer, consistente en depositar las sumas
que ha retenido de la remuneración de su empleado. El importe de esta
sanción, que es mensual, está dado por un importe "equivalente a la
remuneración que se devengaba mensual mente a favor" del trabajador. La
reglamentación aclara que el importe es el de "la última remuneración
mensual devengada" y no se ha previsto ajuste o incremento sobre dicho
importe en los períodos futuros. Los parámetros temporales que fija la norma,
están dados por la fecha de inicio que es "el momento de producirse la
extinción del contrato”, y la fecha de terminación es el momento en que “el
empleador acreditare de modo fehaciente haber hecho efectivo el ingreso de
los fondos retenidos” (art. 132 bis, LCT); "con más los intereses y multas que
pudieren corresponder” (art. 1o, decr. 146/01).
El texto de la norma es claro y no admite otro modo de conclusión al límite
temporal (como sería el acogimiento del empleador a moratorias), sólo
contrariando el texto de la norma puede admitirse dicha situación como
eximente de la sanción. Esto último, salvo que el plan traiga alguna disposición
expresa en contrario. A falta de excepción expresa al art. 132 bis prevalecen
las consecuencias fijadas por esta norma, aun cuando el empleador incluya los
aportes retenidos y no depositados en algún plan de facilidades. Así, se ha
resuelto que “la excepción que prevé el art. 9° de la ley 26.283, que regula el
régimen
de
establecidas
regularización
de
en
11.683,
las
leyes
deudas,
está
referida
a
las
‘sanciones
17.250,
22.161
y
24.769
y
sus
modificaciones, por lo que no debe considerarse incluida también la sanción
incorporada por la ley 25.345 al art. 132 bis de la LCT’” (CNTrab, Sala II,
5/2/09,
‘‘Laya,
Roxana
V.
c/Fundación
Favaloro
para
la
Docencia
e
Investigación Médica”, LLonline, AR/JUR/1591/2009).
Y, mediando excepción expresa (tal el caso del art. 12 de la ley 26.283, que
señala: "El acogimiento al presente régimen por parte de los empleadores
implicará
para
sus
trabajadores
el
reconocimiento
de
sus
aportes
previsionales”), donde la norma especial (plan de facilidades), modifica el
alcance del art. 132 bis de la ley de contrato de trabajo, se ha resuelto:
“Corresponde disponer el cese de la aplicación de la multa impuesta al
empleador en los términos del art. 132 bis de la ley de contrato de trabajo a
partir de la fecha en la que aquél se acogió a una moratoria mediante un plan
de facilidades de pago, en tanto éste aún se encuentra vigente”. Cabe acotar
que esta sentencia interlocutoria fue dictada con posterioridad al cumplimiento
parcial de la sanción que había hecho el empleador, puesto que ¡a sentencia
de 1a instancia había aplicado el criterio de condena a futuro, ratificado luego
por la Cámara en la sentencia definitiva que había dictado antes en esa misma
causa (CNTrab, Sala III, 27/9/07, "Niwa, Beatriz G. c/Obra Social Bancaria
Argentina”, LLonline, AR/JUR/6309/2007).
La sanción termina a partir del momento que el empleador acredita el
cumplimiento total de la obligación (depósito de las sumas retenidas con más
sus intereses) y ello del modo como la propia LCT lo indica en su art. 277, esto
es, en el expediente judicial donde tramita el reclamo. A partir de esta
acreditación cesará la sanción con efectos a partir de la acreditación (ex nunc)
y sin alcance retroactivo (ex tune), dado que esto último no podría ocurrir sin
lesión al derecho de propiedad del trabajador, afectado por la falta de depósito
y reparado el tiempo durante el cual persistió el incumplimiento del
empleador, con la sanción correspondiente a esos períodos ya vencidos. Con
relación al salario computable, dado que se trata de un importe equivalente al
devengado mensualmente, como de dicha condición participa el SAC, en
nuestro ejemplo utilizaremos el salario mensual devengado con dicha
incidencia. En la práctica, los casos más frecuentes son por la imposibilidad
fáctica de practicar la liquidación completa del rubro en el mismo reclamo
laboral (administrativo o judicial), dado que persiste a esa fecha el
incumplimiento del empleador. La solución a la que habitualmente se recurre,
está por la liquidación parcial del rubro, conteniendo los períodos devengados
hasta un momento cercano al inicio de la acción y el requerimiento de condena
al empleador por monto indeterminado, atendiendo a la circunstancia que se
trata de un crédito “cuya estimación” depende “de elementos aún no
definitivamente fijados” (CPCCN y CPCCBA, art. 330, inc. 6).
Dicho monto indeterminado, proviene de los períodos devengados con
posterioridad al último liquidado y hasta el momento en que el empleador
acredite los extremos requeridos por el art. 132 bis y su reglamentación para
el cese de la sanción. Pueden darse luego, en el curso del proceso, distintas
alternativas para la fijación del monto, dado que el empleador puede acreditar
el depósito total en la etapa de conocimiento o con posterioridad, ya en la
ejecución del rubro. En caso de persistir el incumplimiento al momento de la
sentencia, ¿hasta cuándo corresponde la condena? ¿es viable la sentencia que
condene al pago de la sanción por los períodos futuros hasta el momento en
que el empleador acredite el cumplimiento de la obligación?
La solución jurídica parece compleja y se deriva de la ausencia de una norma
procesal expresa, que acompañe el texto de la norma sustancial que
comentamos y permita la condena a futuro, tal como lo hacen el art. 688 del
CPCCN y el art. 677 del CPCCBA para el proceso especial de desalojo, a
beneficio del propietario. Podrían darse, por lo menos, dos interpretaciones,
según se entienda que prevalece la ley procesal sobre la sustantiva o a la
inversa. De ese modo, la primera variante sería considerar que la sentencia no
puede condenar a futuro sin una norma procesal expresa y, por lo tanto, fijar
como límite temporal de la sanción el momento del decisorio definitivo (o del
informe pericial contable). La segunda se fundamentaría en la decisión
prevista en la norma sustantiva y condenar al empleador al pago de los
períodos pasados y futuros, hasta el cumplimiento de la condición extintiva
prevista por la ley de fondo. Esta solución es la que consideramos adecuada,
ya que debe prevalecer la norma sustantiva sobre la adjetiva (arts. 28 y 31,
Const, nacional). Sobre la base de la primera variante, se ha resuelto: "La
sanción prevista en el art. 132 bis de la LCT (t.o. 1976-238) no puede ser
calculada más allá del mes anterior a la sentencia, sin perjuicio del derecho del
trabajador a reclamar su ampliación en un pleito futuro, ya que en nuestro
ordenamiento procesal no es admisible la ‘condena de futuro’ en supuestos
como el analizado” (CNTrab, Sala II, 4/6/08, “Zapata, Griselda E. c/Obra
Social Bancaria Argentina”, LLonline, AR/JUR/4033/2008).
Y se ha aplicado también la segunda, al resolver “modificar en este punto la
sentencia
apelada
y
establecer
que
la
demandada
deberá
abonar
mensualmente al actor una suma equivalente a la remuneración de $ 1.322,
desde la fecha del despido y hasta que se acredite de modo fehaciente en
autos el efectivo ingreso de los fondos oportunamente retenidos con destino al
sistema de seguridad social, según liquidación que se llevará a cabo en el
momento previsto por el art. 132, LO” (CNTrab, Sala VI, 15/12/09, “Mezza,
José c/Blasco Hnos. y Cía. SA y otro”, LLonline, AR/JUR/ 62848/2009).
Última remuneración mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53. Fecha de
egreso: 20/1/10.
Fecha de estimación del rubro (inicio del reclamo): 5/4/10.
Tiempo entre la fecha de egreso y la estimación del reclamo: dos meses y
quince días.
Fecha de acreditación del cumplimiento de la obligación por parte del
empleador: 20/11/10.
Tiempo entre la fecha de egreso y la acreditación del cumplimiento: diez
meses.
Cálculo de la sanción:
Liquidación de la sanción del art. 132 bis, LCT
Cálculo provisional al momento del reclamo
1.
Remuneración mensual devengada c/SAC
$
3.312,53
2.
Remuneración c/SAC por 2 meses (rubro lx 2) $
6.625,06
3.
Remuneración c/SAC por 15 días
($ 3.312,53 /30,4 x15) $
1.634,47
Sanción (provisional) del art. 132 bis, LCT al tiempo del reclamo
$
8.259,53
Cálculo definitivo luego de acreditado el cumplimiento
1.
Remuneración mensual devengada s/SAC
2.
Remuneración s/SAC por 10 meses (rubro 1x10)
Sanción (definitiva) del art. 132 bis, LCT $
$
33.125,30
3.312,53
$
33.125,30
Liquidaciones de rubros derivados de la extinción DEL CONTRATO POR
DESPIDO INJUSTIFICADO, EN ESTATUTOS ESPECIALES
a)
Servicio doméstico
Fecha del despido: 21/1/11.
Antigüedad al despido: cinco años y fracción mayor a tres meses.
Categoría profesional: empleada doméstica con retiro, tercera categoría, decr.
ley 326/56 y decr. 7979/56.
Horario de trabajo: de lunes a sábados de 07.30 a 16.30 hs.
Última remuneración percibida: $ 2.200 (diciembre de 2010).
Mejor remuneración devengada: $ 2.200 sin SAC o bien $ 2.383,33 con SAC
(en diciembre de 2010).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones por despido sin causa (servicio doméstico)
1.
Remuneración del mes de despido
($ 2.200 /31 x21)
$
1.490,32
2.
SAC prop. Io 2010 ($ 1.490,32/ 12)
3.
Ind. vacaciones no gozadas año ant.
(15 días hábiles: $ 2.200 / 25 x 15)
$
$
1.320,00
4.
SAC s/vacaciones año ant. ($ 1.320 / 12)
5.
Vacaciones prop, no gozadas 2010
(21 x 15/365 = 0,86 días hábiles) $
6.
$
110,00
75,68
SAC s/vacaciones prop, no gozadas
($ 75,68 /12)
7.
124,19
$
6,31
Ind. sustit. del preaviso (10 días)
($2.200/30,4x 10)
$
723,68
8.
SAC s/preaviso($ 723,68/ 12)
9.
Ind. por antigüedad ($ 2.383,33 / 2 x 6) $
Total $
$
60,31
7.149,99
11.060,48
Donde:
Se ha incluido el SAC y su parte proporcional, según lo dispuesto por el art. 10
del decr. ley 326/56.
Las vacaciones no gozadas, por quince días hábiles (dada la antigüedad mayor
a cinco años), son calculadas conforme decr. ley 326/56, art. 4o, inc. 2°.
La indemnización sustitutiva del preaviso se ha calculado en función de los diez
días corridos de anticipación, dada la antigüedad en el caso mayor a dos años
y en función de la remuneración correspondiente al último mes (art. 12, decr.
7979/56) con el SAC proporcional (art. 10, decr. ley 326/56).
La indemnización por antigüedad se ha calculado en función de medio mes de
sueldo en dinero convenido (más la proporción del SAC que lo integra), por
cada año de antigüedad (art. 9°, decr. ley 326/56).
Referencia normativa. Decr. ley 326/56, reglamentado por decr. 7979/56.
Aplicable a trabajadores que presten servicios "dentro de la vida doméstica y
que no importen para el empleador lucro o beneficio económico”. El estatuto
especial es del tipo "cerrado” por tratarse de trabajadores que están excluidos
del régimen general de la LCT (art. 2o, inc. b). Por lo tanto, no resultan de
aplicación las disposiciones del régimen general que regulan indemnizaciones
comunes, especiales o la sanción del art. 132 bis de la LCT que hemos
liquidado más arriba. Tampoco son extensivas a estos trabajadores las
disposiciones de la LNE, dado que el art. 1o de la reglamentación (decr.
2725/91)
limita
el
alcance
de
sus
disposiciones
a
los
trabajadores
comprendidos en la LCT.
En el ejemplo, la remuneración mensual es fija. En caso de remuneraciones
variables, el art. 12 del decr. 7979/56 indica que debe fijarse "conforme al
promedio del sueldo en dinero de los dos últimos años, o del percibido durante
el período de servicios, cuando fuere menor”.
b)
Trabajo agrario
Fecha del despido: 15/6/10.
Antigüedad al despido: 6 años y fracción mayor a 3 meses.
Última remuneración percibida: $ 3.200 (mayo de 2010).
Mejor remuneración devengada: $ 3.200 sin SAC o bien $ 3.466,67 con SAC
(en mayo de 2010).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones por despido sin causa (trabajo agrario)
1.
Remuneración del mes de despido
($ 3.200/30x 15) $
1.600,00
2.
SAC prop. 1o 2010 [($3.200x 5) + 1.600]/ 12 $
3.
Ind. vacaciones no gozadas
(166 x 15/365 = 6,82 días) (3.466,67/25
x 6,82)
4.
Ind. por antigüedad ($ 3.200 x 7) $
22.400,00
5.
Incremento del art. 76, inc. b, ley 22.248
(20% s/rubro 4) $
Total $
1.466,67
$
945,71
4.480,00
30.892,38
Donde:
El SAC y su proporción resultan de lo dispuesto por los arts. 40 a 42 del
Registro Nacional de Trabajo Agrario (RNTA) y el art. 13 de su reglamentación
(decr. 563/81).
El salario vacacional es liquidado conforme lo determina el art. 22 del RNTA
(dividiendo la remuneración mensual por veinticinco, con inclusión del SAC que
la integra), sobre la base de los quince días corridos que le hubieran
correspondido por antigüedad (art. 19, inc. b, RNTA) habiendo trabajado todo
el año.
La indemnización por antigüedad se ha calculado conforme lo determina el art.
76 del RNTA.
Referencia normativa: Ley 26.727, esta nueva ley reemplaza el anterior
sistema de la ley 22.248, resultando del nuevo régimen que para el caso de
extinción del contrato de trabajo se rige por lo dispuesto en el título XII de la
ley 20.744 (t.o. 1976) y sus modificatorias (art. 16, ley 26.727). Asimismo, el
contrato de trabajo agrario no podrá ser celebrado a prueba por período
alguno (art. 16). Por el art. 22, la indemnización por antigüedad o despido
mínima no podrá ser inferior a dos meses de sueldo, tomando como base la
mejor remuneración mensual, normal y habitual devengada durante el último
año o durante el tiempo de prestación de servicios si éste fuera menor.
c)
Pequeña empresa
Referencias normativas. Arts. 83 a 106, ley 24.467. El trabajador dependiente
de la pequeña empresa, habilitada como tal por la autoridad de aplicación, no
es un trabajador excluido de la LCT. Únicamente las disposiciones especiales
contenidas en la norma referida sustituyen su puntual regulación (ausencia de
integración del mes del despido y preaviso de un mes para todos los casos,
art. 95, en lo que aquí interesa) las disposiciones del régimen general.
Fecha del despido: 18/8/16.
Antigüedad al despido: seis años y fracción mayor a tres meses.
Última remuneración percibida: $ 3.200 (mayo de 2010). Mejor remuneración
devengada: $ 3.200, sin SAC, o bien $ 3.466,67, con SAC (en mayo de 2010).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones por despido sin causa (pequeña empresa)
1.
Remuneración del mes de despido
($ 3.200/31 x 18)
$
1.858,06
2.
SAC prop. 2° 2010 [($ 3.200 x 1) + 1.858,06] /12 $
3.
Vacac. prop. 2010
421,51
(230 x 21 / 365 = 13,23 días) (3.466,67 / 25 x 13,23) $ 1.834,56
4.
Ind. por antigüedad ($ 3.200 x 7) $
22.400,00
5.
Ind. sustit. del preaviso ($ 3.466,67 x 1)$
3.466,67
Total
$ 29.980,80
d)
Obreros de la industria de la construcción
El estatuto especial para los obreros de la industria de la construcción lo regula
la ley 22.250 y su reglamentación por decr. 1342/81. Es un estatuto del tipo
“abierto”, ya que no se trata de trabajadores excluidos de la LCT y el mismo
régimen especial considera aplicables las disposiciones de esta última ley (art.
35, ley 22.250). Sólo no resultan aplicable el régimen general, en lo referido a
la extinción del contrato de trabajo, expresamente regulada por el régimen
especial.
Por lo tanto y en lo que interesa a este capítulo, mantienen vigencia para estos
trabajadores las disposiciones de la LCT que hemos tratado (arts. 80 y 132
bis). La duplicación indemnizatoria del art. 15 de la LNE también resulta
aplicable y estará dada "por una suma igual a la que le correspondiere al
trabajador en concepto de fondo de desempleo” (decr. 2725/91, art. 15).
Referencia jurisprudencial. "Las disposiciones del art. 8° de la ley 24.013
resultan compatibles con el régimen especial previsto para el personal de la
construcción, por cuanto este último no prevé multa para el empleador ni
indemnización alguna para el trabajador por obligaciones no registradas”
(CNTrab, Sala V, 8/6/07, “Acosta, Recalde A. c/Galuzzi, Alberto E.”, LLon line,
AR/JUR/2669/2007). "El régimen de la ley 24.013 resulta de aplicación a los
trabajadores comprendidos en la ley 22.250” (id., Sala III, 28/2/95,
"Crescendo, Jesús c/Sheed, Federico”, DT, 1995- B-1392).
Fecha de ingreso: 2/9/14.
Fecha de egreso: 22/1/16.
Categoría profesional: Ayudante (construcción) CCT 76/75 y ley 22.250.
Horario de trabajo: lunes a viernes de 06.00 a 19.30 hs. Jornada semanal:
67,5 horas. Horas extraordinarias: 22,5 hs. semanales al 50%, en un mes
promedio de 30,4 días representan 98 horas mensuales al 50% (22,5 / 7 x
30,4).
Última remuneración percibida: $ 900, "a cuenta” (1a quincena enero 2015).
Mejor remuneración mensual devengada: $ 4.132,56, sin SAC o bien $
4.476,94 con SAC (en diciembre de 2015).
Cálculo de la liquidación final por rubros adeudados e indemnizaciones del
régimen especial:
1.
Horas extras
$
2.
Diferencias salariales
3.
SAC prop. Ia cuota año 2010 $
4.
Remuneración días trabajados en enero de 2010 $
5.
Vacaciones prop, no gozadas 2010 $
6.
Fondo de desempleo art. 15, ley 22.250 $
7.
Indemnización art. 18, ley 22.250 $
8.
Indemnización art. 19, ley 22.250
(rubros 1 + 2 + 3 + 4) $
1.157,87
$
666,94
5.001,99
244,40
2.932,78
179,08
5.620,28
13.430,82
9.
Ind. art. 80, LCT (3 meses c/SAC) $
10.
Sanción art. 132 bis, LCT,
primeros dos meses c/SAC
$
13.430,82
8.953,88
Total $51.618,87
Donde:
Los rubros horas extras y diferencias salariales fueron incluidos para posibilitar
el agregado del recargo indemnizatorio del art. 19 del Registro Nacional de la
Industria de la Construcción (RNIC) y su aplicación. El detalle de cómo son
calculados dichos rubros, los aguinaldos, remuneraciones y vacaciones, ha sido
explicado en la parte pertinente de este capítulo y allí nos remitimos.
El rubro “6”, fondo de desempleo, se ha calculado en función de lo regulado
por el art. 15 del RNIC, teniendo en cuenta un supuesto donde éste no fue
ingresado por el empleador. El rubro es una suma líquida acumulada en
función del tiempo de servicios del trabajador y durante su transcurso, que se
devenga mes a mes. Su exigibilidad, entrega, percepción y goce se difiere al
momento de la extinción del contrato de trabajo, cualquiera que sea su causa.
Los aportes obligatorios al fondo de desempleo que debe depositar el
empleador se calculan y liquidan con relación a la remuneración devengada del
trabajador. Dicho aporte debe ser de un mínimo del 12% en caso de una
antigüedad superior a un año, como lo es en nuestro ejemplo; a partir de los
años subsiguientes el del 8%. El sistema establecido por el art. 15 del RNIC
reemplaza al régimen de preaviso e indemnización por antigüedad de la LCT.
El rubro "7” corresponde a la indemnización especial del art. 18 del RNIC, cuyo
presupuesto de hecho consiste en el incumplimiento del empleador, a la
entrega de la libreta de aportes dentro de las cuarenta y ocho horas de
finalizada la relación laboral, seguido por la intimación fehaciente del
trabajador a regularizar dicha situación dentro del plazo de dos días hábiles. La
indemnización especial está dada por un importe que no podrá ser inferior a
treinta días de remuneración mensual ni exceder los noventa días. Fue
liquidado en el máximo previsto, de noventa días con inclusión de SAC ($
4.757,59 x 3 = $ 13.430,82).
El rubro “8” se ocupa de liquidar la indemnización especial del art. 19 del
RNIC, cuyo presupuesto de hecho consiste en el incumplimiento del empleador
al pago de salarios en las cantidades fijadas por escalas complementarias al
CCT aplicable. Se requiere, por parte del trabajador, “intimación fehaciente
formulada dentro de los diez días hábiles contados a partir del momento en
que
legalmente
deba
efectuársele
el
pago
de
las
remuneraciones
correspondiente al período a que se refiera la reclamación y a condición de que
el empleador no regularice el pago en los tres días hábiles subsiguientes al
requerimiento”. En la liquidación, fue incluido un importe igual a la sumatoria
de los rubros salariales impagos (1 a 4).
El rubro “9”, contempla la indemnización especial del art. 80 de la LCT, fue
calculado desde la base de los parámetros explicados anteriormente, lo propio
con la sanción del art. 132 bis de la LCT. La procedencia de estos rubros es
admisible en el régimen especial, dado que no existe regulación específica de
dichos supuestos en el RNIC que excluya su aplicación.
Referencia jurisprudencial. “Si bien el art. 35 de la ley 22.250 establece que
las disposiciones del estatuto de la construcción excluyen las normas
contenidas en la ley de contrato de trabajo en cuanto se refieran a aspectos de
la
relación
laboral
específicamente
contempladas
en
la
ley
especial,
corresponde condenar a la demandada al pago de la indemnización prevista en
el art. 45 de la ley 25.345, toda vez que no se observa la existencia en dicho
régimen de obligaciones similares a la previstas en el art. 80 de la ley de
contrato de trabajo" (CNTrab, Sala III, 14/10/09, “Romero, Terencio c/Conitec
SÁ”, LLonline, AR/JUR/43653; id., Sala V, 12/ 8/09, "Urzagasti, Oscar A.
c/Giacomino, Mirla F.”, LLonline, AR/ JUR/29504/2009, entre otros). “Toda vez
que la sanción conminatoria del art. 132 bis de la ley de contrato de trabajo
tiene como finalidad sancionar al empleador que no cumplió con la obligación
de ingresar los montos descontados de los sueldos de sus trabajadores con
destino a los organismos de seguridad social, corresponde aplicarla al
demandado aun cuando la relación laboral se desarrolló en el ámbito de la
industria de la construcción, pues se refiere a aspectos de la relación laboral
no contemplados en el régimen especial” (CTrab Tucumán, Sala VI, "Sánchez,
Seferino F. c/JAPA SRL”, LLNOA, 2006-209).
e)
Periodistas profesionales
El régimen lo regula la ley 12.908. Como no se trata de un trabajador excluido
de la LCT, estas disposiciones resultan de aplicación, salvo en los casos
especialmente regulados por esa ley. Estos últimos están dados, en lo
sustancial, por el cálculo de las indemnizaciones derivadas del despido
injustificado, preaviso y vacaciones.
Fecha del despido: 15/8/16.
Antigüedad al despido: 3 años y fracción mayor a 3 meses.
Última remuneración percibida: $ 4.600 sin SAC o bien $ 4.983,33 con SAC
(mayo de 2014).
Remuneración mensual promedio de los últimos seis meses: $ 4.720 sin SAC o
bien $ 5.113,33 con SAC.
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones especiales (periodista profesional)
1.
Remuneración del mes de despido ($ 4.600/31 x 15)
2.
SAC prop. 2a cuota año 2014 ($ 4.600 + $ 2.225,81 / 12)
3.
Integración mes despido c/SAC ($ 4.983,33/31 x 16)
4.
Vacaciones prop, no gozadas 2014 (227 x 15 / 365 = 9,33 días hábiles)
5.
Ind. sustit. preaviso, art. 43, inc. b ($ 5.113,33 x 4)
6.
Ind. por antigüedad, art. 43, inc. c ($ 5.113,33 x 4)
7.
Indemnización especial, art. 43, inc. d ($ 5.113,33 x6)
8.
Ind. art. 80, LCT (3 meses c/SAC)
($ 4.983,33 x 3)
9.
Sanción art. 132 bis, LCT, primeros 2 meses
c/SAC ($ 4.983,33 x 2) $
9.966,66
Total $ 104.194,66
Donde:
Los rubros "1” a “4”, "8” y “9” fueron calculados en función de la última
remuneración habitual percibida + SAC.
El rubro “3” fue incluido por entender que, en el régimen especial, no existe
regulación específica acerca del momento en que debe comenzar a correr el
plazo del preaviso que resulte incompatible con la aplicación del sistema
general previsto en el art. 233 de la LCT. Es más, el art. 43 de la ley 12.908
en cierto modo lo compatibiliza, al disponer: “El plazo del preaviso comenzará
a computarse a partir del primer día hábil del mes siguiente al de su
notificación”, con lo cual cabe suponer que corresponde el salario por la
integración del mes del despido, cuando es omitido el preaviso. Sin embargo,
debemos aclarar
$
2.225,81
$
568,82
$
2.572,04
$
2.324,72
$ 20.453,32
que existe jurisprudencia contradictoria sobre su viabilidad en estos casos.
Referencias jurisprudenciales. A favor, CNTrab, Sala V, 13/7/ 10, “Gervasoni,
Julieta A. R. c/Sistema Nacional de Medios Públicos SE", DT, 2010-3308, y
LLonline, AR/JUR/42809/2010; id., Sala X, 31/8/10, "Hanglin, Rolando V.
c/LS4 Radio Continental SA”, DT, 2010-2898, y LLonline, AR/JUR/51547/2010.
En contra, CNTrab, Sala II, 20/9/06, expte. 16.504/05, SD 94.462, "Esteban,
Alicia B. c/Cámara Argentina de la Propiedad Horizontal y Actividades
Inmobiliarias s/ despido”.
El rubro “4” fue calculado sobre la base de quince días hábiles de vacaciones
anuales, dado que la antigüedad en el ejemplo, no excede los diez años (art.
35, inc. a, ley 12.908).
Los rubros "5” a "7” fueron calculados sobre la base de la remuneración
promedio de los últimos seis meses, tal como lo indica el art. 43, inc. e, de la
ley
12.908
(según
ley
16.792).
Referencia
jurisprudencial.
“Resulta
improcedente la aplicación del plenario 'Tulosai' a los fines de determinar la
base remuneratoria derivada del despido, dado que el mismo se refiere al
cálculo de la indemnización prevista el art. 245 de la ley de contrato de trabajo
y a la relación habida entre las partes se aplicó la ley 12.908 como norma
estatutaria específica" (CNTrab, Sala X, 31/8/10, "Hanglin, Rolando V. c/LS4
Radio Continental SA”, DT, 2010-2898, y LLonline, AR/JUR/51547/2010).
El rubro "5” equivale a cuatro meses de indemnización susti- tutiva del
preaviso, dada la antigüedad mayor a tres años del ejemplo (art. 43, inc. b,
ley 12.908, según ley 16.792). Esta indemnización procede sólo en caso de
omisión de preaviso y no cuando éste es cumplido por el empleador.
Referencia jurisprudencial. “El periodista debidamente preavisado de su
cesantía sin causa, no tiene derecho a percibir la indemnización especial
equivalente a seis meses a que se refiere la disposición transitoria del art. 83
de la ley 12.908, convertida en definitiva por la ley 13.503” (CNTrab, en pleno,
n° 55, 30/7/59, “Zapata, Ramón M., y otros c/Promotores Asociados de
Teleradiodifusión”, LL, 96-119, y DT, 1959-722).
El rubro “7” está dado por el importe equivalente a seis meses de sueldo (art.
43, inc. d, ley 12.908, según ley 16.792).
Los rubros "8” y “9” fueron incluidos, por tratarse de un trabajador no excluido
de la LCT y que dichos aspectos de la extinción del contrato no cuentan con
regulación específica que los desplace.
Acerca de la procedencia del recargo previsto por el art. 2° de la ley 25.323,
en el ámbito de la Ciudad de Buenos Aires la jurisprudencia plenaria se ha
expedido por la negativa (CNTrab, en pleno, n° 313, 5/6/07, “Casado, Alfredo
A. c/Sistema Nacional de Medios Públicos SE”, LL, 2007-D-212, y DT, 2007668).
f)
El
Empleados administrativos de empresas periodísticas
régimen
especial
está
dado
por
el
decr.
ley
13.839/46,
con
las
modificaciones introducidas por las leyes 13.502 y 15.535. Como no se trata
de un trabajador excluido de la LCT, estas disposiciones resultan de aplicación,
salvo en los casos especialmente regulados por el régimen particular. Estos
últimos están dados, en lo sustancial, por una indemnización por omisión del
preaviso agravada.
Fecha del despido: 13/9/16.
Antigüedad al despido: 2 años y fracción menor a 3 meses.
Última remuneración mensual devengada: $ 4.600 sin SAC o bien $ 4.983,33
con SAC (mayo de 2014).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación
final
e
indemnizaciones
especiales
(empl.
adm.
empresas
periodísticas)
1.
Remuneración del mes de despido
($4.600/30x 13) $ 1.993,33
2.
SAC prop. 2a cuota año 2014
($4.600+ $4.600 + $ 1.993,33/14)
3.
932,78
Integración mes despido c/SAC
($4.983,33/30 x17)
4.
$
$ 2.823,89
Vacaciones prop, no gozadas 2014
(256 x14 /365 = 9,82 días) $ 1.957,45
5.
Ind. sustit. preaviso, art. 33 ($ 4.983,33 x 6) $ 29.899,98
6.
Ind. por antigüedad, art. 33 ($ 4.983,33 x
7.
Ind. (art. 80, LCT, 3 meses c/SAC)
2)
$ 9.966,66
($ 4.983,33 x3) $14.949,99
8.
Sanción (art. 132 bis, LCT), primeros 2 meses
c/SAC ($ 4.983,33 x 2) $ 9.966,66
Total $
72.490,74
Donde:
Los rubros "1” a “4”, “8” y "9” fueron calculados en función de la última
remuneración habitual devengada + SAC.
El rubro "3” fue incluido por entender que, en el régimen especial, no existe
regulación específica acerca del momento en que debe comenzar a correr el
plazo del preaviso que resulte incompatible con la aplicación del sistema
general previsto en el art. 233 de la LCT.
El rubro "4” fue calculado sobre la base de catorce días corridos de vacaciones
anuales, dado que el régimen especial no contiene regulación distinta del
instituto y rige el sistema general de la LCT (art. 150 y siguientes).
El rubro “5" fue calculado en función de la remuneración devengada con la
incidencia del SAC, puesto que el art. 33 del régimen especial indica que el
monto de la indemnización por omisión del preaviso es equivalente a seis
meses de sueldo y dicho período devenga el SAC. Se trata de una
indemnización que sólo procede en caso de omisión de preaviso y no cuando el
mismo es cumplido por el empleador.
El rubro “6” fue calculado en base a la remuneración devengada y con
inclusión
del
SAC.
Referencia
jurisprudencial.
“La
liquidación
de
la
indemnización por antigüedad a que se refiere el art. 33 del decr. 13.839/46
debe practicarse teniendo en cuenta el último sueldo devengado por el
dependiente” (CNTrab, en pleno, n° 75, 13/7/61, "López, Emilio c/Empresa
Periodística Argentina SA”, LL, 103-545, y DT, 1962-428).
Como no se trata de trabajador excluido de la LCT, se adicionaron los rubros
"7” y “8” al sólo título ejemplificativo.
g)
Trabajo a domicilio
El trabajo por cuenta ajena llevado a cabo en la vivienda del trabajador o en el
local de un tallerista, cuenta con regulación especial por ley 12.713,
reglamentada por decr. 118.755/42. No se trata de trabajadores excluidos de
la LCT y, por lo tanto, resultan aplicables las disposiciones generales de esta
última. Referencia jurisprudencial. “Para regir las relaciones entre las partes en
el llamado trabajo a domicilio, no es de aplicación la ley 11.729, en cambio,
probada la relación de dependencia, son de aplicación las disposiciones del
decr. 33.302/45 (cap. CXV, ley 12.921). El tallerista y el intermediario no
pueden invocar los beneficios de las referidas leyes” (CNTrab, en pleno, n° 34,
24/ 7/56, "García de Vila, Palmira c/Alegría y Cía. SRL”, DT, 1956- 581). "La
ley 12.713 no constituye un estatuto que regula de modo integral la modalidad
del trabajo a domicilio, pues se trata de una norma de Policía del Trabajo por
lo cual, y sobre la base de lo dispuesto por los arts. 2° y 9° de la LCT, a los
trabajadores a domicilio les resulta aplicable el régimen laboral común. (...)
Corresponde confirmar la sentencia que concluyó que el vinculo entre las
partes fue de naturaleza laboral, ya que la circunstancia que la actora no
tuviera horario fijo no excluye la existencia de subordinación jurídica porque
para cumplir con la entrega de los materiales en las fechas fijadas debía
cumplir con una jornada mínima de trabajo, y el hecho que se abonase una
remuneración por producto entregado revela que se trataba de una forma o
especie de remuneración que es el pago a destajo, medido por unidad de obra,
previsto expresamente en el art. 112 de la LCT” (CNTrab, Sala III, 19/9/05,
"Cardozo Franco, Bárbara V. c/Nostarco SA”, LLonline, AR/JUR/4393/2005).
Fecha del despido: 24/8/16.
Antigüedad al despido: 6 años y fracción mayor a 3 meses.
Remuneración habitual percibida: $ 3.200 (julio de 2012).
Mejor remuneración devengada: $ 3.200 sin SAC o bien $ 3.466,67 con SAC
(en mayo de 2012).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones especiales (trabajo a domicilio)
1.
Remuneración del mes de despido
($ 3.200/31 x24) $ 2.477,42
2.
SAC prop. 2a cuota año 2012
[($ 3.200+ $ 3.200+ $ 2.477,42)/12]
3.
$
739,78
Vacac. prop. 2012 (236 x 21 / 365 = 13,58 días)
(3.466,67/ 25 x 13,58) $ 1.883,10
4.
Integración mes despido c/SAC
($ 3.466,67 /31 x 7)
$
782,80
5.
Ind. sustit. preaviso (2 meses c/SAC)
$ 6.933,34
6.
Ind. por antigüedad ($ 3.200 x 7) $
22.400,00
7.
Ind. (art. 80, LCT, 3 meses c/SAC)
($ 3.466,67 x3) $10.400,01
8.
Sanción (art. 132 bis, LCT), primeros 2 meses
c/SAC ($ 3.466,67 x 2) $ 6.933,34
Total $
52.549,79
Donde:
Cada uno de los rubros ha sido liquidado según los parámetros que hemos
visto en cada caso, en el régimen general del que participa el trabajo a
domicilio dependiente.
h)
Viajante de comercio
El viajante de comercio (trabajador cuya actividad preponderante es la
concertación de ventas por cuenta ajena, fuera del establecimiento patronal)
es un trabajador cuya relación se encuentra comprendida en las disposiciones
de la LCT y complementada con las que surgen de la ley 14.546.
Fecha del despido: 20/11/16.
Antigüedad al despido: 3 años y fracción mayor a 3 meses.
Remuneración habitual percibida (entre haber básico garantizado, adicionales
y comisiones): $ 5.200, sin SAC, o bien $ 5.633,33 con SAC (octubre de
2010).
Mejor remuneración devengada: $ 6.800 (en mayo de 2014).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones especiales (viajante de comercio)
1.
Comisiones adeudadas s/planilla juramentada
(art. 11, ley 14.546)
2.
1.385,00
Remuneración del mes de despido
($ 5.200/30x20) $
3.
$
3.466,67
SAC prop. 2a cuota año 2014
[($ 5.200x4)+$ 3.466,67]/12
4.
2.022,22
Vacac. prop. 2010 (324 x 14 / 365 = 12,43 días)
(5.633,33 /25 x 12,43) $
5.
$
2.800,89
Integración mes despido c/SAC
($ 5.633,33/30x10)
$
1.877,78
6.
Ind. sustit. preaviso (1 mes c/SAC)
$
7.
Ind. por antigüedad ($ 6.800 x 4) $
27.200,00
8.
Ind. por pérdida clientela (art. 14, ley 14.546)
(rubro 7 x 0,25) $
5.633,33
6.800,00
Total $51.185,89
Donde:
Los rubros "2” a “7” están liquidados de acuerdo al régimen general y a lo que
hemos tratado en cada caso particular.
El rubro “1” queda condicionado a la declaración jurada presentada por el
trabajador y la presunción que de ella pueda derivarse frente a la prueba en
contrario que debe producir el empleador (art. 11, ley 14.546).
El rubro “8” constituye la indemnización especial por pérdida de clientela del
art. 14 de la ley 14.546 y el importe liquidado, resulta del 25% del calculado
en concepto de indemnización por antigüedad o despido injustificado.
i)
Encargados de edificios de propiedad horizontal
El estatuto particular de los encargados de edificios de propiedad horizontal lo
dispuso la ley 12.981 y el decr. 11.296/49. Dichas normas conviven con el
general de la LCT, dado que no se trata de un trabajador excluido de esta
última.
Fecha del despido: 20/9/16.
Antigüedad al despido: 7 años y fracción de un mes.
Remuneración habitual percibida y mejor remuneración mensual devengada: $
6.400 sin SAC o bien $ 6.933,33 con SAC (agosto de 2010).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones especiales (encargado de edificio)
1.
Remuneración del mes de despido
($6.400/30x20) $
2.
4.266,67
SAC prop. 2a cuota año 2010
[($ 5.200 x2)+$4.266,67]/12
3.
1.422,22
Vacac. prop. 2010 (263 x 20/ 365 = 14,41 días)
(6.933,33/20 x 14,41) $
4.
$
4.995,46
Integración mes despido c/SAC
($ 6.933,33 /30x 10)
$
2.311,11
5.
Ind. sustit. preaviso (3 meses c/SAC)
$
20.799,99
6.
Ind. por antigüedad ($ 6.933,33 x 8)
$
55.466,64
Total $
89.262,09
Donde:
Los rubros "1”, “2” y “4” están liquidados según el régimen general y a lo que
hemos tratado en cada caso particular.
El rubro "3” se ha calculado en función de los veinte días hábiles de licencia
previstos para la antigüedad en el empleo utilizada, en nuestro ejemplo, por el
art. 3o, inc. d, de la ley 12.981.
El rubro "5" fue calculado en base a los tres meses de preaviso, fijados por el
art. 6o de la ley 12.981, para el despido posterior al período de prueba
(primeros sesenta días).
Referencia jurisprudencial. “Dado que la LCT -art. 92 bis- establece un período
de prueba mayor al sistema de protección contra el despido arbitrario previsto
en la ley 12.981, este régimen resulta más beneficioso para el encargado de
casa de renta, y por ello, prevalece en virtud del principio de la norma más
favorable” (CNTrab, Sala II, 29/2/08, “Barreto, Evangelista c/Con- sorcio de
Propietarios
del
Edificio
de
la
calle
Independencia
2179”,
LLonline,
AR/JUR/589/2008). “El encargado de casa de renta despedido antes de tener
una antigüedad de sesenta días, no tiene derecho a la indemnización
sustitutiva del preaviso” (CNTrab, en pleno, n° 233, 18/5/82, "Romero, Ramón
R. c/Cons. de Propietarios Edif. Agüero 1761", LL, 1982-C-219; DT, 1982-712,
y LLonline, AR/JUR/2819/1982).
El rubro "6" fue calculado en base a lo dispuesto por el art. 6o de la ley
12.981. La fracción mayor al año (cualquiera que sea) es considerada como un
año más. No hay topes previstos para el cálculo indemnizatorio, dado que esta
norma especial desplaza en su aplicación, al régimen general del art. 245 de la
LCT. Por tal motivo también, el mes de remuneración fue calculado con la
incidencia del SAC, dado que todo período de remuneración lo devenga.
Referencia jurisprudencial. “Teniendo en cuenta que resulta aplicable el art. 6o
de la ley 12.981 el derecho a cada base mensual del resarcimiento a fin de
realizar el cálculo de la indemnización por antigüedad se adquiere por el
transcurso de cualquier fracción de año por poco significativa que sea, no
siendo necesario para ello que transcurran más de tres meses, como lo exige
el art. 245 de la LCT” (CNTrab, Sala IX, 31/5/04, "Borda, Daniel c/Perlui SA",
DT, 2004-1536, y LLonline, AR/JUR/27042004).
Aunque se ha decidido su aplicación para determinar la mejor remuneración
como base de cálculo, en la siguiente referencia jurisprudencial: “La base
salarial a tomar en cuenta para el cálculo de la indemnización por antigüedad
del encargado de edificio es la mejor remuneración mensual, normal y habitual
percibida durante el año anterior al despido, ya que ante la falta de precisión
del art. 6° de la ley 12.981 en torno a las pautas que deben considerarse para
establecer la base salarial, por analogía resulta aplicable el criterio que deriva
del art. 245, LCT” (CNTrab, Sala II, 5/7/10, "Borda, Hugo O. c/Consorcio de
Propietarios del Edificio Esmeralda 486”, LLonline, AR/JUR/42250/2010).
En jurisdicción de la Ciudad de Buenos Aires, la jurisprudencia plenaria ha
interpretado que para estos trabajadores no resulta aplicable el recargo
indemnizatorio del art. 2o de la ley 25.323 (CNTrab, en pleno, n° 320,
10/9/08, “Iurleo, Diana L. c/Cons. de Propietarios del Edificio Luis Sáenz Peña
1195”, LL, 2008-E-587, y DT, 2008-891).
ESQUEMAS BÁSICOS Y COMUNES DE LAS DEMANDAS DE PROCESOS
ESPECIALES
Escrito de demanda
Esquema en procesos especiales
Amparo o demanda sumarísima (cese de conductas antisindicales Y
REINSTALACIÓN DE DELEGADO)
Promueve juicio sumarísimo
I.
Personería.
II.
Cumple requisitos formales del ritual.
1)
Datos del accionante.
2)
Datos del demandado.
III.
Objeto.
IV.
Hechos.
1)
La relación laboral.
2)
El intercambio epistolar.
V.
Procedencia de la vía escogida.
VI.
Solicita calificación de conducta y condena por práctica desleal.
VII.
Prueba.
1)
Confesional.
2)
Documental.
3)
Pericial.
4)
Informativa.
5)
Testimonial.
VIII. Derecho.
IX.
Petitorio.
Variante en caso de nulidad de acto discriminatorio (reincorporación
de trabajador despedido por discriminación)
PROMUEVE ACCIÓN DE AMPARO (DISCRIMINACIÓN)
I.
Personería.
II.
Cumple requisitos formales del ritual.
1)
Datos del accionante.
2)
Datos del demandado.
III.
Objeto.
IV.
Hechos.
1)
La relación laboral.
2)
El intercambio epistolar.
V.
Procedencia de la vía escogida.
VI.
Cuestión federal.
VII.
Prueba.
1)
Confesional.
2)
Documental.
3)
Pericial.
4)
Informativa.
5)
Testimonial.
VIII. Derecho.
IX.
Petitorio.
Esquema en procesos ejecutivos
1) Ejecución de acuerdo conciliatorio (sede administrativa) incumplido.
Promueve juicio ejecutivo
I. Personería.
II.
Cumple requisitos formales del ritual.
1)
Datos del accionante.
2)
Datos del demandado.
III.
Objeto.
IV.
Hechos.
1)
Los antecedentes del caso.
2)
El título ejecutivo.
3)
Los rubros del reclamo.
V.
Liquidación.
VI.
Prueba.
1)
Documental.
2)
Supletorias.
VII.
Derecho.
VIII. Petitorio.
2) Ejecución de aportes Promueve juicio de ejecución fiscal
I.
Personería.
II.
Objeto.
III.
Hechos.
IV.
Título ejecutivo y trámite.
V.
Liquidación.
VI.
Exención de tasa de justicia.
VII.
Competencia.
VIII. Prueba.
1)
Documental.
2)
Supletorias.
IX.
Solicita reserva de documentación original.
X.
Formula reserva de ampliar demanda.
XI.
Derecho.
XII.
Petitorio.
d)
Esquema en demanda de desalojo Promueve juicio por desalojo
I.
Personería.
II.
Cumple requisitos formales del ritual.
1)
Datos del accionante.
2)
Datos del demandado.
III.
Objeto.
IV.
Hechos.
1)
Los antecedentes del caso.
2)
Fundamentos de la acción.
3)
Desocupación del inmueble.
V.
Liquidación.
VI.
Prueba.
1)
Documental.
2)
Supletorias.
VII.
Derecho.
VIII. Petitorio.
e)
Esquema
en
demanda
de
consignación
consignación
I.
Personería.
II.
Cumple requisitos formales del ritual.
1)
Datos del accionante.
2)
Datos del demandado.
III.
Objeto.
IV.
Hechos.
1)
Los antecedentes del caso.
2)
Los rubros objeto de la consignación.
3)
Fundamentos de la acción.
V. Liquidación.
Promueve
demanda
por
VI.
Prueba.
1)
Documental.
2)
Supletorias.
VII.
Derecho.
VIII. Petitorio.
f)
Esquema en demanda de tercería
Promueve demanda por tercería de dominio
I.
Personería.
II.
Objeto.
III.
Hechos.
1)
Los antecedentes del caso.
2)
Los fundamentos de la acción.
IV.
Prueba.
1)
Documental.
2)
Supletorias.
V.
Derecho.
VI.
Petitorio.
g)
Esquema en la demanda por medida cautelar
Promueve demanda por medida cautelar
I.
Personería.
II.
Cumple requisitos del ritual.
III.
Objeto.
IV.
Hechos.
1)
Los antecedentes del caso.
2)
Procedencia de la medida cautelar.
V.
Medida cautelar solicitada.
1)
Procedencia de la medida.
2)
Verosimilitud del derecho.
3)
Peligro en la demora.
4)
Contracautela.
VI.
Prueba.
1)
Documental.
2)
Supletorias.
3)
Información sumaria.
VII.
Derecho.
VIII. Petitorio.
B)
LOS PÁRRAFOS EN LA DEMANDA DE PROCESOS ESPECIALES
Amparo o demanda sumarísima
a) Cese de conductas antisindicales (reinstalación de delegado) Promueve
juicio sumarísimo
I.
Personería ...
II.
Cumple requisitos formales del ritual ...
III.
Objeto.
Que
en
el
carácter
invocado,
vengo
a
promover
juicio
sumarísimo (art. 52, ley 23.551, y art. 321, inc. 2°, CPCCN) contra La
Empresa SA, con domicilio en la calle Puerto de Palos 1525, Ciudad Autónoma
de Buenos Aires, solicitando desde ya se la condene a reincorporar a la actora
en su puesto de trabajo con el pago de los salarios caídos que correspondan,
costas y costos del juicio, bajo apercibimiento de astreintes y delito de
desobediencia, a mérito de las razones de hecho y de derecho que más
adelante expongo.
Tal objeto de la acción lleva implícito el pedido de calificación de la conducta
asumida por la demandada como práctica desleal (art. 53, inc. i, ley 23.551) y
su condena a oblar el máximo de la multa prevista por su art. 55, también con
costas.
Asimismo vengo a solicitar de VS se disponga, como medida cautelar
innovativa (arts. 230 y 232, CPCCN), la inmediata reincorporación de la actora
en su puesto de trabajo, retrotrayéndose el estado de las cosas al momento
anterior a su ilegítimo despido, con apercibimiento de astreintes (art. 666 bis,
Cód. Civil, y art. 37, CPCCN) y sin perjuicio de las sanciones a que hubiere
lugar en derecho penal para su desobediencia.
IV. Hechos ...
1) La relación laboral. La demandada se dedica a la fabricación de medias
(zoquetería para caballeros, damas, niños y bebés). La actora ingresó a
trabajar para la demandada el ……. de marzo de …….., cumpliendo tareas
inherentes a su categoría profesional de operaría textil, sector despacho,
categoría “A”, CCT 500/07, en el horario de lunes a viernes de 07.00 a 16.00
hs. Se ocupaba del armado de muestrarios de temporada de los productos
fabricados por la demandada.
Durante el transcurso de la relación laboral el comportamiento de la actora
siempre fue leal y correcto, cumpliendo con eficacia, profesionalismo y esmero
las tareas a su cargo, siendo prueba de ello que jamás recibió sanción
disciplinaria de ningún tipo. Lamentablemente, por lo que se referirá más
adelante, tal actitud no fue correspondida por su empleadora, ahora
demandada.
Repetidas veces la demandada incumplió con las obligaciones más elementales
a su cargo, respecto de mi mandante y en general respecto de quienes
trabajaban bajo su dependencia, omitiendo por ejemplo el pago del salario en
el término legal, la notificación del período de vacaciones con la antelación
legal y la entrega de la ropa de trabajo. Debido a estas circunstancias, la
trabajadora participó en algunas oportunidades en reclamos de carácter
colectivo por incumplimientos patronales, y decidió postularse como candidata
para los comicios que tendrían lugar con fecha 5/5/09 a los efectos de la
elección del representante sindical en la empresa. La candidatura de la
trabajadora fue oficializada y notificada por la Asociación Obrera Textil a la
demandada con fecha ……., mediante carta documento Andreani ………….
Sorpresivamente, con fecha …….., la trabajadora recibió una carta documento
por la que la demandada disponía su despido directo fundado en falsas,
ambiguas y no acreditadas razones, como ser “diversas faltas graves e
incumplimientos injustificados a sus tareas ..., falta de respeto a sus
superiores y compañeros de trabajo en una forma desmedida e inadmisible”,
omitiendo además precisar las circunstancias de modo, tiempo y lugar de los
supuestos incumplimientos.
En verdad, como fue mencionado anteriormente, la actora jamás recibió
sanción disciplinaria de ningún tipo en más de catorce años de antigüedad, lo
que
demuestra
que
las
imputaciones
que
realizó
la
empresa
eran
absolutamente falaces.
El despido carece de justa causa, y fue adoptado claramente en represalia por
su postulación y oficialización como candidata a delegada gremial (hecho del
que
había
sido
notificada
fehacientemente
con
fecha
…………
y
cuyo
conocimiento reconoce la demandada en el intercambio epistolar).
Constituye el despido así dispuesto una medida de discriminación (art. 1o, ley
23.592) y una medida antisindical (arts. 47, 50 y concs. ley 23.551), nula de
nulidad absoluta por contrariar la estabilidad en el empleo garantizada por el
art. 48 de la ley 23.551, y por omitir el procedimiento de previa de exclusión
por decisión judicial fijado por el art. 52 de la misma ley, ambos
reglamentarios del art. 14 bis de la Const, nacional, en tanto impone al
legislador la obligación de otorgar a los representantes gremiales “las
garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión sindical y las
relacionadas con la estabilidad de su empleo”.
La estabilidad del delegado sindical ha sido garantizada además por el art. 1o
del Convenio OIT 135, sobre “los representantes de los trabajadores", firmado
por nuestro país el 26/11/06, y aprobado por ley 25.801, que textualmente
indica: “Los representantes de los trabajadores en La Empresa deberán gozar
de protección eficaz contra todo acto que pueda perjudicarlos, incluido el
despido por razón de su condición de representantes de los trabajadores, de
sus actividades como tales, de su afiliación al sindicato, o de su participación
en la actividad sindical, siempre que dichos representantes actúen conforme a
las leyes, contratos colectivos u otros acuerdos comunes en vigor”.
Este convenio goza de jerarquía superior a las leyes, luego de la reforma
constitucional del año 1994. En efecto, la Constitución nacional reformada
prevé, en su art. 75, inc. 22, que tanto los tratados propiamente dichos como
los asimilados, concluidos no con terceros Estados sino con las organizaciones
internacionales tienen jerarquía superior a las leyes.
En consecuencia, por infringir la estabilidad consagrada en la ley 23.592, y el
convenio OIT 135, sobre “los representantes de los trabajadores”, que tiene
jerarquía superior a las leyes, normativa invocada que, por expreso mandato
constitucional, integra el denominado “orden público laboral”, el despido
directo resuelto por la accionada es nulo, de nulidad absoluta y desde ya
solicito de VS así lo declare.
Por decisión de sus propios compañeros de trabajo, la actora fue elegida
finalmente
para
desempeñar
el
cargo
de
delegada
gremial
en
el
establecimiento de la accionada, en las elecciones realizadas el 5/5/09. Todo
ello resulta de la certificación extendida por la AOTRA, y de las notificaciones
que ésta realiza a la demandada, las cuales se acompañan a la presente.
En expreso ejercicio de la opción que confiere a la actora el art. 52 de la ley
23.551, la trabajadora decidió (pese al gran beneficio económico que podría
conseguir en una decisión contraria) no aceptar el despido reclamado y
solicitar la reincorporación inmediata.
Pero hasta el día de la fecha, la accionada no declinó su antisindical postura
obligando a la actora a permanecer ausente de su puesto de trabajo y a sus
compañeros sin representación gremial. No quedó así otra alternativa para mi
mandante que promover la presente acción.
De lo hasta aquí expuesto y documentación acompañada resulta indudable el
derecho que asiste a la actora a ser reincorporada en La Empresa con el pago
de los salarios caídos por culpa del empleador, tal como lo dispone el art. 52
de la ley 23.551.
Pido entonces a VS que por dichas razones y las que sabrá suplir con su
elevado criterio, condene a la demandada a reincorporar a la actora en forma
definitiva, con más el pago de los eventuales salarios caídos por su culpa, las
costas y los costos del juicio, todo ello bajo apercibimiento de astreintes
conminatorias progresivas para el caso que persista en el incumplimiento.
2) El intercambio epistolar ...
V. Procedencia de la vía escogida. El procedimiento sumarísimo intentado
resulta procedente dado que el art. 321, inc. 3o, del CPCCN, así lo dispone
para "los demás casos previstos por este Código u otras leyes’’. En el caso,
esta ley es la 23.551, cuyo art. 52, párr. 2°, prevé expresamente la posibilidad
de que el trabajador con garantía sindical vulnerada demande judicialmente,
por vía sumarísima, la reinstalación en su puesto de trabajo con más los
salarios caídos durante la tramitación del juicio.
No cabe otra vía para el caso que el procedimiento sumarísimo, el cual no
puede ser judicialmente transformado (por medio de la facultad conferida al
magistrado por la norma contenida en el art. 321 in fine, CPCCN), en virtud de
que la ley ha querido que la cuestión quede resuelta en el mínimo tiempo
posible, disponiendo expresamente el trámite sumarísimo y descartando, por
ende, la aplicación de otro proceso que no sea el reglado en los art. 498 y
cones, del CPCCN, o en sus equivalentes provinciales (cfr. CNTrab, Sala III,
25/10/88, “Trejo, Gilfredo A. c/Consorcio de Propietarios Edificio Migueletes
1203 s/juicio sumarísimo”, TSS, 1989-884, expte. 35.981).
En consecuencia, pido a VS habilite en el caso la tramitación por la vía
sumarísima intentada, en los términos previstos por el art. 52 de la ley 23.551
y el art. 321 del CPCCN y sus concordantes.
Asimismo y a fin de no desvirtuar la intención expresa del legislador mediante
una “ordinarización” de hecho del procedimiento sumarísimo emprendido, pido
que VS en el primer despacho ordene que la totalidad de notificaciones a
practicar en autos sean con carácter de “urgente”, a notificar en el día y horas
inhábiles.
VI. Solicita medida cautelar innovativa. También vengo a solicitar en este acto,
con arreglo a lo dispuesto por el art. 232 y cones, del CPCCN, se disponga
como medida cautelar innovativa la inmediata reincorporación de la actora en
su puesto de trabajo con mantenimiento de las condiciones de contratación
(categoría profesional, horario
de
trabajo, remuneración) anteriores al
momento del ilegítimo despido (2/5/09), bajo apercibimiento de astreintes.
1) Procedencia de la medida. La medida peticionada resulta procedente a la luz
de lo dispuesto por los arts. 230 y 232 del CPCCN en la interpretación de la
más autorizada doctrina procesalista y una jurisprudencia del fuero que ya, a
más de veinte años de vigencia de la ley 23.551, ha tenido oportunidad de
sentar un criterio pacífico en sentido favorable a su procedencia en estos
casos.
Ocurre que “hay supuestos en que el juez debe pronunciarse urgentemente y
antes de la sentencia definitiva, ordenando el cumplimiento inmediato de su
mandato a fin de impedir un gravamen irreparable. La medida (cautelar
innovativa) tiende a variar el estado de hecho existente al momento de
iniciarse el juicio, a retrotraer las cosas al estado anterior al acto o hecho
cuestionado en el proceso y ello ante la certidumbre de que la actuación
normal del derecho llegara tarde ..., otro caso podría ser cuando se solicita la
nulidad de una decisión de la asamblea de un club que ordena la expulsión de
un socio: el juez puede ordenar la reincorporación del actor hasta que se
resuelva en definitiva” (CNCiv, Sala A, 8/6/84, LL, 1984-D-393; Fenochieto Arazi, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación comentado, 2a ed., Bs.
As., Astrea, t. 1, p. 836 y 837; cfr., además, jurisprudencia citada en notas 26
a 34).
En sentido coincidente, se ha pronunciado Walter Peyrano en su Medida
cautelar innovativa (Bs. As., Depalma, 1981), también Morello, Sosa y
Berizonce, en sus códigos procesales (2“ ed., La Plata, Platense, 1986, t. II-C,
p. 1023 y siguientes).
La jurisprudencia del fuero ha admitido la reincorporación del trabajador con
estabilidad gremial bajo la órbita de la medida cautelar innovativa, entre otros
casos, en autos “Vargas, Víctor H. c/ARO SA s/juicio sumarísimo” (sent, firme
del Juzg. 20, 24/5/88); CNTrab, Sala V, 23/8/88, sent. 41.631, “Albando, Juan
R. c/Ormas SA s/juicio sumarísimo”; Juzg. Trab n° 3, sent, interlocutoria firme
del 1/8/89, “Murillo, Eduardo C. c/A y C SA s/juicio sumarísimo"; id., Sala VII,
28/11/88, “Solís, Pedro O. c/Radio Victoria SA y otro”; id., Sala IV, 29/12/93,
"Herrera, Damasio B. c/INTA SA s/juicio sumarísimo”, entre otros).
En sentido concordante se expresó la Sala IV, en autos “Díaz Roldán, Domingo
R. c/AMCAP Asociación Mutual de la CAP”, mediante el voto de sus distinguidos
integrantes.
“Sólo puede afirmarse el principio de libertad sindical y el ejercicio de los
derechos sindicales que protege la ley 23.551, y el art. 14 bis de la Const,
nacional, si se dispone como medida precautoria y en forma inmediata la
restitución del delegado despedido, hasta tanto caiga sentencia definitiva en el
juicio promovido al efecto... Atendiendo al bien tutelado y a la trascendencia
que la propia ley 23.551, acuerda al ejercicio regular de los derechos
sindicales, que se encontrarían particularmente afectados en caso de despido
del
delegado,
resulta
enteramente
procedente
la
medida
cautelar
de
reinstalación, ya que la subsistencia del acto del principal consolidaría sin
remedio la violación de derechos del delegado, vinculados con la libertad
sindical (arts. 4o, inc. e, y 40, puntos a y b), que se materializa en representar
y ejercer esa representación” (del voto del doctor Fernández Madrid).
"La ausencia del delegado no es un simple tema personal de éste que podría
solucionarse mediante el pago de salarios en la sentencia de reinstalación; al
contrario, es un tema social que hace al proyecto constitucional y a los
vínculos entre el delegado y los trabajadores, comprometidos en una vivencia
cotidiana de problemas, esperanzas, pretensiones y conductas" (del voto del
doctor Capón Filas) (CNTrab, 30/3/90,' DT, 1990-B-2587; DJ, 1991-1-392, e
Imp, 1991-A-174).
La lectura del art. 232 del CPCCN, principal sustento de esta petición, permite
comprobar que para la procedencia de la medida solicitada se requiere la
existencia de los dos requisitos básicos de toda medida cautelar: la
verosimilitud del derecho y el peligro en la demora.
2)
Verosimilitud del derecho. Sobre el punto es menester probar la
apariencia del derecho, que suele denominarse “fumo boni iuris” (humo de
buen derecho). La verosimilitud del derecho se refiere a la posibilidad de que
ese derecho exista, no a una incontestable realidad que sólo se logrará al
agotarse el trámite, por tal razón se propugna la amplitud de criterio sobre el
punto (cfr. Fenochietto - Arazi, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación,
t. 1, p. 833, y jurisprudencia citada en su nota 8).
En el caso de autos, el fumo boni iuris referido a la condición de candidata a
delegada gremial (AOTRA) de la empresa por parte de la actora (quien
finalmente resultó elegida por sus pares para ejercer el cargo) y, por ende, la
garantía gremial que sustenta el reclamo, quedaría satisfecho con la
certificación extendida por la asociación sindical y fotocopias adjuntas de las
notificaciones fehacientes cursadas a la demandada según lo normado por el
art. 49 de la ley 23.551, y con el reconocimiento que hace la demandada
acerca de su conocimiento sobre la candidatura de la actora en la carta
documento CD ………. transcripta anteriormente y que se acompaña a esta
demanda.
A su vez, de la carta documento CD ……… de despido directo que en original se
acompaña y su rechazo por parte de la actora por medio del TCL CD ……… que
adjunta, surge con absoluta claridad la arbitrariedad e ilegalidad del despido
que intentaría formalizar la demandada.
En función de lo expuesto y la documentación acompañada, esta parte
entiende que se hallarían reunidos los elementos necesarios para que VS
considere sumariamente acreditado: 1) el carácter de candidata a delegada
gremial de la empresa y posterior designación de la actora para el cargo; 2) el
conocimiento por parte de la demandada de la candidatura de la actora con
anterioridad al despido; 3) el acto lesivo a la garantía de estabilidad por parte
de la demandada consistente en haber despedido a la trabajadora en forma
directa impidiéndole, con ello, el ejercicio de su función representativa para la
que fue designada por el voto de sus compañeros, y 4) la ilegitimidad
manifiesta de tal acto, según los propios términos empleados en la
comunicación rescisoria cuyo original acompaño.
3)
Peligro en la demora. El periculum in mora surge implícitamente de la
necesidad de recuperar en forma inmediata el mantenimiento de la situación
laboral de la actora con la demandada y ello a efectos de asegurar plena y
efectivamente el ejercicio de los deberes y derechos emanados de la
representación gremial que la actora ejerce, pues la tramitación del juicio
sumarísimo, aun en la forma más rápida y abreviada, impediría el pleno goce
de esta garantía constitucional durante un lapso que la sentencia dictada en
dicho proceso principal no podría asegurar retroactivamente.
En efecto, si bien la actora cuenta con un lapso de tiempo prolongado en su
mandato, en el caso que el proceso principal demande más de un año de
duración, ello impedirá a la actora postularse para un nuevo mandato, pues el
art. 41 de la ley 23.551, cuyo inc. b exige que el representante haya revistado
al servicio de La Empresa durante todo el año calendario anterior a la elección.
Las particularidades del caso hacen que dicha circunstancia sea mucho más
riesgosa para la actora, puesto que si bien la oficialización de su candidatura
fue debidamente notificada por la asociación gremial al empleador antes del
despido, la elección y su designación en el cargo por el voto directo y secreto
de sus compañeros, se llevó a cabo después debido al ilegítimo despido
resuelto por el empleador. Lo hasta aquí expuesto para justificar el peligro en
la demora no es baladí, nadie puede dudar sobre una demora mayor a uno o
dos años en la tramitación de un juicio sumarísimo. Es más, existen
antecedentes al respecto en el fuero cuya reiteración en este caso, por lo
lamentable, se procura evitar con el dictado de la medida cautelar peticionada.
Así en los autos "Sáenz, Esteban R. c/Astillero Ministro Daniel Domeq SA
s/juicio sumarísimo” se venció el periodo de estabilidad del actor durante la
tramitación del juicio y la sentencia terminó siendo lírica, sin fuerza ejecutoria
alguna (cfr. dictamen 10.428 del 23/2/89 dictado por el Sr. Procurador Gral.
del Trabajo en dichos autos y la sentencia allí recaída de fecha 16/3/89, n°
12.795, dictada por la Sala VIII de la Excma. alzada).
Lo mismo ocurrió en los autos "Quinteros, Oscar E. c/Sanatorio San Cristóbal
SA s/juicio sumarísimo” (cfr. dictamen 10.599 del Sr. Procurador Gral. del
Trabajo del 15/5/89 y sentencia de la Sala VIII de la Excma. alzada 13.908 del
26/5/89).
Es decir con toda la diligencia y empeño que seguramente primó para la rápida
y abreviada tramitación de los juicios sumarísimos indicados, en ambos casos
quedó comprobado que la sola acción sumarísima sin estar complementada
con la medida cautelar innovativa que aquí se peticiona, no otorga siempre la
protección jurídica que han querido tanto el legislador (cfr. ley 23.551 todo el
título XII “De la tutela sindical”), como el constituyente al sancionar el art. 14
bis de la Const, nacional.
Al comentar la protección constitucional del representante gremial, Carlos A.
Etala, recuerda que, en la constituyente de 1957, dijo el convencional Cortés:
“Lo que queremos evitar es que se produzcan los despidos y que un
representante sindical con motivo del ejercicio de su representación o como
consecuencia de ella sea despedido por el patrón, quien no sólo debe pagarle
indemnización, sino que, además, debe reponerlo. Vale decir, que prohibimos
el despido, aun indemnizado, del representante sindical, cuando se produce en
el ejercicio de su representación o como consecuencia de la misma” (La
protección de los representantes gremiales, Bs. As., Pulsar SRL, 1991, p. 18).
Además, y en lo que hace a la función orgánica cumplida por la actora, sus
compañeros
han
quedado
sin
representación
gremial
en
La
Empresa
demandada. Es por ello la necesidad urgente de restablecer de inmediato
dicha representación gremial.
Al respecto, señala Carlos A. Etala, que "el art. 232 del CPC CN, autoriza a
peticionar una medida cautelar a quien tuviere fundado motivo para temer que
durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su derecho, éste
pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable; ahora bien, cuando el
empleador innova en la situación laboral del representante gremial sin
promover el procedimiento de exclusión de tutela, ocasiona un perjuicio, por lo
que ya no sólo existe ‘peligro’, sino ‘daño’ en la demora y el transcurso del
tiempo representa la prolongación del daño. No existe, entonces, solo un
‘fundado motivo para temer... un perjuicio inminente’, sino que el perjuicio ya
se ha producido puesto que las ‘vías de hecho’ consumadas por el empleador
han provocado un quebrantamiento del estado de las cosas anterior a su
incumplimiento -que además constituye un acto ilícito- que exige de los jueces
el inmediato restablecimiento del equilibrio roto. También debe desecharse el
argumento de la falta de perjuicio fundado en la existencia de otros
representantes en el establecimiento de que se trate, ya que no cabe proteger
en abstracto la representación de los trabajadores, sino que se debe
resguardar en concreto la función representativa en la persona nominada por
ellos, así como el derecho individual del delegado”.
4)
Información sumaria (supletoria). Sin perjuicio de considerar esta parte
que con el original de la carta documento de despido de la actora, la copia
certificada del telegrama de rechazo cursado por la actora y la certificación de
la asociación sindical que se acompañan son suficientes para acreditar el fumo
boni iuris, es decir la prueba del despido sin haber recurrido el empleador al
procedimiento de exclusión de tutela, para el caso que VS no lo considere así,
solicito se designe primera audiencia (art. 197, CPCCN) a efectos de recibir la
declaración de los testigos que se individualizan (ver cap. VII, § 6).
5)
Contracautela. Dada la actuación de la actora con el beneficio de
gratuidad previsto por el art. 20 de la LCT, solicito de VS se exima a esta parte
de otorgar caución real, sin perjuicio d ello y dado que la medida peticionada
sólo podrá decretarse bajo la responsabilidad de la parte actora (art. 199,
CPCCN), se presta al efecto la más amplia caución juratoria.
VII.
Prueba.
VIII. Solicita calificación de conducta y condena por práctica desleal. Solicito
asimismo se califique la conducta asumida por la demandada como práctica
desleal, en los términos previstos por el art. 53, incs. g e i, de la ley 23.551 y
se la condene a oblar el máximo de la multa que indica el art. 55, inc. 1°, de la
misma ley, a mérito de las siguientes razones.
La actora, como damnificada directa por el ilegítimo despido resuelto por el
empleador, se encuentra habilitada para peticionar tal condena en función de
lo dispuesto por el art. 54 de la citada ley 23.551.
Además, razones de economía procesal justifican la acumulación solicitada de
ambas acciones y la circunstancia de evitar, por esta vía, la posibilidad de
resoluciones contradictorias y de escándalo jurídico si tramitaran por separado.
La ilegítima postura asumida por el empleador al despedir en forma unilateral
y arbitraria a la actora, impidiendo y obstaculizando con ello el ejercicio de la
función representativa para la cual fue designada por el voto de sus
compañeros,
encuadra
inequívocamente
en
el
presupuesto
de
hecho
contemplado en el art. 53, incs. g e i, de la ley 23.551, resultando
enteramente procedente la condena peticionada.
En consecuencia, pido se califique como práctica desleal el despido resuelto
por la demandada y se la condene a oblar el máximo de la multa por el art. 55
de la ley 23.551, con costas.
IX.
Derecho. El que funda la presente acción se sostiene en lo dispuesto por
las normas citadas en el curso del relato de los hechos, arts. 21, 22, 37, 62,
63, 74, 78, 103, 114, 1 15, 121, 128, 137, y concs. de la LCT; CCT 500/07 (ex
120/90); ley 23.551, y arts. 14 bis, 17 a 19 y 31 de la Const, nacional,
doctrina y jurisprudencia concordante.
X.
Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1) Me tenga por presentado, por parte, y por constituido el domicilio indicado a
los efectos procesales.
2)
Se decrete sin más trámite la medida cautelar innovativa peticionada en
el apartado IV de este escrito, con previsión de astreintes y remisión de la
causa a la justicia del crimen para el caso de incumplimiento, notificándosela a
la demandada con habilitación de días y horas inhábiles.
3)
Se admita el procedimiento sumarísimo intentado, confiriéndose traslado
de la demanda y documentos adjuntos en los términos y apercibimientos de
ley.
4)
Oportunamente se dicte sentencia haciéndose lugar a la demanda
interpuesta en todas sus partes, incluyendo la condena complementaria por
práctica desleal, con costas.
5)
En cumplimiento de la pertinente acordada de la Excma. alzada, declaro
bajo juramento que las presentes actuaciones no fueron iniciadas con
anterioridad, ni ha prevenido entre las partes ningún juzgado del fuero.
b) Variante en caso de nulidad de acto discriminatorio
(reincorporación de trabajador despedido por discriminación)
Promueve acción de amparo (discriminación)
I.
Personería.
II.
Cumple requisitos formales del ritual.
1)
Datos del accionante.
2)
Datos del demandado.
III.
Objeto.
IV.
Hechos.
1)
La relación laboral.
2)
El intercambio epistolar.
V.
Procedencia de la vía escogida.
VI.
Cuestión federal.
VII.
Prueba.
1)
Confesional.
2)
Documental.
3)
Pericial.
4)
Informativa.
5)
Testimonial.
VIII. Derecho.
IX.
Petitorio.
Procesos ejecutivos
Ejecución de acuerdo conciliatorio (sede administrativa) incumplido
Promueve juicio ejecutivo
I.
Personería ...
II.
Cumple requisitos formales del ritual ...
III.
Objeto. Esta acción tiene por objeto la ejecución del acuerdo conciliatorio
acompañado al presente, de conformidad por lo normado por el art. 15 de la
LCT y el art. 139 de la LO por las sumas que resultan de la liquidación a
practicar más adelante, o la que en más o en menos surja de la prueba a
producirse en autos, la actualización por depreciación monetaria que pudiere
corresponder, intereses reales sobre el capital demandado, las costas y costos
del juicio, todo ello a mérito de las razones de hecho y de derecho que
seguidamente paso a exponer.
IV.
Hechos ...
1) Los antecedentes del caso. El 20 de abril de 2009, la actora comparece a
una audiencia de conciliación prevista en el art. 7° de la ley 24.635, en calidad
de requirente, reclamando al demandado el pago de la indemnización por
antigüedad y preaviso.
En dicha audiencia, como resultado del trámite de conciliación, se arribó a un
acuerdo conciliatorio, en virtud del cual el demandado se obligó a abonar a la
actora, la suma de pesos cuarenta mil ($ 40.000) que pagaría en cuatro
cuotas iguales, mensuales y consecutivas de $ 1.000 pagaderas los días
5/5/09, 4/6/09, 5/7/09 y 5/8/09 respectivamente.
Cabe poner de resalto y destacar que el demandado no compareció a la
audiencia de pago del 5 de mayo de 2009, incumpliendo a partir de allí las
obligaciones asumidas en virtud del acuerdo.
Por lo tanto, encontrándose vencidos los plazos fijados para el pago de las
cuotas 1 y 2/4 del convenio referido y pese a las reiteradas tratativas
extrajudiciales tendientes en el sentido que se avinieran a su cumplimiento, no
quedó otra alternativa que promover la presente acción en procura de lo que
por derecho corresponde.
Debo poner de resalto que en la parte final del convenio suscripto en fecha
20/4/09 que motiva este juicio, se establecía expresamente: “La caducidad de
los plazos por incumplimiento de pago opera de pleno derecho sin necesidad
de intimación judicial y/o extrajudicial alguna. En caso de mora en el pago se
pacta un interés del 0,2% diario”.
De ello se desprende que han caducado todos los plazos pactados, siendo
exigible la totalidad de la deuda.
2)
El
título
ejecutivo.
Se
acompaña
copia
auténtica
del
acta
que
instrumenta el acuerdo conciliatorio referido en el punto anterior, llevada a
cabo en la audiencia de fecha 20 de abril de 2009, en el expte. 10.817/04 del
registro del Servicio de Conciliación Laboral Obligatoria (SeCLO).
También se acompaña copia de la resolución homologatoria de dicho acuerdo
8741, dictada por la autoridad administrativa con fecha 3 de mayo de 2009.
El acta que instrumenta el acuerdo y la resolución administrativa que lo
homologa, constituyen suficiente título ejecutivo según los términos del art.
139 de la ley 18.345.
La norma citada dice expresamente: “En los casos en que mediare acta
labrada ante un funcionario público competente o ante un escribano público,
se hubiere reconocido a favor de un trabajador un crédito líquido y exigible
que tuviere por origen la relación laboral, dicho trabajador, con presentación
del instrumento respectivo o copia auténtica de él, podrá iniciar juicio ejecutivo
para el cobro de ese crédito, siempre que el deudor no estuviere sometido a
ejecución colectiva”.
3)
Los
rubros
del
reclamo.
Son
los
derivados
del
título
ejecutivo
acompañado, a saber: el capital impago del acuerdo por $ 40.000 y los
intereses punitorios pactados, a razón del 0,2% diario o bien 6% mensual.
A ello deberá adicionarse la multa del art. 26 de la ley 24.635 (30% del monto
conciliado), los intereses moratorios, las costas y los costos del presente juicio.
Así solicito de VS oportunamente lo admita.
Con relación a la multa del art. 26 de la ley 24.635, dado que conforme el
texto normativo debe ser graduada en función “del monto conciliado” y dicho
importe comprende los intereses punitorios para el caso de incumplimiento,
solicito que dado el presente caso de incumplimiento total, se aplique el
máximo del 30% sobre el monto conciliado, incluyendo los intereses punitorios
devengados hasta el momento de su efectivo cumplimiento.
V. Liquidación. Según surge de los hechos expuestos y en atención a los
términos del "acta de acuerdo conciliatorio", celebrada en el expediente
10.817/04, fechada el 20/4/04, que se adjunta a la presente demanda,
practico la siguiente liquidación en base a las pautas reseñadas:
1.
Capital $ 40.000, en cuotas iguales (1
2.
Interés punitorio (4/6/09 a 4/8/09) 12% $ 4.800
Subtotal
3.
a 4/4)
$40.000
$ 44.800
Multa art. 26, ley 24.635 (30%)
Total reclamado hasta 12/7/09
$ 13.440
$ 58.240
Atento la liquidación practicada precedentemente se demanda el cobro de
pesos cincuenta y ocho mil doscientos cuarenta con 10/100 ($ 58.240,10), o lo
que en más o en menos surja de la prueba a producirse en autos, la
actualización por depreciación monetaria que pudiere corresponder, intereses
reales sobre el capital demandado que estarán conformados por los intereses
punitorios pactados del 0,2% diario más los compensatorios que fije VS, las
costas y los costos del presente juicio.
VI.
Prueba documental.
VII.
Derecho. El que funda la presente demanda se sostiene en lo dispuesto
por las normas citadas en el relato de los hechos, art. 139 y siguientes de la
ley 18.345; ley de contrato de Trabajo; CCT 120/90, y en el “acta acuerdo
conciliatorio" del 20 de abril de 2004 perteneciente al expediente 10.817/04.
VIII. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1)
Se me tenga por presentado, parte y por constituido el domicilio
procesal.
2)
Se agregue la documental acompañada, ordenándose su reserva, previa
certificación por el actuario de las copias que se adjuntan para el expediente
de éstas.
3)
Se decrete embargo sobre los bienes de la demandada (art. 140, LO),
hasta cubrir la suma reclamada con más lo que VS determine por intereses y
costas del presente juicio.
4)
Se cite a la demandada en los términos y apercibimientos del art. 140 de
la ley 18.345.
5)
Oportunamente
se
dicte
sentencia
mandando
llevar
adelante
la
ejecución, con costas.
6)
Se tenga presente que en cumplimiento de lo dispuesto por la pertinente
acordada de la Excelentísima Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo,
declaro bajo juramento que las presentes actuaciones no fueron iniciadas con
anterioridad, ni ha prevenido entre las partes ningún juzgado del fuero.
Ejecución de aportes
Promueve juicio de ejecución fiscal
I.
Personería. Conforme lo acredito con la copia simple del testimonio de
escritura de otorgamiento del poder general judicial que acompaño y bajo
juramento declaro ser fiel de su original que se encuentra vigente, soy
apoderado de la asociación sindical, con domicilio en la Av. ……………., de
Capital Federal.
A mérito de dicha documentación, solicito ser tenido por parte en el carácter
invocado y por constituido el domicilio más arriba indicado.
II.
Objeto. En el carácter invocado y siguiendo expresas instrucciones de mi
mandante vengo a entablar formal demanda de ejecución fiscal por cobro de
aportes contra ………….. SA (CUIT ……………..), con domicilio en la calle ………..
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por la cantidad de pesos doscientos
cuarenta y tres mil trescientos sesenta y seis con 25/100 ($ 243.366,25),
conforme surge del apartado "liquidación”, con más los recargos de ley, sus
intereses (compensatorios y punitorios), que deberán recalcularse hasta el
momento de su efectivo pago (conforme el art. 7°, ley 24.642 y las leyes
21.864 y 23.659; decr. 589/91; res. SSS 10/91; res. MEYOSP 459/96 y
492/06, y res. MT 73/07, 267/08, 29/09, 855/10 y 491/11), y costas del
presente proceso ejecutivo.
El crédito respectivo surge del certificado de deuda que adjunto, expedido por
el Sr. Secretario General de la asociación sindical con personería gremial
actora y expresa el monto de la obligación de la ejecutada, en concepto de
aportes de cuota sindical (art. 38, ley 23.551, y art. 2o, ley 24.642), fondo de
asistencia
social
(art.
36,
CCT
500/07
-ex
120/90-),
contribuciones
establecidas por resoluciones del Ministerio de Trabajo 73/13, 567/14, 29/15 y
855/16; aporte fijo adicional (art. 36) y por aporte patronal transitorio, por los
períodos detallados, con sus recargos e intereses calculados al 28 de febrero
de 2016, de conformidad a lo previsto y regulado por las leyes 24.642, 21.864
y 23.659, decretos y resoluciones reglamentarias de la autoridad de aplicación,
sin perjuicio de los incrementos posteriores que resulten de las mismas
normas, hasta el momento de la efectiva realización del crédito.
III.
Hechos. La asociación sindical tiene personería gremial otorgada, según
res. MTSS 1237/93, y por aplicación de lo dispuesto por las leyes 22.105,
23.551, 14.250 y sus modificatorias se encuentra legitimada para percibir los
aportes y contribuciones ordinarios y extraordinarios establecidos por las
leyes, decretos y resoluciones o por las respectivas asambleas y comisiones
paritarias.
La demandada tiene por actividad principal la ocupación de trabajadores,
comprendidos en el ámbito de representación territorial y personal de la
actora, de conformidad con la resolución administrativa que le asigna
personería gremial.
En virtud de lo expuesto, y de conformidad con lo normado por el art. 38 de la
ley 23.551 y por el art. 2o de la ley 24.642,
la
accionada
se
encuentra
obligada a actuar como agente de retención de los importes que en concepto
de cuotas de afiliación (cuota sindical), fondo de asistencia social (FAS),
contribuciones
especiales
(conforme
resoluciones
ministeriales
que
se
detallan), aporte fijo patronal (AFP), y aporte patronal transitorio, deben
tributar sus trabajadores a esta asociación sindical con personería gremial.
De conformidad con los arts. 2o y 3o de la ley 24.642, el incumplimiento en el
pago de las sumas retenidas, convierte al agente de retención en obligado
directo, cabe destacar además que la mora se produce de pleno derecho.
La accionada incumplió las mentadas obligaciones respecto del período
correspondiente entre los meses de octubre de 2015 hasta abril de 2016, en lo
que respecta a la deuda por cuota sindical.
Respecto de las sumas adeudadas en concepto de fondo de asistencia social
(FAS), éstas corresponden a idéntico período.
Otro
tanto
sucedió
con
los
rubros
detallados
anteriormente
como
contribuciones especiales, aporte fijo patronal y aporte patronal transitorio,
por idénticos períodos a los reseñados anteriormente.
Dichos incumplimientos dieron lugar a que se labrara el acta de inspección
4524 de fecha 1° de junio de 2015 y a la res. definitiva del 9/6/16.
Con fundamento en las referidas actas y de conformidad con lo normado por el
art. 5o y concordantes de la ley 24.642, mi mandante labró el certificado de
deuda 424, del 16 de junio de 2016, el cual, en virtud de dicha norma, tiene el
carácter de título ejecutivo.
Respecto de las sumas reclamadas en concepto de cuota sindical, en virtud de
lo normado por el art. 38 de la ley 23.551 y por el convenio colectivo 500/07
de la actividad que nuclea a la demandada, los empresarios deben actuar
como agentes de retención de la cuota sindical por un importe equivalente al
2% del salario bruto total mensual que corresponda a cada trabajador de su
establecimiento.
En cuanto a la procedencia del fondo de asistencia social (FAS) y de su
cuantía, particularmente claro resulta el art. 36 del CCT 500/07, que rige la
actividad desarrollada por la empresa, cuyo texto dispone: "Los empleadores
contribuirán con un aporte equivalente al 2% de las remuneraciones de los
trabajadores textiles en problemas vinculados con la educación, la vivienda y
la asistencia social en general, según el acuerdo aprobado por la res. DNRT
2762/87 y 2607/88”.
Cabe destacar que conforme res. MT 855/10, del 12/7/10, el concepto de
fondo de asistencia social se ve incrementado en el período comprendido entre
el 1o de junio de 2015 al 31 de mayo de 2016, en el que la contribución
patronal fijada en un 2% aumenta transitoriamente al 3%.
Respecto de las resoluciones del MTSS 73/07 (04/07 y 12/07); 567/08 (5/08 12/08); 29/09 (6/09 - 12/09) y 855/10 (6/10 - 05/11), que fueran
sucediéndose en el transcurso del tiempo, ellas disponen en su apartado V,
titulado “contribuciones especiales”, que "en todos los casos las contribuciones
especiales se determinarán en forma proporcional al porcentaje de la
asignación no remunerativa percibida por cada trabajador” (res. MT 855/10).
En cuanto al aporte fijo adicional, éste resulta establecido en el art. 36 del CCT
500/07, lo dispone de la siguiente manera: “Asimismo los empleadores
contribuirán a ese fondo con un aporte adicional de $ 6 mensuales por cada
trabajador comprendido en el ámbito de esta convención destinado a asistir a
los trabajadores del gremio en programas de capacitación y a solventar los
gastos de sepelio en caso de fallecimiento del trabajador, su cónyuge, hijos y
padres...”.
Por último, y por medio de las diferentes actas acuerdo en las que la
asociación sindical ha intervenido, se ha establecido un aporte patronal
transitorio determinado en el 1% sobre el total de las remuneraciones de cada
trabajador textil comprendido en el ámbito del CCT 500/07.
Para mejor recaudo se acompaña acta de inspección 4524, del 1 de junio de
2016, donde surge el detalle de la deuda volcada en el certificado que da
origen a esta ejecución, la que se halla debidamente suscripta por los
funcionarios sindicales actuantes.
IV.
Título ejecutivo y trámite. El certificado de deuda adjunto, extracto fiel
de los registros de deuda de mi mandante, constituye título ejecutivo
suficiente de acuerdo a lo dispuesto por el Código Procesal Civil y Comercial de
la Nación y por el art. 5o de la ley 24.642, que en su parte pertinente dispone:
“El cobro judicial de los créditos previstos en la presente ley se hará por la vía
de apremio o de ejecución fiscal prescriptos en los códigos procesales civiles y
comerciales de cada jurisdicción, sirviendo de suficiente título ejecutivo el
certificado de deuda expedido por la asociación sindical respectiva”.
En razón de lo precedentemente expuesto, la presente ejecución debe ajustar
su trámite al previsto en los arts. 604, 605, y cones, del Cód. Proc. Civil y
Com. de la Nación.
V.
Liquidación. Con respecto a este punto, conforme surge de la liquidación
que se adjunta a la presente, la empresa demandada adeuda en concepto de
capital por aportes y contribuciones la suma de $ 243.366,25.
Por otro lado, al capital adeudado se le deben adicionar los intereses hasta su
efectivo pago, los cuales han sido calculados hasta el día 30/6/16, sin perjuicio
de los que se devengan con posterioridad.
Conforme fuera expuesto, la deuda de la accionada con mi mandante se funda
en créditos originados en dos motivos distintos.
El primer tipo de créditos está dado por aquellas sumas que adeuda la
demandada a la actora en concepto de cuota sindical, seguido de las sumas
adeudadas en concepto de fondo de asistencia social (FAS).
La deuda por cuota sindical al 30 de junio de 2016, asciende a la suma de
pesos cuarenta y cuatro mil cuatrocientos setenta y nueve con 77/100 ($
44.479,77); mientras que la deuda por fondo de asistencia social (FAS), sin
considerar las resoluciones que más abajo se detallan, a la misma fecha
asciende a la suma de pesos noventa y un mil seiscientos noventa y cuatro
con 98/100 ($ 91.494,98).
El segundo tipo de créditos está dado por aquellas sumas que la demandada
adeuda también a mi mandante en concepto de contribuciones patronales
establecidas por resoluciones del Ministerio de Trabajo, sumado ello al aporte
fijo adicional y, por último, al aporte patronal transitorio.
La deuda por contribuciones patronales establecidas por resoluciones del
Ministerio de Trabajo por los períodos comprendidos entre 10/15 al 4/16,
capital e intereses, ascendía, al 30 de junio de 2016, a la suma de pesos
sesenta y ocho mil ochocientos cuarenta y dos con 47/100 ($ 68.842,47).
Lo mismo sucede con la deuda por aporte fijo adicional, por los períodos que
van desde 10/15 al 4/16, capital e intereses, al 30 de junio de 2016, en la
suma de pesos seis mil doscientos cuarenta y uno con 36/100 ($ 6.241,36),
mientras que la deuda por aporte patronal transitorio por el periodo 10/10 al
4/11, capital e intereses, al 30 de junio de 2016, en la suma de pesos treinta y
dos mil ochenta y siete con 67/100 ($ 32.087,67).
En consecuencia, se reclama la cantidad de pesos doscientos setenta y ocho
mil quinientos setenta y seis con 07/100 ($ 278.576.07), con más los recargos
de ley, sus intereses (compensatorios y punitorios), que deberán recalcularse
hasta el momento de su efectivo pago (según art. 7o, ley 24.642 y leyes
21.864 y 23.659, decr. 589/91, res. SSS 10 del 5/4/91, res. MEyOSP 459/96 y
492/06, res. MT 73/07, 567/08, 29/09, 855/10) y costas.
En ambos casos se acompañan las respectivas liquidaciones en anexos que se
glosan al presente, siendo de destacar que a las obligaciones devengadas con
posterioridad al mes de noviembre de 1996, según res. MEyOSP 459/96, al
capital de cada una de las cuotas se le aplica una tasa de interés resarcitorio
del 2% mensual (0,67% diario), mientras que en concepto de intereses
punitorios se le adiciona a la tasa anterior el 3% mensual (0,1% diario). Esta
resolución ha sido confirmada por otra más reciente en el tiempo, dictada por
idéntico Ministerio, la que lleva el número 492/06, y fue consignada también
supra.
De esta manera se conforma un total en concepto de intereses del 5%
mensual que en la liquidación practicada respecto de estos períodos también
se multiplica por la cantidad de días que transcurrieron entre la fecha en que
operó el vencimiento de la obligación hasta la fecha de actualización.
Cabe destacar a VS que los intereses que se practican en la liquidación se
encuentran estipulados por las leyes especiales (ley 11.683, art. 7o; ley
24.642, y 21.864; decr. 589/91; res. SSS 10 del 5 de abril de 1991, res.
MEyOSP 492/06, y res. MT 73/07, 267/08, 29/09, 855/10 y 491/11).
Pues bien, al efecto de establecer la tasa de interés aplicable al caso de
marras, deben contemplarse las normas especiales que al efecto contiene
nuestra legislación. Estas normas están contenidas entre las detalladas más
arriba, las cuales resultan de indiscutible aplicación a la relación vigente entre
las partes.
Sin perjuicio de lo hasta aquí expuesto, cabe destacar que tal como se hiciera
constar en el certificado de deuda que se glosa al presente, se hace expresa
reserva por los recargos, actualizaciones e intereses y accesorios previstos por
el art. 7° de la ley 24.642 y las leyes 21.864 y 23.659, decr. 589/91 y res.
SSS 10 del 5 de abril de 1991 que se devenguen hasta el momento de su
efectivo pago.
VI. Exención de tasa de justicia. Solicito de VS exima a mi representada de
oblar tasa de justicia por la presente acción, con sustento en lo normado en
los arts. 1o y 13, inc. e, de la ley 23.898; el art. 37 de la ley 24.073 (que
incorpora el inc. / a la ley 23.898), el art. 39 de la ley 23.551, el art. 5o de la
ley 24.642, jurisprudencia y doctrina aplicable.
De la interpretación sistémica y armónica de los citados textos legales, debe
concluirse que corresponde hacer lugar a la exención solicitada en el escrito de
inicio, ya que la presente demanda tramita por vía de ejecución fiscal y fue
impetrada por una asociación sindical con personería gremial, la que surge del
testimonio de escritura de otorgamiento de poder, y que actúa en ejercicio de
su representación gremial.
Ello ha sido debidamente receptado por la jurisprudencia al establecerse que
“el art. 1o de la ley 23.898 dispone que quedarán exentos del pago de la tasa
de justicia los supuestos que taxativamente enumera en el art. 13 o cuando
otro cuerpo legal expresamente lo prevea. Entre los casos exceptuados por la
referida normativa se encuentran los juicios originados por las asociaciones
sindicales de trabajadores, cuando actuaren en ejercicio de su representación
gremial (art. 13, inc. e). Por su parte, el art. 39 de la ley 23.551 dispone que
los actos y bienes de las asociaciones con personería gremial destinados al
ejercicio específico de las funciones propias previstas en los arts. 5o y 23 de
esa norma, estarán exentos de toda tasa, gravamen, contribución o impuesto.
En este contexto, como el objeto del presente proceso está directamente
vinculado con el trámite que autoriza la ley 24.642 para perseguir el cobro de
las cuotas a quien está obligado a retenerlas, a su vez, de la remuneración del
afiliado (art. 38, ley 23.551) y en tanto aquellas atañen al patrimonio de la
asociación (art. 37 de esta última), es claro que se encuentran alcanzados
tanto por la exención que establece -con carácter general- el art. 39 de la ley
23.551, como por la específica que contempla el inc. e del art. 13 de la ley
23.898. A mayor abundamiento cuadra señalar que a tenor de lo dispuesto en
el art. 1o in fine de la ley de tasas judiciales, hubiera sido suficiente con
remitirse al art. 39 de la norma mencionada en primer término para concluir
en que no se encuentran alcanzados por el pago de la gabela. En efecto, esta
disposición es tan amplia que alcanza a todo impuesto, tasa o contribución con
relación a los bienes de la entidad y por sus actos que pueden consistir
obviamente en acciones judiciales. No obstante ello, la ley 23.898 reforzó el
criterio de exención al incluir el supuesto de autos en la nómina que contiene
el art. 13 (inc. e) de la ley 23.898” (CNCiv, Sala G, 24/2/03, “Asociación
Obrera Textil de la Rep. Arg. c/Textil Britalco s/inc. de pago de la tasa de
justicia”).
Además, cabe destacar que las asociaciones sindicales tienen por objeto la
defensa de los derechos e intereses de los trabajadores, y bajo ningún
concepto debe considerársela como si se tratara de una empresa privada con
fines de lucro.
Existe una ley expresa, sancionada por el Congreso de la Nación, la 23.551,
que cuenta con diversas disposiciones en orden al objeto y al patrimonio de
asociaciones sindicales como mi representada.
Cabe recordar que el legislador ha establecido en el art. 2o de la citada ley
23.551, que constituye el objeto de su existencia "la defensa de los intereses
de los trabajadores”, ocupándose de aclarar en el artículo siguiente, que
"entiéndese por interés de los trabajadores todo cuanto se relacione con sus
condiciones de vida y de trabajo”. La acción sindical contribuirá a remover los
obstáculos que dificulten la realización plena del trabajador.
En consecuencia,
teniendo
en consideración la causa de
los créditos
reclamados (aportes por cuota sindical y fondo de asistencia social), no cabe
sino concluir que también la propia normativa que rige a mi mandante
consagra la exención que se solicita.
Por todo lo expuesto, solicito a VS haga lugar a la exención planteada.
VII.
Competencia. VS es competente para entender en las presentes
actuaciones, conforme se desprende del art. 5° de la ley 24.642 cuyo texto, en
su parte pertinente, dispone: "El cobro judicial de los créditos previstos en la
presente ley se hará por la vía de apremio o de ejecución fiscal prescriptos en
los códigos procesales civiles y comerciales de cada jurisdicción, sirviendo de
suficiente título ejecutivo el certificado de deuda expedido por la asociación
sindical respectiva.... En la Capital Federal las asociaciones sindicales de
trabajadores podrán optar por la justicia nacional con competencia en lo
laboral o por los juzgados con competencia en lo civil y comercial...".
La promoción de las presentes por ante VS importa el ejercicio de la opción
legalmente conferida en favor de la Justicia Nacional en lo Civil de la Capital
Federal.
VIII. Solicita embargo. Dado el carácter ejecutivo del título en el que se
fundan las presentes y no conociendo mi mandante la existencia de otros
bienes sobre los cuales pueda recaer la medida requerida (art. 535, CPCCN),
vengo a solicitar a VS que se ordene la traba de embargo sobre los fondos que
la demandada tenga depositados en cualquier entidad del sistema financiero
ya sea en cuenta corriente, plazo fijo, caja de ahorro, caja especial o cualquier
otro tipo de depósito hasta cubrir la suma de pesos doscientos cuarenta y tres
mil trescientos sesenta y seis con 25/100 ($ 243.366,25), con más lo que se
presupueste para responder a intereses y costas.
En este sentido, note VS que los créditos cuyo cobro se persigue en la
presente, tienen por fin no sólo la propia subsistencia de la asociación sindical,
sino lo que es tanto o más importante, resultan necesarios de acuerdo a la
expresa imputación que prevé el art. 36 del CCT 500/07, para “...asistir a los
trabajadores textiles en problemas vinculados con la educación, la vivienda y
la asistencia social en general...".
Por otra parte, el propio legislador reconoció la importancia de este tipo de
créditos dotando a las asociaciones sindicales de la facultad de expedir los
certificados de deuda como el que en autos se acompaña y previendo un
procedimiento abreviado para perseguir su cobro tal como lo dispone la ley
24.642.
A fin de hacer efectiva la medida precedentemente peticionada, deberá
librarse oficio al Banco Central de la República Argentina (BCRA) haciéndole
saber la orden de VS la que se deberá comunicar a la totalidad de las
entidades integrantes del sistema financiero.
IX.
Prueba.
X.
Fórmula reserva de ampliar la demanda. Hago expresa reserva de
ampliar demanda por los períodos posteriores que se devenguen, para el caso
de persistir el incumplimiento de depósito por parte de la demandada y en los
términos de los arts. 540 y 541 del Cód. Proc. Civil y Com. de la Nación.
XI.
Derecho. El que asiste a mi mandante se fundamenta en las normas
citadas en el curso de este escrito y, particularmente, en el CCT 500/07, leyes
23.551, 24.642, 21.864 y 23.659, decr. 589/91, art. 509 y cones, del Cód.
Civil, doctrina y jurisprudencia aplicables.
XII.
Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1)
Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio ut
supra indicado.
2)
Se reserve la documentación original en la caja de seguridad del
Juzgado, a cuyo efecto acompaño un juego de copias para el expediente.
3)
Se imponga a la presente demanda el trámite correspondiente a las
ejecuciones fiscales y en consecuencia se ordene librar mandamiento de
intimación de pago por la cantidad reclamada con más la que VS presupueste
provisoriamente para responder a intereses y costas en los términos de los
arts. 604, 605 y cones, del Cód. Proc. Civil y Com. de la Nación.
4)
Se ordene la medida solicitada en el apartado VIII.
5)
Tenga presente la reserva efectuada en el apartado X.
6)
Oportunamente, se dicte sentencia mandándose llevar adelante la
ejecución hasta el pago del total de lo adeudado con más los costos y costas
del juicio.
Demanda de desalojo Promueve juicio por desalojo
I.
Personería ...
II.
Cumple requisitos formales del ritual ...
1)
Datos del accionante ...
2)
Datos del demandado ...
III.
Objeto. Esta acción tiene por objeto la pretensión de condenar a la
demandada a desalojar el inmueble sito en la calle ………….., …….., de Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, todo ello teniendo en cuenta que se ha producido
la ruptura del vínculo laboral, solicitando a VS dicte sentencia haciendo lugar al
lanzamiento de la vivienda de mi propiedad, todo ello con más las costas y los
costos del juicio, a mérito de las razones de hecho y de derecho que
seguidamente paso a exponer.
IV.
Hechos ...
1)
Los antecedentes del caso. La demandada comenzó a desempeñarse a
las órdenes de mi mandante desempeñándose como jefa de recepción en el
Hotel ………… y en virtud de dicho contrato de trabajo y como accesorio de éste
ocupaba la ………… del mencionado hotel de mi propiedad y luego de
numerosos despachos telegráficos quedó extinguida la relación por exclusiva
culpa de la demandada.
Asimismo habiendo sido intimada en numerosas oportunidades conforme surge
de la documentación que acompaño a la presente demanda, ésta no ha
restituido el inmueble a pesar de habérsela constituido legalmente en mora
conforme lo prescribe la ley ritual y ante la falta de restitución del inmueble no
le queda otra alternativa a mi representada que acudir ante VS como lo hace
en procura del reconocimiento de los derechos conculcados por la demandada.
2)
Fundamentos de la acción. De la simple lectura del intercambio
telegráfico nos encontramos ante los presupuestos fácticos que permiten el
lanzamiento de la aquí demandada del inmueble ubicado en la calle ……….
…….., habitación ……, de la Ciudad de Buenos Aires.
Ésta se desprende por la finalización del contrato de trabajo y la relación
laboral que unía a las partes, y ante la extinción del vínculo finaliza el derecho
accesorio a la ocupación del inmueble.
Cabe destacar que a pesar de ser intimada en numerosas oportunidades a su
desocupación y habiéndosela constituido en mora, ella se niega a desocuparlo
situación que se mantiene hasta la fecha.
Toda la prueba documental (copia certificada del título de propiedad y cartas
documentos enviadas a la demandada por mi mandante) que se enumera a
continuación son elementos fácticos suficientes que vializan la acción y
permiten el dictado de una medida ejecutiva donde se disponga el lanzamiento
de la demandada.
3)
Desocupación del inmueble. Los fundamentos jurídicos los encontramos
en la ley de procedimiento laboral en los arts. 146 y 147 que regulan el
desalojo o lanzamiento del trabajador que ocupa un inmueble o parte de un
inmueble en virtud o como accesorio de un contrato de trabajo.
Cabe destacar que la limitación no está dada por los plazos que establece el
Código Civil y disposiciones concordantes, si no por la existencia misma del
contrato de trabajo que en las presentes actuaciones se encuentra extinguido,
y a cuya vigencia y duración se encontraba subordinada la ocupación de la
casa o vivienda por el trabajador, que le brindó mi mandante.
Resta destacar que el trabajador que recibió la vivienda como accesorio del
contrato de trabajo carece de título para su retención, por más que sea
acreedor de salarios e indemnizaciones, situación que no se da en las
presentes actuaciones atento a que a la demandada se le ha pagado todos los
rubros indemnizatorios y salariales que se derivaron de la extinción de su
contrato de trabajo.
Por lo expuesto es que corresponde se dicte sentencia condenando a la
demandada a la restitución del inmueble con la finalidad de su recuperación
para su uso y goce, ya que se ha extinguido la causa que le daba derecho
legítimo a detentar el usufructo del bien al trabajador y, por lo tanto, se
disponga el lanzamiento del demandado con costas.
4)
Solicita aplicación de astreintes. Según surge de los hechos expuestos,
se impone ante la ocupación ilegítima de la vivienda por parte de la
demandada la aplicación por parte del tribunal de astreintes todo ello
conforme lo prescribe el Cód. Civil y Comercial, por día de mora de la
accionada en la retención de la vivienda ilegítimamente retenida.
V. Prueba.
VII.
Derecho. El que funda la presente acción se sostiene en lo dispuesto por
las normas citadas en el curso del relato de los hechos, en la ley de contrato
de trabajo, CCT 389/04, arts. 146 y 147 de la LO, arts. 16, 17, 19 y 31 de la
Const, nacional, doctrina y jurisprudencia concordantes.
VIII. Petitorio ...
Demanda de consignación
Promueve demanda por consignación
I. Personería ...
II.
Cumple requisitos formales del ritual ...
1)
Datos del accionante ...
2)
Datos del demandado ...
III.
Objeto. Que en el carácter invocado, vengo a iniciar la presente
demanda contra ………….., con domicilio en ……….., …………, Provincia de Buenos
Aires, a los efectos de consignar judicialmente la certificación de servicios y la
suma de $ 4.143,87 (pesos cuatro mil ciento cuarenta y tres con 87/100) que
surgen de la boleta de depósito acompañada, en concepto de pago de la
liquidación final por despido directo con causa comunicado con fecha 11 de
agosto de 2016. Dicha suma comprende días trabajados de la primera
quincena del mes de agosto de 2016, vacaciones no gozadas, SAC primer
semestre año 2016 y SAC proporcional.
IV.
Hechos ...
1) Los antecedentes del caso. El demandado …………..rrero ingresó a trabajar
bajo relación de dependencia de mi mandante con fecha 10 de diciembre de
2007, en la categoría laboral de "oficial terminación carreteles" convenio
colectivo de la Asociación Obrera Textil 500/07. Posteriormente, en la segunda
quincena de julio de 2016, se desempeñó en la categoría "oficial tejedor
categoría G". Éste desempeñaba sus tareas en la fábrica de productos textiles
que explota el Sr. …………, sita en la calle ……….., Capital Federal.
Laboraba jornada completa de lunes a viernes de 06 a 15 hs. Por la labor
desarrollada percibía en forma quincenal un sueldo de $ 1.597,70 (pesos mil
quinientos noventa y siete con 70/100). Dicha suma comprendía el básico, la
antigüedad y el presentismo.
A comienzos de año el demandado comenzó a tener un conducta totalmente
incorrecta,
incumpliendo
sus
labores,
recibiendo
varios
apercibimientos
verbales. Finalmente el día 11 de agosto de 2016, y en razón de los múltiples
incumplimientos laborales verificados, mi mandante comunicó el despido en
los siguientes términos:
“Por medio de la presente le comunico que en razón de los reiterados
incumplimientos en sus tareas, por haber faltado injustificadamente en forma
reiterada durante el último año, por haber saboteado material de producción
en los últimos meses todo lo cual está filmado y documentado. Así como
también por generar permanentemente conflictos en el lugar de trabajo y no
haber modificado su conducta a pesar de que se lo apercibió verbalmente y
habida cuenta que todas estas faltas hacen imposible la continuidad de la
relación laboral queda Ud. despedido por su exclusiva culpa. Liquidación final a
su disposición".
Sin embargo, el Sr. ………. se negó a recibir las sumas que le correspondían en
pago a su liquidación final y aun sabiendo fehacientemente que se le había
enviado la comunicación de despido, envió un telegrama, el día 12 de agosto,
en los siguientes términos:
"Ante negativa de trabajo del día de la fecha, siendo que el encargado Sr.
……….. me indicó, luego de haber ingresado al vestuario y antes de comenzar
mi jornada laboral, que me retire del establecimiento y que iba a recibir
noticias,
los
intimo
plazo
48
hs.
aclaren
mi
situación
laboral,
bajo
apercibimiento de considerarme injuriado y despedido por su exclusiva culpa.
Habiendo fracasado mis anteriores reclamos verbales tendientes a que se
subsanen las irregularidades de registro y remuneraciones, intimóles plazo 48
hs. apercibimiento despido su culpa: a) abonen el SAC correspondiente al
primer semestre del año 2016; b) indiquen si procederán a registrar en forma
correcta mi fecha real de ingreso que fue el 4/9/07, mientras que uds.
registran la falsa fecha del 10/12/07 y real monto de remuneraciones ya que
por encima del recibo me abonan $ 400 por quincena “a cuenta” de las horas
extras; c) abonen las diferencias de horas extras que surgen del horario
efectivamente cumplido de lunes a viernes de 6 a 18 hs., y d) paguen
diferencias salariales no prescriptas conforme el convenio colectivo de trabajo
aplicable 500/07 y tareas desarrolladas de oficial tejedor categoría "G”, siendo
que Uds. comenzaron a abonarme por dicha categoría recién a partir de la 2 a
quincena de julio de 2016, cuando en realidad empecé a realizar las tareas a
partir del mes de marzo de 2008, y con anterioridad a ello realizaba tareas de
enrrollador (oficial terminal carretel), conforme lo dispuesto por los arts. 9o,
10, 11, 15 y concs. de la ley 24.013, los intimo para que dentro del plazo de
30 días corridos exhiban comprobantes que acrediten subsanación de
incumplimiento de registro consistentes en falsa fecha de ingreso y falso
monto de remuneraciones, de acuerdo con los datos anteriormente indicados.
Dejo constancia que en período no registrado (4/9/07 al 10/12/08) realicé las
tareas de enrollador, en el horario de lunes a viernes de 6 a 18 hs. y con una
remuneración de $ 400 netos por quincena. Hago expresa mención que su
silencio a la presente intimación o negativa a subsanar incumplimiento de
registro por cualquier causa será interpretado como renuncia de su parte al
plazo previsto en el art. 11 de la ley 24.013. Fdo.: ……….”.
Es de destacar que los reclamos que efectúa por una supuesta deficiencia en la
registración resultan absolutamente falsos. Mi mandante no paga sueldos en
negro y registra debidamente a sus empleados desde el comienzo de la
relación laboral. También resulta falso que el demandado desarrollara tareas
de oficial tejedor con anterioridad a la primera quincena de julio de 2016. Las
horas extras que ha trabajado durante la relación laboral han sido abonadas
en su totalidad. Y lo que es aún más insólito es que acuse una negativa de
trabajo cuando sabía perfectamente que la relación laboral se encontraba
extinguida por su culpa. Este telegrama fue contestado en los siguientes
términos: “Rechazo su telegrama TCL ………. por falso e improcedente en todos
sus términos. No ha existido negativa de tareas. Ud. ha sido despedido
conforme carta documento CD ……….. de fecha 11 de agosto de 2016 cuyos
términos reitero a continuación: “Por medio de la presente le comunico que en
razón de los reiterados incumplimientos en sus tareas, por haber faltado
injustificadamente en forma reiterada durante el último año, por haber
saboteado material de producción en los últimos meses todo lo cual está
filmado y documentado. Así como también por generar permanentemente
conflictos en el lugar de trabajo y no haber modificado su conducta a pesar de
que se lo apercibió verbalmente y habida cuenta que todas estas faltas hacen
imposible la continuidad de la relación laboral queda Ud. despedido por su
exclusiva culpa. Liquidación final a su disposición’. Niego existencia de
irregularidades en el registro remuneraciones. El SAC, primer semestre año
2016, se encuentra a su disposición. Niego que su fecha de ingreso sea
4/9/07. Niego que Ud. perciba $ 400, por quincena por encima del recibo “a
cuenta de horas extras”. Jamás le he abonado sueldos en negro. Niego
adeudar horas extras. Niego que su jornada de trabajo sea de lunes a viernes
de 6:00 a 18:00 hs. Ud. trabaja de lunes a viernes de 6:00 a 15:00 hs. Niego
adeudar diferencias salariales conforme a convenio. Niego que su categoría
laboral fuese oficial tejedor categoría “G” con anterioridad a la 2 a quincena de
julio de 2016. Ud. se desempeñaba en la categoría de oficial terminal carretel
hasta la 1a quincena de julio de 2016. Su real fecha de ingreso 10 de
diciembre de 2007 conforme consta en los recibos de sueldo que Ud. suscribe
mes a mes sin efectuar ninguna observación al respecto. Las horas extras
trabajadas han sido abonadas en su totalidad. Su real sueldo es de $ 597,70
correspondiente
Encontrándose
a
la
segunda
quincena
disuelta la relación
del
mes
laboral. Resultan
de
julio
de
2016.
improcedentes las
intimaciones por la ley 24.013. De todas maneras dicha normativa no resulta
aplicable, ya que no existen irregularidades en la registración. Niego que Ud.
desarrollara tareas en el período 4/9/07 al 10/12/07. Lo intimo a que cese de
efectuar reclamos improcedentes.
Por su parte, la demandada contestó de la siguiente manera: "Rechazo su
carta documento CD …………. y la causal de despido allí imputada, por ser falsa
e improcedente. Niego haber incumplido en reiteradas oportunidades mis
tareas y que hubiese faltado injustificadamente durante el último año, niego
que hubiese saboteado material de producción en los últimos meses y que esto
se encuentre filmado y documentado y que hubiese generado conflictos en mi
lugar de trabajo y que me hubiesen apercibido verbalmente y que todas estas
falsas imputaciones no permitan la continuidad del vínculo. Cabe destacar que
extinguen el vínculo como represalia a mis reclamos a que regularicen mi
situación laboral (falsa fecha de ingreso, falso monto de remuneraciones,
horas extras, haberes adeudados y diferencias salariales) y como respuesta a
dichos reclamos la única que tengo es esta falsa comunicación rescisoria que
aquí contesto. Pongo de manifiesto que mis reclamos fueron contestados con
la negativa de trabajo que originó mi TCL de fecha 11/8/16 y ahora con una
falsa imputación de circunstancias que nunca acaecieron que falsa y
maliciosamente me imputan para eludir el pago de las indemnizaciones
derivadas de una rescisión contractual sólo imputable a Uds. por lo expuesto,
siendo absolutamente falsa la causal de despido alegada, los intimo para que
dentro del plazo de ley paguen remuneraciones adeudadas de acuerdo a mi
intimación anterior (SAC primer semestre de 2016), diferencias de horas
extras (horario efectivamente cumplido de lunes a viernes de 6 a 18 horas) y
diferencias convencionales de acuerdo al CCT 500/07 la liquidación final por
egreso, con más las indemnizaciones derivadas del despido (integración del
mes de despido -art. 233, LCT- indemnización sustitutiva del preaviso -art.
232, LCT- indemnización por antigüedad -art. 245, LCT-) con más especiales y
recargo previsto por la ley 25.323, la indemnización del art. 1° de la
mencionada ley atento a que han alterado mi fecha real de ingreso que fue el
4/9/07, mientras que registran falsa fecha del 10/12/07 y real monto de
remuneraciones, ya que, por encima del recibo, me abonaban $ 400 por
quincena “a cuenta” de las horas extras. Caso contrario accionaré sin más
trámite ni intimación. Hago expresa mención que la falta de pago de los rubros
indemnizatorios reclamados hará operativo el recargo previsto por el art. 2° de
la ley 25.323. Fdo: ………..”.
Mi mandante, por su parte, contestó en los siguientes términos: “rechazo su
telegrama TCL …………… por falso, improcedente y malicioso en todos sus
términos. Ratifico mis cartas documento anteriores. Niego que la extinción del
vínculo constituya una represalia a sus reclamos para que se regularice su
situación laboral, ya que no existe la irregularidad imputada. Además mi carta
documento fue enviada con anterioridad a la recepción de su telegrama.
Nuevamente
niego
adeudar
horas
extras,
diferencias
convencionales,
indemnización por antigüedad y preaviso, recargos ley 25.323. Rechazo
aplicación ley 25.323, niego nuevamente abonar sueldos en negro. Liquidación
final y SAC 1er semestre del año 2016 a su disposición. Doy por finalizado
intercambio telegráfico, queda Ud. notificado".
Ante la negativa de recibir el pago de la liquidación final y la certificación de
servicios, mi parte se vio obligada a iniciar las presentes actuaciones y
consignar las sumas y la documentación correspondientes.
Posteriormente, y luego de celebrada la audiencia de mediación el demandado
envía
otro
telegrama
reclamando
nuevamente
rubros
totalmente
improcedentes: “Atento al tiempo transcurrido, y habiendo pasado más de 30
días de la extinción del vínculo sin que me hubiese hecho entrega de los
certificados y constancias del art. 80 de la LCT (remuneraciones, depósito de
aportes y contribuciones previsionales, de obra social y sindicales y certificado
de trabajo con las constancias establecidas en la ley 24.576, sobre la
calificación profesional obtenida, el puesto de trabajo desempeñado), lo intimo
por el plazo perentorio de 48 hs. haga entrega de los mismos subsanando las
irregularidades de registro que surgen denunciadas en el intercambio epistolar,
bajo apercibimiento de lo normado en el art. 45 de la ley 25.345. Asimismo,
habiendo transcurrido en exceso el plazo previsto por el art. 255 bis de la LCT
sin que cumpliera en debida forma con las obligaciones derivadas de la
extinción del contrato, intimo, para que dentro del plazo de 48 hs, pague las
indemnizaciones derivadas del despido (integración del mes del despido -art.
233, LCT- indemnización sustitutiva del preaviso -art. 232, LCT, indemnización
por antigüedad- art. 45, LCT) caso contrario accionaré sin más trámite ni
intimación, tornándose operativo el descargo previsto en art. 2° de la ley
25.323. Fdo: ………..".
Este telegrama fue contestado en los siguientes términos: “Rechazo su
telegrama TCL ……… por falso, improcedente y malicioso en todos sus
términos. La certificación de servicios se encuentra a su disposición y se negó
a recibirla en las audiencias del día 15 de septiembre del corriente celebradas
ante el SECLO. No existiendo irregularidad alguna en la registración su actitud
resulta injustificada. Insistiendo en su negativa a recibir la documentación le
comunico que consignaré judicialmente. Su intimación y pretensión de aplicar
art. 2° de la ley 25.323 resulta totalmente improcedente, ya que la liquidación
final y la certificación de servicios se ha encontrado a su disposición dentro del
plazo previsto por el art. 255 bis y es Ud. quien se ha negado a recibirlo.
Habiéndose extinguido la relación laboral por su culpa resulta improcedente su
pretensión de pago de integración mes de despido, preaviso y antigüedad.
Accionaré judicialmente. Queda Ud. notificado”.
Resulta evidente que la actitud del demandado ha sido la de efectuar reclamos
falsos y obtener de esa manera un beneficio económico mayor del que
legalmente le corresponde. Tan es así que se ha negado a recibir la
certificación de servicios y el pago, aun en la audiencia de mediación.
2)
Los rubros objeto de la consignación. Están dados por las obligaciones
pendientes de mi mandante, con relación a la extinción del contrato de trabajo
que mantenía con el demandado, a saber:
-
La certificación de servicios (art. 80, LCT).
-
La cantidad de $ 4.143,87 (pesos cuatro mil ciento cuarenta y tres con
87/100) en concepto de pago de la liquidación final por despido directo con
causa comunicado con fecha 11 de agosto de 2016. Dicha suma comprende
días trabajados de la primera quincena del mes de agosto de 2016, vacaciones
no gozadas, SAC primer semestre año 2011 y SAC proporcional.
3)
Fundamentos de la acción. Mi mandante se encuentra legitimado para
interponer la presente acción, dado que pretende liberarse de las obligaciones
pendientes del contrato de trabajo que mantuviera con el actor, las cuales
incluyen no ser alcanzado por las penalidades impuestas por el art. 80 de la
LCT y su reglamentación.
Se trata de un supuesto contemplado por el art. 757 del Cód. Civil, que
habilita el pago por consignación del modo planteado. En caso de que el
acreedor no quiera recibir el pago (inc. 1o).
Del intercambio epistolar surge que mi mandante intimó al demandado a
cumplir con las obligaciones a su cargo, esto es, percibir el importe
correspondiente a su liquidación final y retirar los certificados de trabajo que
manda el art. 80 de la LCT.
El demandado no ha cumplido con su obligación, so pretexto de ser parcial el
pago y entender que los certificados del art. 80 de la LCT no fueron
confeccionados sobre bases reales.
Son argumentos inconsistentes, dado que bien pudo colaborar con el
cumplimiento de la obligación a cargo de mi mandante (imputando los pagos
como “a cuenta”) y hacer valer los derechos que entiende le corresponden en
una ulterior acción.
Es evidente el ánimo netamente especulador que alienta el accionar del
demandado y el abuso de su derecho, para lograr percibir un dinero que no le
corresponde y está previsto para supuestos distintos del de autos, cuando el
empleador no cumple con las obligaciones en cuestión.
Del intercambio epistolar resulta que mi mandante colocó en situación de mora
al acreedor y, por lo tanto, debe hacerse cargo de los daños derivados de la
inejecución de las obligaciones pendientes.
Por lo tanto, las consecuencias derivadas de la mora del demandado, como ser
las supuestas penalidades fijadas para otro tipo de incumplimiento o los
accesorios y costas del dinero que no quiso percibir, no corresponde sean
imputadas a mi mandante, sino al propio demandado.
V.
Liquidación ...
VI.
Prueba
1)
Documental ...
2)
Supletorias ...
VII.
Derecho ...
VIII. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS solicito:
1)
Se me tenga por presentado, por parte en el carácter invocado y por
constituido el domicilio.
2)
Se tenga por promovida la demanda de consignación y se corra traslado
a la demandada bajo apercibimiento de ley.
3)
Se tenga por ofrecida la prueba que hace al derecho de mi parte.
4)
Oportunamente se dicte sentencia haciendo lugar a la demanda en todas
sus partes, por consignadas las sumas depositadas con expresa condena en
costos y costas.
Demanda de tercería
Promueve demanda por tercería de dominio
I.
Personería ...
II.
Objeto. Que en el carácter invocado, vengo a promover incidente de
tercería de dominio contra la Sra. …………….., con domicilio en la calle ……………,
n° ……….., entre las calles ………… y ………….., localidad de …………, Prov. de
Buenos Aires, y a solicitar el levantamiento del embargo trabado sobre el
inmueble de propiedad de mi mandante en los autos “……….. c/………… SA
s/accidente” (expte. ……./…) que tramitan ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia del Trabajo n° …. y a ofrecer prueba, solicitando expresa imposición
de costas a la actora de aquellas actuaciones, a mérito de las razones de
hecho y de derecho que seguidamente paso a exponer.
III.
Hechos ...
1) Los antecedentes del caso. De las constancias de los autos “……, ………
c/………. SA s/accidente” (expte. ……../…) acompañadas, se desprende que la
parte actora ha iniciado dichas actuaciones contra una persona diferente de mi
mandante, pretendiéndose en el caso embargar un inmueble que sí pertenece
a mi mandante.
En su escrito de demanda obrante a fs. ..., se advierte con suma claridad, que
la accionante ha dirigido su acción contra …………. SA, que resulta una persona
diferente a la sociedad que represento y cuya denominación correcta desde su
inicio ha sido La ………… SA, tal como resulta de las copias certificadas de su
estatuto social y pertinente inscripción acompañadas.
La actora no ha demandado entonces a la sociedad que represento, aunque
por su confusión, ha logrado trabar embargo sobre sus bienes como si aquella
fuera la demandada en autos (………….. SA en lugar de ………… SA).
La sentencia …………, dictada la causa “……..” en fecha ………. obrante a fs
,
claramente condena a …………. SA, no pudiendo dicha condena ser válida
contra mi mandante, en tanto se trata de una sociedad con denominación
diferente y ajena al vínculo obligacional que la sentencia termina admitiendo,
como fuente de obligaciones de quien, con relación a mi mandante, es un
tercero ajeno.
Tomando en consideración el nombre de la condenada, conforme surge de fs.
.... en fecha ………, la accionante pide se libre oficio al Registro de la Propiedad
Inmueble a los fines de que informe sobre los bienes de propiedad de
…………SA.
Conforme surge de fs. ..., el Registro de la Propiedad Inmueble informa el
………., que no hay titularidad registral a nombre de "…………. SA”.
A fs. ..., obra otro informe del Registro de la Propiedad Inmueble, de fecha
………., con el mismo informe que el anterior, en cuanto se informa que no hay
titularidad registral a nombre de "…………… SA”.
Asimismo conforme surge a fs. ..., la actora acompaña en autos la
contestación de un oficio dirigido al Registro de la Propiedad Inmueble de la
Prov. de Buenos Aires, que obra en expediente por separado y se encuentra
agregado por cuerda a los autos principales.
De la respuesta brindada por esta última entidad, se advierte que a pesar que
la accionante solicita se informe sobre la titularidad de dominio que se pudiera
registrar a nombre de la “…………… SA", el informe es elaborado con evidente
error material, refiriéndose a la titularidad sobre los bienes de propiedad de mi
mandante, esto es, “………………… SA”.
La actora solicita a fs. ... se apruebe la liquidación y se trabe embargo sobre el
bien inmueble, sito en Av. …………… de esta Ciudad, que no pertenece a
"……………..SA” sino a "……………….. SA”.
En atención a lo peticionado por la parte actora, en fecha …………., el juzgado
ordena se trabe embargo sobre el inmueble denunciado “siempre y cuando
figure en el Registro como propiedad del demandado”.
Surge de manera evidente de las constancias de autos, y del informe del
Registro de la Propiedad Inmueble, que el bien en cuestión no pertenece al
demandado …………… SA, sino que por el contrario es propiedad de …………… SA.
Ello sin duda autoriza a esta parte a solicitar se peticione el levantamiento del
embargo trabado sobre el inmueble de propiedad de ………… SA, tal como lo
solicito en el apartado siguiente.
2) Los fundamentos de la acción. Tal como se adelantara en el apartado
anterior, la accionante ha trabado embargo sobre el bien inmueble de
propiedad de mi mandante …………… SA.
Ello resulta de las constancias reseñadas en el punto anterior, como asimismo
de la copia certificada de la escritura de propiedad que se acompaña y de la
cual resulta mi mandante (y no ………….. SA) como adquirente y propietaria de
dicho inmueble.
Se ha señalado, en el punto anterior, que el juzgado inter- viniente en la causa
“…………” sólo autorizó se trabe el embargo, siempre y cuando el bien que se
pretende embargar figure en el Registro como propiedad de ………… SA. Pese a
ello, la medida se llevó a cabo sobre los bienes de una persona diferente, esto
es, sobre un inmueble que no estaba a nombre del destinatario original, sino
de La ……………. SA.
Por lo tanto, es claro que no habiendo sido condenada mi mandante en el
expediente donde fue ordenada la medida y siendo que ésta tuvo como
destinatario a una persona distinta, es evidente el error incurrido y
corresponde que sea solucionado por la presente vía.
El planteo efectuado por esta parte es lo que se denomina en derecho como
tercería de dominio, y que a diferencia de la otra tercería (de mejor derecho),
se puede caracterizar: “Tercería de dominio. Quien la deduce pretende se
levante el embargo, fundado se petición en que el bien embargado en el juicio
seguido entre otros, es de su propiedad” (Carlos J. Colombo - Claudio M.
Kiper, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, anotado y comentado, La
Ley, 2006, t. I, p. 629).
La promoción de la tercería de dominio tiene su fundamento en el dominio de
los bienes embargados (art. 97, CPCCN).
Asimismo, el planteo así efectuado ha sido promovido en tiempo y forma, esto
es, antes de que se otorgue la posesión de los bienes.
Asimismo, VS es competente en tanto la “demanda de tercería debe incoarse
ante el juez que ordenó el embargo, cualquiera sea el fuero que hubiese sido
competente; el que así se inicia es un juicio incidental del que ya está en
trámite. Esta es la solución consagrada expresamente en el art. 6°, inc. 1, que
atribuye competencia al juzgado que entiende en el juicio principal (Colombo Kiper, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, La Ley, 2006, t. I, p.
630).
Asimismo, y conforme lo exige el art. 98 del CPCCN, en el caso de autos se
encuentra acreditado el requisito de admisibilidad, esto es, la verosimilitud del
derecho.
De los instrumentos acompañados por la propia actora en la causa "……….”, y
de la información sumaria que se surge del primer apartado de este escrito, se
advierte con suma claridad que el bien inmueble que se pretende embargar, es
de propiedad de mi mandante …………… SA, quien no ha sido condenada en
autos.
En efecto, tal como surge de la contestación del oficio dirigido al Registro de la
Propiedad Inmueble de la Prov. de Buenos Aires, que obra en expediente por
separado y agregado por cuerda a los autos principales del expediente
promovido por la trabajadora y de la copia certificada de la pertinente
escritura (título de dominio) acompañada, se desprende que el bien inmueble
embargado, sito en Av. …………. de Capital Federal, es de propiedad de mi
mandante.
Sin perjuicio de ello, y para el hipotético caso que se cuestione la información
acompañada por la propia actora, solicito se libre oficio al Registro de la
Propiedad Inmueble, tal como se peticionará en el apartado pertinente, a los
fines de que se informe la titularidad de dominio del inmueble sito en Av.
………… de CABA.
Asimismo, en los términos del art. 99 del CPCCN, solicito a VS se suspendan
los términos de las actuaciones principales, hasta tanto se resuelva el presente
incidente.
En efecto, atento a que la tercería de dominio, se encuentra verosímilmente
fundada, tal como se indica en el apartado anterior, corresponde a VS
suspender el curso de las actuaciones principales, ordenando el levantamiento
del embargo trabado sobre los bienes de propiedad de mi mandante (no
condenada en autos).
Por todo lo expuesto, solicito a VS haga lugar al presente incidente de tercería
de dominio, ordenando la suspensión del presente y el levantamiento del
embargo trabado sobre el bien inmueble sito en Av. ………… de CABA de
propiedad de ……………. SA y se apliquen costas a la contraria en caso de
oposición.
IV.
Prueba.
V.
Derecho. El que asiste a mi mandante se sustenta en lo dispuesto por las
normas citadas en el curso del relato de los hechos y los arts. 97 y 98 del
CPCCN, normas concordantes y complementarias.
VI. Petitorio ...
f) Demanda por medida cautelar Promueve demanda por medida cautelar
I.
Personería ...
II.
Cumple requisitos del ritual ...
III.
Objeto. Que vengo a solicitar se declare el embargo preventivo sobre los
bienes de la demandada hasta cubrir el total de la liquidación que más
adelante se practica, con más lo que VS provisoriamente determine para
intereses y costas, haciéndose efectiva la medida sobre el inmueble de su
propiedad sito en ……………. de Capital Federal, todo ello en base a las razones
de hecho y de derecho que seguidamente paso a exponer.
IV.
Hechos ...
1) Los antecedentes del caso. El actor ingresa a trabajar para la demandada
en la fecha y condiciones que se indicaron en el apartado anterior. Durante el
transcurso de la relación laboral el comportamiento del actor fue leal y
correcto, cumpliendo con eficacia, profesionalismo y esmero las tareas a su
cargo, siendo prueba suficiente de ello que jamás recibió sanción disciplinaria
de ningún tipo. Lamentablemente, por lo que se referirá, tal actitud no fue
correspondida por su empleador, ahora demandado.
La relación laboral se desarrolló con normalidad hasta mediados del año
……….., época en que la demandada comienza a retirar maquinarias del
establecimiento y remitirlas al interior del país y a un depósito de la calle
Gurruchaga de Capital Federal. Al mismo tiempo, comienza a registrar retrasos
en el pago de haberes y falta de pago de horas extras, siendo que al ………. no
había pagado al actor horas extras trabajadas desde diciembre de ……… y las
remuneraciones de abril y mayo de ………., lo que motiva la interpelación del
trabajador por TLC CD ……… de dicha fecha y en los siguientes términos:
“Intimóle 24 horas abone sueldos abril y mayo ……. adeudados y horas extras
adeudadas desde diciembre …….. que surgen del horario efectivamente
cumplido desde entonces (lunes a viernes de 07.00 a 19.00 hs). Asimismo,
intimóles 30 días regularicen irregularidad de registro consistente en falso
monto remuneraciones, siendo que por toda la relación laboral (fecha de
ingreso el ………..) y hasta noviembre de …….. pagaron las citadas horas extras
sin registrar y por encima de la remuneración registrada, con importes que en
el último año ascendieron a $ 1.500 netos mensuales, debiendo Uds. entregar
copia certificada en dicho plazo de la documentación que así lo acredite. Bajo
apercibimiento de considerarme despedido”.
Por toda respuesta, la demandada sorprende al actor con la recepción por
parte de éste, el día ………., del TCL ……. en los siguientes términos: “Por
razones de falta y disminución de trabajo no imputables a esta empresa
originadas a partir de la pública y notoria situación recesiva que presenta la
actividad textil nacional de la que esta empresa resulta particularmente
afectada y que motiva una ostensible disminución de ventas afectando
tremendamente la situación financiera de esta empresa, notificárnosle que a
partir del día de la fecha prescindimos de sus servicios en los términos del art.
247 de la LCT; liquidación final a su disposición”.
Dicha liquidación final jamás fue
abonada, logrando
el actor percibir
solamente, ya entrado el mes de junio, la remuneración correspondiente a
abril y mayo. Luego de ello, recibe la carta documento CD ……. que le remite la
demandada y con el siguiente texto: "Buenos Aires, …….. de junio de ……...
Rechazamos
su
TCL
de
fecha
………..
por
resultar
falso,
malicioso
e
inusualmente improcedente. En primer término, se impone aclarar que esta
empresa abonó en tiempo y forma la totalidad de los rubros e importes
salariales
cuyo
derecho
fuera
efectivamente
devengado
por
Ud.,
no
adeudándose al presente suma alguna por ningún concepto emergente de la
relación laboral extinguida en fecha ……….. Asimismo y a todo evento
señalamos que los haberes del mes de mayo fueron percibidos por Ud. en
fecha ……….., y que a la fecha no se verifica la existencia de horas
extraordinarias por Ud. desempeñadas pendientes de liquidación, finalmente
destacamos que la relación laboral habida fue oportuna y debidamente
registrada, surgiendo de los recibos de haberes periódicamente por Ud.
suscriptos y recibidos en copia, la totalidad de información respectiva, como
ser la oportunidad de su ingreso y el importe de su remuneración, en
consecuencia la intimación formulada y apercibimientos consignados devienen
abstractos y carentes de fundamento fáctico y legal. El oportunismo
indisimulable de sus planteos sólo ponen en evidencia una clara e inevitable
vocación litigiosa orientada a aspectos improcedentes conforme a derecho.
Damos por finalizado intercambio postal".
En el ínterin, el actor fue citado más de una oportunidad para percibir la
liquidación final de aguinaldo y vacaciones no gozadas e indemnización del art.
247 de la LCT, pero cuando llegaba al establecimiento sólo se encontraba con
intentos de acuerdos leoninos ante la autoridad de aplicación. Primero se le
proponía la cancelación del 70% del total adeudado (según liquidación de la
demandada, que no contemplaba la deuda de horas extras) en dos cuotas,
cuando el actor regresaba con su respuesta ya el planteo de La Empresa era
del 50% en cuatro cuotas y ello hasta que tal falta de consideración no fue
más tolerada por el trabajador.
Adicionalmente, en el caso no se hallaba mínimamente configurado el
supuesto excepcional previsto en el art. 247 de la LCT, puesto que si al
demandado no le fueron bien sus negocios, constituye un riesgo empresario a
su cargo. A su vez, no cumplió con los requisitos fijados por la reglamentación
para los despidos por las razones que él invoca (procedimiento preventivo de
crisis de la ley 24.013 o bien el fijado por el decr. 328/88). Por el contrario, en
lugar de seguir ese procedimiento, se ocupó de desmantelar su propia
explotación para abrir otras con distinta denominación.
En este contexto remite, …………, a su carta documento en los siguientes
términos: “Rechazo su carta documento CD ……….. por falsa e improcedente.
Habiendo fracasado los intentos de solución extrajudicial con respecto a las
indemnizaciones que me adeudan derivadas del despido directo, ratifico que
rechazo por improcedentes las causales por Uds. alegadas. Niego la existencia
de falta o disminución de trabajo, que de existir no sea imputable a Uds. o a
su riesgo empresario del que soy ajeno. Niego supuesta pública situación
recesiva en la actividad textil y que ello tenga algo que ver en nuestro contrato
de trabajo. Niego me sean imputables sus problemas financieros ya que nunca
fui socio de La Empresa y mucho menos que todo ello encuadre en la previsión
de hecho contenida en el art. 247 de la LCT. Prueba de ello es que no han
seguido los procedimientos previos que impone la reglamentación para el
modo
como
pretenden
despedirme.
Intimóles
plazo
48
hs.
paguen
remuneraciones adeudadas, indemnizaciones derivadas del despido sin causa y
entreguen certificados y constancias del art. 80 de la LCT caso contrario
accionaré, tornándose operativo el recargo art. 2o, ley 25.323”.
La demandada se limitó a confirmar con su silencio (art. 57, LCT) los hechos
expuestos en la comunicación que antecede. Y con posterioridad a este
intercambio, continuó sin abonar al actor rubros que no admiten mínima
controversia, como lo son la integración del mes del despido, aguinaldo y
vacaciones no gozadas y las indemnizaciones correspondientes al despido de
excepción que decidió ella misma.
2) Procedencia de la medida cautelar. La medida cautelar solicitada, que
constituye el embargo preventivo de bienes del deudor, resulta procedente
conforme lo dispuesto por el art. 209, incs. 2 y 5, del CPCCN y sus
concordantes, particularmente el art. 232 de dicho Código.
Tal como resulta del relato de los hechos, la conducta asumida por el
empleador en este caso conlleva un auténtico vaciamiento empresario
destinado a burlar los derechos del actor, situación prevista por el citado art.
209, inc. 5, del ritual.
En esta órbita se circunscriben conductas típicas de vaciamiento como ser el
retiro de maquinarias de La Empresa, evento que ha venido ocurriendo los
últimos días y, de seguir, provocará que el crédito del accionante pierda
cualquier sustento y virtualidad.
A fin de evitar, al menos en parte, que el crédito reclamado sea de ejecución
ilusoria, es que se solicita el embargo preventivo de los bienes de la
demandada hasta cubrir el importe que surge de la liquidación practicada en
esta demanda con más lo que VS provisoriamente determine para los
accesorios.
La medida se hará efectiva sobre el inmueble de su propiedad sito en la calle
…………. de esta ciudad (nomenclatura catastral: circ. …., secc. ……, manz. …..,
pare. …….), librándose el respectivo oficio al Ministerio de Justicia, Registro de
la Propiedad Inmueble, para que tome razón de la medida.
Sobre el punto, el art. 232 del CPCCN requiere la existencia de los dos
requisitos básicos de toda medida cautelar: verosimilitud del derecho y peligro
en la demora. Dichos requisitos se encuentran suficientemente reunidos en el
caso de autos, a saber:
2.1) Verosimilitud del derecho. La normativa indicada requiere prueba de la
apariencia del derecho, que suele denominarse fumus boni iuris (humo de
buen derecho). La verosimilitud del derecho se refiere a la posibilidad que ese
derecho exista, no a la prueba de una incontestable realidad que sólo se
logrará al agotarse el trámite, razón por la cual autorizada doctrina y
jurisprudencia propugnan amplitud de criterio en este punto (Falcón, Enrique
M., Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Astrea, Bs. As., 2000, t. 1,
p. 512, y jurisprudencia citada).
El derecho del accionante resulta sumariamente acreditado con los duplicados
de recibos de remuneración que se adjuntan y, muy particularmente, con las
comunicaciones rescisorias cursadas por el empleador y las de rechazo a la
causal alegada. La información sumaria adjunta demuestra que la situación y
falta de pago persisten al día de la fecha. A su vez, la falta de pago de los
rubros reclamados, su procedencia y los actos de vaciamiento llevados a cabo
por el deudor, surgen de la información sumaria (declaraciones de testigos)
acompañada, a ser ratificada en primera audiencia.
2.2) Peligro en la demora. Tal como se refirió en el punto anterior, el
vaciamiento emprendido por la demandada, unido a su virtual estado de
cesación de pagos con respecto al cumplimiento mínimo del contrato de
trabajo (pago de indemnizaciones), terminarán por enervar cualquier garantía
de cobro al actor de un crédito legítimo y de naturaleza alimentaria.
La medida peticionada tiende, precisamente, a prevenir (al menos en parte) el
vaciamiento de los bienes que constituyen principal garantía del crédito
demandado (arg. art. 268, y ss., LCT).
2.3) Contracautela. La medida de embargo peticionada, como toda medida
cautelar, se realiza bajo la más amplia caución juratoria del actor (art. 199,
CPCCN), aclarando que la medida puede ser decretada bajo su total
responsabilidad, quien solicita ser eximido de caución real (art. 20, LCT).
2.4) De la medida solicitada. Tal como se anticipó, la medida en cuestión,
embargo preventivo, se hará efectiva sobre el inmueble propiedad de la
accionada, sito en la calle ………….. de esta Ciudad, con los datos de registro
más arriba descriptos y cuya titularidad registral a nombre de la demandada
surge del informe adjunto.
VI. Prueba.
1)
Documental ...
2)
Supletorias ...
3)
Información sumaria. Se ofrece la pertinente información sumaria
exigida por el art. 197 del CPCCN, acompañando declaración de dos testigos
que la ratificarán en primera audiencia.
VII.
Derecho. El que funda la presente acción se sostiene en lo dispuesto por
las normas citadas en el curso del relato de los hechos, arts. 21 a 23, 37, 62,
63, 74, 78, 80, 103, 114, 115, 121, 123, 128, 131, 137, 156, 197, 213, 231,
232, 242, 243, 245, 260, 275, y cones. LCT; arts. 9° a 15 y cones., ley
24.013; art. 16, ley 25.561; art. 2°, ley 25.323; art. 45, ley 25.345; CCT
500/07; arts. 18, 19 y 54, LSC; arts. 14, 14 bis y 17, Const, nacional, y arts.
230, 323 y cones., CPCCN.
VIII. Petitorio ...
g) Acta de declaración sumaria de testigos
En la Ciudad de Buenos Aires a los ... días del mes de ... de ..., presta
declaración informativa (art. 197, CPCCN), el Sr. ..., quien acredita su
identidad con DNI ..., de ... años de edad, de estado civil ..., de profesión ...,
con domicilio en la calle ..., quien informado acerca de las penalidades que
rigen para el delito de falso testimonio y bajo juramento de decir la verdad
acerca de los hechos referidos en los autos: "……….. c/……… G.”, que a la
demandada la conoce por haber trabajado para ella en el establecimiento textil
de su titularidad sito en ………… de esta Ciudad desde …… de ……, cumpliendo
tareas de mantenimiento y en el horario de lunes a viernes de 7 a 19 hs. Que
al actor lo conoce por haber sido compañeros de trabajo en dicho
establecimiento. Que no le comprenden las demás generales de la ley que le
fueron explicadas. Que su función de mecánico consistía en mantenimiento y
reparación de los telares de propiedad de la demandada para que estuvieran a
punto y de esta manera cumplir con su objeto en el proceso productivo de
fabricación de telas a partir del hilado. Que la actividad de la demandada es
propia de la industria textil, una tejeduría. Que el actor ingresó a dicho
establecimiento trabajando para la demandada desde el año …….., cumpliendo
igual horario que el dicente. Que percibían remuneraciones en forma
registrada y como complemento un pago imputado a las horas extras. Que en
el último año el importe percibido en negro por las horas extras era de unos $
1.000, parejos para todos los que hacían igual horario que el dicente y el
actor. Que ese importe lo percibieron hasta noviembre de …… y lo dejaron de
pagar en diciembre de ese año, pese a que seguimos cumpliendo el mismo
horario hasta el final. Que los demandados están retirando los telares para
llevarlos a otra fábrica que están montando en la Provincia de San Luis. Que
eso lo sabe porque en su tarea de mecánico está desarmando las máquinas y
acondicionándolas para su traslado a requerimiento del empleador. Que
gradualmente ha ido cesando la actividad industrial en el establecimiento en
los últimos meses, la cual se traslada a la otra fábrica. Que al dicente todavía
no lo despidieron, pero a varios compañeros sí, como ser al actor que ya no lo
ve trabajando desde junio de este año. Con lo que terminó su declaración,
firmando al pie como prueba de conformidad, previa lectura y ratificación.
Concursos y quiebras
Verificación de créditos laborales ante el síndico
Solicita verificación de crédito
Sr. Síndico
Estudio ………..
………….. n° …….., piso …….o, dep. “…”.
Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
S/D
Ref.: "La Empresa SA s/quiebra (ex concurso preventivo)” (expte. ………..).
……….., CSJN, t. ……., f° ……, constituyendo domicilio a los efectos procesales,
en la calle ………, piso ……., Dep. “…….", de la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires (tel./fax: ………; correo electrónico:
), ante Ud. me presento y
digo:
I.
Personería ...
II.
Objeto. Que de conformidad con lo normado por los arts. 180, 183, párr.
2o, y 200 de la ley 24.522, de concursos y quiebras, vengo a solicitar se
aconseje la verificación del crédito laboral a favor de la Sra. ……………, y del
crédito por honorarios a favor del suscripto, Dr. ……………., en la quiebra de La
Empresa, todo ello a mérito de las razones de hecho y de derecho que a
continuación se detallarán.
Asimismo, respecto del crédito que titulariza mi mandante, por ser éste de
carácter laboral, por ello solicito al Sr. síndico disponer lo necesario para
ordenar el pronto pago, instituido por el art. 16 siguientes y concordantes de
la ley 24.522 y sus posteriores reformas.
Dichos créditos ascienden a la cantidad de pesos setenta y ocho mil quinientos
cincuenta con 50/100 ($ 78.550,50), importe que surge de la liquidación que
se practicará más adelante, la que ha sido calculada al día 31 de octubre de
…………., conforme art. 129, LCQ (reformado por ley 26.684).
III.
Datos de la acreedora ...
IV.
Verificación del crédito de la Sra. …………….
a)
Origen del crédito. Mi mandante ingresó a trabajar, con fecha ………, en el
local comercial de la fallida ubicado en la calle ………… de la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires, así como también desempeñó tareas en diversos hoteles en
los que se realizan eventos que cubría su empleador hoy fallido (La Empresa
SA).
Sus labores consistían en la realización de peinados a los clientes, sin perjuicio
de que, en más de una oportunidad, efectuara cortes y otros servicios.
Estas tareas encuadran dentro de la categoría de "ayudante peinador” del CCT
467/06, categoría que devengaba una suma mensual mayor a la abonada y a
la cual nunca se adicionó correctamente el importe correspondiente a las
comisiones (art. 29, inc. 1o, CCT 467/06, escalas salariales) por servicios
prestados por la actora ni el importe por las horas extras que su empleadora le
exigía trabajar.
A pesar de cumplir la trabajadora de modo eficiente y puntual las tareas
exigidas, la demandada nunca tuvo en consideración las funciones por ella
realizadas
ni
su
categoría
laboral,
incumpliendo
con
los
pagos
precedentemente citados y procediendo con posterioridad al ilegítimo despido
de la actora, motivado en supuestos incumplimientos horarios.
Cabe aclarar que, en dos años de eficiente labor, la trabajadora nunca recibió
apercibimiento o sanción alguna. Por ello, no resulta poco casual e irrelevante
el hecho que la demandada haya despedido durante ese mes a unos cincuenta
trabajadores aproximadamente, en todos los casos, invocando los mismos
incumplimientos de los trabajadores y se haya presentado en concurso
preventivo.
A todas estas irregularidades se debe sumar que la demandada omitió pagar la
liquidación final por SAC y vacaciones y las indemnizaciones derivadas del
despido injustificado. También incurrió en un grave incumplimiento, dado que
efectuó las retenciones del sueldo de la actora, destinadas a los aportes de
seguridad social, pero nunca las depositó.
En efecto, todos y cada uno de los actos irregulares de parte de la demandada,
no hicieron más que obligar a la trabajadora a promover la correspondiente
demanda laboral, dando curso a los autos caratulados “…….., …………. c/La
Empresa SA s/despido” (expte. …………), de trámite por ante el Juzgado
Nacional de Primera Instancia del Trabajo n° ……., a cargo del juez Dr.
……………, Secretaría única a cargo de la Dra. ……………..
En dicha causa, el 30 de noviembre de ………. se dictó sentencia de primera
instancia en la cual se decidió hacer lugar a la demanda interpuesta por la Sra.
………., condenando a la aquí fallida a abonar la suma de $ 29.225,32 con más
los intereses establecidos en dicha sentencia (tasa activa del Banco de la
Nación
Argentina
para
otorgamiento
de
préstamos),
con
costas
a
la
demandada (a excepción de los honorarios del perito calígrafo), regulándose
los honorarios del suscripto en un 16% del monto total de condena,
comprensivo de capital e intereses.
Apelada que fuera, el 14 de abril de ………, la Excma. Cámara Nacional de
Apelaciones del Trabajo, Sala II, resolvió modificar parcialmente el decisorio,
elevando el monto de condena a $ 41.788,26, con más los intereses fijados en
grado; imponiendo las costas de la instancia inferior en un 30% a cargo de la
parte actora y un 70% a cargo de la demandada. Por su parte, redujo los
emolumentos del suscripto a un 15% del monto nominal reclamado sin
intereses, imponiendo las costas de alzada por su orden.
El 23 de mayo de ………. se practicó la pertinente liquidación (art. 132, LO), de
la cual se confiriera traslado a la demanda y perito, y siendo que no se
formularon observaciones en tiempo oportuno, quedó aprobada en los
términos del escrito por esta parte interpuesto.
Es así que ante la falta de pago de las acreencias adeudadas y consecuencia
de la quiebra dictada, conforme lo normado por los arts. 183, párr. 2°, 200 y
concs. de la LCQ, no habiéndose cancelado el crédito ut supra invocado y
encontrándose debidamente acreditado con las constancias que acompaño al
presente, es que vengo a promover la presente verificación de crédito,
solicitando desde ya al Sr. funcionario concursal tenga a bien aconsejar su
oportuna verificación.
b)
Privilegio invocado. El crédito de la peticionante tiene origen laboral, por
lo tanto, estos créditos gozan de privilegio especial y general, según los art.
241, inc. 2, y 246, inc. 1, de la LCQ, según el texto expreso de la ley.
Art. 241. Créditos con privilegio especial. Tienen privilegio especial sobre el
producido de los bienes que en cada caso se indica:... 2) Los créditos por
remuneraciones debidas al trabajador por seis meses y los provenientes por
indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigüedad o despido, falta de
preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderías, materias primas y
maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el
establecimiento en donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su
explotación.
Art. 246. Créditos con privilegios generales. Son créditos con privilegio
general: 1) Los créditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al
trabajador por seis meses y los provenientes por indemnizaciones de accidente
de trabajo, por antigüedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y
sueldo anual complementario, los importes por fondo de desempleo y
cualquier otro derivado de la relación laboral. Se incluyen los intereses por el
plazo de dos años contados a partir de la mora y las costas judiciales en su
caso...”.
Por las razones expuestas, solicito se aconseje la verificación del crédito de la
Sra. ………….. con privilegio especial y general (arts. 241, inc. 2, y 246, inc. 1,
LCQ).
c)
Practica liquidación. A los efectos de determinar los montos que se
solicitan verificar, paso a practicar liquidación conforme las pautas que se
detallan a continuación.
Teniendo en cuenta que el deudor es moroso en el pago de la deuda liquidada
judicialmente en sede laboral, es que debe aplicarse al caso lo dispuesto en el
art. 623 del Cód. Civil, conforme liquidación aprobada.
La norma citada dispone: “No se deben intereses de los intereses, sino por
convención expresa que autorice su acumulación al capital con la periodicidad
que acuerden las partes; o cuando liquidada la deuda judicialmente con los
intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el deudor fuese
moroso en hacerlo".
Es por ello que se deja aclarado que los montos que figuran como originales
son los correspondientes a la actualización de la liquidación del crédito, que
fuera aprobada en sede judicial.
Asimismo, es preciso destacar que los intereses han sido calculados al …………
(acreencia laboral) y al ………… (acreencia por honorarios), conforme ley
26.684, la cual ha reformado el art. 129, LCQ, que en su nueva redacción,
textualmente establece:
“Suspensión de intereses. La declaración de quiebra suspende el curso de
intereses de todo tipo. Sin embargo, los compensatorios devengados con
posterioridad que correspondan a créditos amparados con garantías reales
pueden ser percibidos hasta el límite del producido del bien gravado después
de pagadas las costas, los intereses preferidos anteriores a la quiebra y el
capital. Asimismo, tampoco se suspenden los intereses compensatorios
devengados con posterioridad que correspondan a créditos laborales ...” (el
resaltado nos pertenece).
Se deja constancia que no se incluye en la liquidación referida los gastos en
concepto de arancel por tratarse el crédito insinuado de carácter laboral.
Se encuentran contemplados en la presente liquidación los honorarios
regulados al suscripto, Dr. ………….., en los autos “……….. c/La Empresa SA
s/despido” (expte. …………).
A
Capital
e
intereses
de
condena
Al. Capital de condena al ………….. $61.160,08
A2. Int. tasa activa BNA,
desde …………. a …….. = 7,75%
$
4.739,91
A3.
Subtotal capital e intereses al
30/9/11
B
Honorarios Dr.
$
65.899,99
…………
Bl. Ia instancia, 15% (70% a cargo de la demandada) $10.410,23 B2. Int.
desde 1/6/11 a 10/6/11 = 0,52% $
B3. IVA, 21%
$
54,13
2.186,15
B4.
Subtotal honorarios Dr. …………
C
Total (A+B)
$
$
12.650,51
78.550,50
De conformidad con la liquidación precedentemente practicada, se solicita la
verificación de un crédito, en la quiebra de ……… SA, por la suma de pesos
setenta y ocho mil quinientos cincuenta con 50/100 ($ 78.550,50).
V. Pronto pago. Se solicita el pronto pago de los rubros reclamados, sobre la
base de la liquidación practicada anteriormente, y que se encuentra vinculada
con la documentación del empleador, con los datos obrantes en sus libros y de
la causa laboral cuyas copias certificadas se acompañan al presente, y
respecto de los cuales el síndico tiene el deber de compulsa conforme lo
establecido por el art. 33 de la ley 24.522.
Respecto de la causa laboral mencionada y cuyas copias se acompañan, debe
decirse que en ésta se ha dictado sentencia, la cual se encuentra firme,
consentida e impaga, pasada en autoridad de cosa juzgada. En este sentido, la
sentencia de fecha ……….. se encuentra incorporada al derecho de propiedad,
tanto de mi mandante como de quien suscribe.
Así pues, cumplimentada la comprobación del monto de los créditos originados
en la desvinculación de la ex trabajadora, corresponderá que se aconseje
habilitar para la presente acreedora el pronto pago del art. 16 de la LCQ, y
para ello deberá procederse de inmediato a la realización de los bienes sobre
los cuales los créditos gozan de privilegio especial sin aguardarse a la
terminación del proceso falencial.
Ocurre que el derecho de pronto pago, del que gozan los créditos peticionados,
sólo pueden ser satisfechos mediante la realización de los bienes que gozan de
privilegio especial (art. 241, inc. 2, y 246, inc. 1, de la ley 24.522). Es por lo
expuesto que procede en el caso el pronto pago del crédito aquí solicitado que
disponen el art. 183 y concs. de la ley 24.522.
VI. Crédito por honorarios regulados en sede laboral. Asimismo, teniendo en
consideración que el fallido fue condenado en costas en los autos caratulados
“…………… c/La Empresa SA s/despido" (expte. 12.345/08), es que el suscripto
resulta acreedor de ………… SA por los honorarios regulados en los autos de
referencia, y que se encuentran firmes e impagos.
Por ello se promueve verificación por la cantidad de pesos doce mil seiscientos
cincuenta con 51/100 ($ 12.650,51).
Dicho crédito deberá verificarse con el privilegio general establecido por el art.
246, inc. 1, de la ley 24.522 y con idéntica medida probatoria.
La graduación privilegiada del crédito por honorarios del letrado que patrocinó
al trabajador en sede laboral ha sido reconocida por la jurisprudencia del fuero
en los siguientes términos: "... gozan de privilegio general el crédito por
comisiones reclamado por el incidentista y los honorarios devengados en sede
laboral" (CNCom, Sala A, 29/4/83, “Noel y Cía. SA”, ED, 104-498), el
resaltado nos pertenece.
En consecuencia, solicito se verifique el crédito del suscripto por la suma de
pesos doce mil seiscientos cincuenta con 51/100 ($ 12.650,51) con privilegio
general.
VII.
Prueba. Se ofrece la siguiente prueba documental:
a)
Se acompañan al presente copias de las piezas principales de los autos
caratulados "………….. c/La Empresa SA s/despido” (expte. 12.345/08), de
trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo n° ……..
b)
Constancia de inscripción del suscripto, Dr. …………… ante la AFIP, de
donde surge su condición de responsable inscripto.
VIII. Arancel del art. 32, LCQ. Se deja constancia que la presente solicitud de
verificación de crédito se encuentra exenta del arancel previsto por el art. 32
de la ley 24.522, en razón de tratarse de un crédito de origen laboral,
conforme se acredita con la documentación que se acompaña al presente.
IX.
Solicitud. En consecuencia de lo expuesto, se solicita al Sr. Síndico tenga
a bien aconsejar la verificación de un crédito a favor de la Sra. …………… por la
suma de pesos sesenta y cinco mil ochocientos noventa y nueve con 99/100 ($
65.899,99) con privilegio especial y general; y un crédito a favor del suscripto,
Dr. ………….., por la suma de pesos doce mil seiscientos cincuenta con 51/100
($ 12.650,51) con privilegio general.
Quiera Ud. aconsejar la verificación de las acreencias indicadas, como se pide,
y ordenar su pronto pago.
Incidente de verificación de créditos laborales
ANTE JUEZ UNIVERSAL
Promueve incidente de verificación de crédito
Autos: “La Empresa SA s/quiebra (antes concurso preventivo)” (expte.
12.345).
I.
Personería. …………………, CSJN, t ………, f ….., ...
II.
Objeto. Que de conformidad con lo normado por los arts. 183, párr. 2°, y
202, párr. 1o, y concs., de la ley 24.522, vengo a promover formal incidente
de verificación del crédito laboral a favor del Sr. …………… y de los honorarios
profesionales que fueran regulados al suscripto por la actuación en sede
laboral, todo ello a mérito de las razones de hecho y derecho que a
continuación se detallarán.
Asimismo, respecto del crédito que titulariza mi mandante, por ser éste de
carácter laboral, a su respecto solicito a VS se sirva ordenar el pronto pago,
instituido por el art. 16, siguientes y concordantes de la ley 24.522, y sus
posteriores reformas.
Dichos créditos ascienden a la cantidad de pesos doscientos cincuenta y nueve
mil doscientos cuarenta y uno con 18/100 ($ 259.241,18), importe que surge
de la liquidación que se practicará más adelante, la que ha sido calculada al
día 11 de febrero de ……….., fecha en la cual se decretó la quiebra.
III.
Datos del acreedor. De manera previa denuncio los siguientes datos
personales correspondientes a la relación mantenida con el fallido, a saber:
Apellido y nombre:
Domicilio real:
DNI:
Fecha de nacimiento:
Categoría profesional:
Fecha de ingreso:
Horario de trabajo:
IV.
Verificación del crédito del trabajador ...
a)
Origen del crédito ...
b)
Privilegio invocado ...
c)
Practica liquidación ...
V.
Pronto pago. El pronto pago de los rubros reclamados se solicita sobre la
base de la liquidación que se practicó anteriormente y que se encuentra
vinculada con la documentación del empleador, con los datos obrantes en sus
libros y del expediente laboral que en copia certificada acompaño al presente,
respecto de los cuales el síndico tiene el deber de compulsa conforme lo
establecido por el art. 33 de la ley 24.522.
Así pues, cumplimentada la comprobación del monto de los créditos originados
en la desvinculación de la ex trabajadora, corresponderá habilitar para el
presente el trámite del pronto laboral.
Se ha sostenido que “la caída en quiebra y la existencia o no de fondos no es
óbice al reconocimiento del derecho de pronto pago, porque si el derecho
existe, corresponde que el juez así lo declare, y la eventual insuficiencia de
dinero para afrontarlo será una vicisitud que deberá comprobarse luego y no
incidirá en la existencia del derecho” (ver Pesaresi, Guillermo M., Ley de
concursos y quiebras, Abeledo-Perrot. Bs. As., 2008, p. 667).
En el mismo sentido se expidió la Sala A de la Cámara Nacional del fuero en
"Textil Americana SA s/quiebra s/inc. pronto pago por Nabor Gigy, José L.”, y
la Sala B en “Industrias Alimenticias Indal SAIC”.
Es por lo expuesto que procede en el caso el pronto pago del crédito aquí
solicitado que disponen los art. 16, 183, párr. 2o, y 241, inc. 2, de la ley
24.522.
VI.
Verificación del crédito por honorarios en sede laboral
VII.
Prueba. Se ofrece la siguiente prueba:
1)
Documental, a) Se adjuntan copias certificadas de las piezas principales
del expediente caratulado: "………… c/ La Empresa SA s/despido” (expte.
5821/09), en trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del
Trabajo n° …, y b) constancia de inscripción del Dr. ……….. ante la AFIP, de
donde surge su condición tributaria como responsable inscripto.
2)
Informativa. No obstante entender que con las copias certificadas
acompañadas
a
este
pedido
de
quiebra
se
encuentran
acreditados
debidamente los extremos invocados como fundamento de la presente, solicito
en forma subsidiaria, se libre oficio al Juzgado Nacional de Primera Instancia
del Trabajo n° …, Secretaría Única, sito en ..., de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, a fin de que remita ad effectum videndi et probandi los autos
caratulados: "……….. c/La Empresa SA s/despido" (expte. 1234/09).
IX.
Solicitud. Se pide del Sr. Síndico que aconseje la verificación de los
créditos referidos, por el monto que resulta de la presente liquidación, o el
mayor o menor que resulte de la prueba a producirse y que VS oportunamente
así lo resuelva.
X.
Petitorio. Por las razones antes expuestas, a VS solicito:
1)
Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio
procesal indicado.
2)
Se tenga presente la prueba ofrecida.
3)
Se tenga presente la adhesión formulada en el apartado VI.
4)
Oportunamente se resuelva favorablemente la presente verificación, con
expresa imposición de costas a la fallida, con los alcances del pronto pago
laboral.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Incidente de revisión de créditos laborales
Promueve incidente de revisión de crédito laboral
Autos: “La Empresa s/concurso preventivo s/incidente de revisión de créditos
promovido por …………..”.
Señor Juez:
I.
Personería ...
II.
Objeto. Que con arreglo a lo normado por el art. 37, párr. 2°, de la ley
24.522, vengo en tiempo y forma a promover incidente de revisión con
respecto al crédito laboral de la Sra. ………… que no fuera admitido durante su
trámite de verificación (conf. art. 32, LCQ), solicitando desde ya a VS que
oportunamente lo declare verificado en su totalidad, a mérito de las razones
de hecho y de derecho que se expondrán.
III.
Datos del incidentista ...
IV.
Antecedentes ...
a)
Motivo del presente incidente de revisión. Motiva el presente incidente de
revisión de créditos, la resolución verificatoria dictada por VS en fecha 18 de
septiembre de ………..
En dicha resolución, VS dispuso lo siguiente: "En virtud del resultado que
arroja los elementos disponibles y opinión sindical, decláranse verificados, los
créditos insinuados por Ripoll, Fernando Andrés (LE 4.422.466): por la suma
de $ 150.1 12,50, con privilegio especial y general (arts. 241, 2, y 246, inc. Io,
LCQ), $ 4.473,68 con privilegio general (inc. 1°, art. 246, LCQ) y $ 6.959,30
en grado de quirografario (art. 248, LCQ) e inadmisible el resto pretendido de
$ 63.702,88".
En efecto, como surge de la lectura de la resolución aludida en el párrafo
anterior, en dicha oportunidad, el insinuante logró un pronunciamiento
parcialmente favorable al pedido de verificación oportunamente incoado por
ante la sindicatura en el tiempo previsto por el art. 32 de la ley 24.522, ya que
no fue admitida la multa que establece el art. 43 de la ley 25.345 (art. 132
bis, LCT), desde el período …….. al …….(fecha de presentación de la
verificación en los términos del art. 32, LCQ), ni los intereses devengados con
posterioridad a la presentación en concurso, fundando VS sus razones en lo
aconsejado por la sindicatura en ocasión de la presentación del informe
individual del art. 35 de la ley 24.522.
Por tal motivo, y en atención a que entre las sumas insinuadas ($ 175.225,11)
y las aconsejadas por la sindicatura y determinadas por la resolución de fecha
18 de septiembre de ……… ($ 161.545,48) hay una diferencia de $ 13.679,63,
esta parte considera ajustado a derecho la interposición de la presente
revisión.
b)
Sobre el objeto del reclamo. Esta acción tiene por objeto la pretensión de
condena a la concursada a pagar al incidentista las estimas que resultan de la
liquidación que se practicará más adelante, o lo que en más o en menos surja
de la prueba a producirse en autos, la actualización por depreciación
monetaria que pudiere corresponder, las costas y costos del juicio, todo ello en
mérito de las razones de hecho y de derecho que seguidamente se expondrán.
V. Hechos ...
a) Origen del crédito. El crédito del señor …………. tiene su origen en la relación
laboral mantenida con La Empresa SA, actualmente concursada.
El inicio de la relación laboral tiene comienzo el 16 de diciembre de ………,
momento en que la acreedora ingresó a trabajar para la mencionada, de la
que
egresó
en
fecha
9
de
octubre
de
……….,
desarrollando
tareas
administrativas.
La negativa de tareas por parte de la ahora concursada hacia mi mandante dio
origen al expediente caratulado "…….., …… ……. c/La Empresa SA s/despido”
(expte. ……….), en trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia
del Trabajo n° ……., a cargo interinamente de la Dra. …………, sito en la Av.
Roque Sáenz Peña ……, piso …….°, de esta Ciudad, cuyas copias certificadas se
adjuntan al presente escrito.
En la referida causa, con fecha 31 de agosto de ……. se dictó sentencia,
condenando a la deudora a abonar la suma de $ 76.626,72, con más los
intereses establecidos, con costas su a cargo.
Después, con fecha 30 de noviembre del mismo año, la Sala VII de la Excma.
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo dictó sentencia definitiva,
elevando el monto de la condena a la suma de $ 112.246,72, con costas a la
deudora.
Con fecha ………. se practicó una nueva liquidación de las sumas adeudadas,
las que nunca fueron abonadas por la deudora.
Posteriormente, mi mandante se presentó a verificar el crédito reconocido en
sede laboral por ante la sindicatura actuante en el concurso de La Empresa SA
por la suma de $ 175.225,11, en concepto de capital más intereses, cuya
verificación fue admitida parcialmente en la resolución de fecha 18 de
septiembre de ……….
b) Rubros sujetos a revisión ...
b.l) Sanción del art. 43 de la ley 25.345 (art. 132 bis, LCT). Según surge de lo
manifestado en oportunidad de la presentación que prevé el art. 35 de la LCQ,
la sindicatura refiere que “del análisis de la documentación verificada, se
desprende que la insinuante ha obtenido sentencia favorable con fecha …………,
la cual quedó firme e impaga por los rubros y montos que se detallan, lo cual
hace un total por capital de $ 112.246,72, con más los intereses devengados
desde que cada suma fue debida a la tasa activa que percibe el Banco de la
Nación Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento de documentos”.
Asimismo, destaca que “...esta sindicatura, teniendo como base la inexistencia
de observaciones a la pretensión incoada, la presentación efectuada por el
pretenso acreedor con la documentación acompañada, aconseja declarar
verificado el crédito por los montos y privilegios que se detallan: $ 150.112,50
con privilegio especial y general, $ 4.473,68 con privilegio general, y $
6.959,30 con carácter quirografario”.
Al respecto, nótese que la sindicatura, sin razón ni fundamento alguno se
aparta de lo solicitado por esta parte al momento de realizar el pedido
verificatorio en lo que respecta a la actualización de la multa prevista por el
art. 43 de la ley 25.345, con lo que claramente corresponde hacer lugar a la
revisión
ahora
incoada
conforme
los
argumentos
que
se
expondrán
seguidamente.
Cabe destacar a VS que la liquidación confeccionada por esta parte siguió
expresamente los parámetros establecidos por la sentencia dictada en sede
laboral, con lo cual la sindicatura actuante debe respetar estos parámetros.
En efecto, la sindicatura, según surge del informe presentado en fecha 4 de
septiembre de ………., aconsejó la verificación -en concepto de multa prevista
por el art. 43 de la ley 25.345- por un total de $ 35.600, conforme la
sentencia dictada por la Excma. Cámara de Apelaciones del Trabajo en fecha
30 de noviembre de ………...
Esta parte, al momento de presentar la solicitud verificatoria ante el
funcionario concursal, en fecha 3 de julio del corriente, practicó liquidación
actualizada de dicho monto. Sin embargo, y sin motivo aparente, el
mencionado se apartó de ésta, y de la letra de la ley, procediendo a verificar
sólo lo fijado por la alzada en la fecha antes mencionada.
Del art. 132 bis de la LCT (texto art. 43, ley 25.345) surge con meridiana
claridad
que
la
"sanción"
contemplada
en
dicha
normativa
se
sigue
devengando hasta el momento en que el empleador acredite el depósito de las
sumas retenidas.
Tal como ha quedado acreditado con las copias del expediente laboral
oportunamente acompañadas a los fines de iniciar el trámite verificatorio
previsto en el art. 32 de la LCQ, la deudora y hoy concursada nunca ha
cumplido con lo dispuesto en la normativa laboral, por lo que no procede a la
verificación de las sumas devengadas por dicha multa hasta la fecha, causa un
perjuicio mayúsculo al incidentista que se ve privado de lo que por ley le
corresponde.
En este caso, dicha sanción debe ser calculada hasta la fecha, y no hasta la
que fuera fijada por la Cámara de Apelación del Trabajo, la cual sólo se limitó
a actualizar la liquidación practicada en primera instancia donde tramitó la
causa laboral referida.
A su vez, el crédito a favor del insinuante está compuesto sobre la base de un
capital de $ 1.781 mensuales desde el ……….. hasta la fecha, pues la
concursada, vuelvo a repetir, nunca acreditó de manera fehaciente la
regularización del incumplimiento a que se refiere dicha normativa.
Según lo expresado, corresponde la verificación de estas sumas como crédito
privilegiado, por ser nuevos plazos vencidos e impagos de la obligación de
abonar la multa prevista en el art. 132 bis de la LCT.
En tal sentido, el art. 246, inc. 1, de la ley 24.522 establece que son créditos
con privilegio general "... cualquier otro derivado de la relación laboral".
En consecuencia, y atento a la diferencia que surge entre la suma actualizada
de la mencionada multa, y lo aconsejado por la sindicatura, finalmente
declarado verificado por VS en fecha 18 de septiembre de ………., esta parte
considera ajustada a derecho la interposición de la presente revisión de
créditos, y consecuentemente solicita a VS se declare verificado el monto
denunciado por un total de $ 24.340,33 con más sus intereses conforme se
practica en el presente.
Es dable destacar que la presente revisión no incluye la sanción del art. 132
bis de la LCT (ley 25.345), por los períodos devengados con posterioridad al
20/10/08 (no incluidos en la presente liquidación) y hasta el momento que la
concursada acredite en autos la regularización de los aportes (cfr. art. 277,
LCT), que son créditos de origen postconcursal y respecto de los cuales, esta
parte accionará en forma individual.
b.2) Intereses con posterioridad a la presentación en concurso preventivo.
Asimismo, esta parte considera errada la decisión de la sindicatura de calcular
los intereses derivados del capital reclamado sólo hasta la fecha de
presentación de la deudora en concurso preventivo.
En tal sentido, la Sra. Síndico del concurso dijo: "Es dable aclarar que la ley de
concursos y quiebras en su art. 19, expresamente establece que uno de los
efectos de la presentación en concurso es la suspensión de intereses que
devengue todo crédito de causa o título anterior a ella excepto los que estén
garantizados con prenda o hipoteca. En el entendimiento de que el reclamo de
intereses posteriores a la presentación no puede ser admitido en detrimento
de soluciones concúrsales sin que obste a ello la naturaleza del privilegio ni su
origen laboral (CNCom, Sala A, 31/7/85, “Noel y Cía. s/concurso preventivo’)”.
A los fines de rebatir lo antes mencionado, y a modo de introducción, cabe
hacer notar que desde la sanción de la ley 19.551 hasta la actual ley de
quiebras 24.522, la tutela de los derechos del trabajador ha sido un principio
fundamental que alienta todo el articulado del ordenamiento concursal,
constituyéndose en una premisa obligatoria para efectuar la interpretación de
sus normas.
En tal sentido, y luego de que existieran divergencias entre las distintas salas
del fuero, la Excma. Cámara de Apelaciones en lo Comercial dictó en fecha 28
de junio de 2006 el plenario "Club Atlético Excursionistas", en el cual se
establece la subsistencia, para el caso de la ley 24.522, de los argumentos
vertidos en el fallo plenario in re "Seidman y Bonder SCA” (2/11/89), en virtud
del cual, la suspensión de intereses desde la presentación en concurso
preventivo no rige respecto de las acreencias de origen laboral.
Es necesario recordar que la referida doctrina plenaria había establecido que
"... la suspensión de intereses impuesta por el art. 20 de la ley 19.551, no
comprende las acreencias de naturaleza laboral y no libera al deudor del pago
del interés devengado en período posterior a la presentación en concurso
preventivo”.
Así, la Excma. Cámara de Apelaciones del Fuero en el plenario antes citado
entendió que, en tanto el precedente "Seidman y Bonder" se sustentó
principalmente en la tutela de los derechos de los trabajadores, y en la medida
en que el art. 20 de la ley 24.522 es una reproducción del art. 19 de la ley
19.551, resulta claro que las bases hermenéuticas que motivaron la solución
alcanzada en dicho plenario continúan intactas, razón por la cual dicha
doctrina plenaria continúa vigente.
A mayor abundamiento, y a los fines de justificar tal decisión, se ha dicho que
los créditos laborales no quedan sometidos a la regla general del art. 19 del
mencionado cuerpo legal en materia de suspensión del curso de los intereses,
lo que responde a diversos fundamentos, como su carácter alimentario y la
especial tutela que les concede el propio ordenamiento concursal.
Por lo demás, es necesario recordar lo establecido por el art. 303 del CPCCN
en tanto establece: “La interpretación de la ley establecida en una sentencia
plenaria será obligatoria para la misma cámara y para los jueces de primera
instancia respecto de los cuales sea aquélla tribunal de alzada”.
Teniendo en cuenta que la doctrina de un fallo plenario perdura sin límite
temporal, y sólo puede ser modificada mediante una nueva sentencia del
mismo rango, surge de manifiesto la indubitable aplicación del mencionado
fallo.
Finalmente, como corolario de lo expuesto, debo señalar que el debate ha
quedado zanjado a partir de la sanción de la ley 26.684, la cual ha reformado
el art. 129 de la LCQ, que en su nueva redacción, textualmente establece:
“Suspensión de intereses. La declaración de quiebra suspende el curso de
intereses de todo tipo. Sin embargo, los compensatorios devengados con
posterioridad que correspondan a créditos amparados con garantías reales
pueden ser percibidos hasta el límite del producido del bien gravado después
de pagadas las costas, los intereses preferidos anteriores a la quiebra y el
capital. Asimismo, tampoco se suspenden los intereses compensatorios
devengados con posterioridad que correspondan a créditos laborales” (el
resaltado nos pertenece).
En consecuencia, y teniendo en cuenta los argumentos vertidos, vengo a
solicitar a VS se declaren verificados los intereses del modo peticionado con
posterioridad a la presentación en concurso preventivo y hasta la fecha, los
cuales alcanzan la suma de $ 8.115,43, haciendo expresa reserva de lo
dispuesto en el plenario antes citado para los intereses que se devengarán
hasta el efectivo pago de los créditos de origen laboral que posee el acreedor
……………..
c)
Privilegio invocado. Los créditos de la acreedora gozan de privilegio
general en razón de tener origen laboral (art. 246, inc. 1, ley 24.522), ya que
como lo expuse en los párrafos precedentes y conforme surge de la
documentación acompañada, corresponde el pago de la sanción prevista en el
art. 132 bis de la LCT, desde que fuera fijada por la Excma. Cámara de
Apelaciones del Trabajo con fecha ………… y hasta el 28 de abril de ……… ello
amparado por la normativa concursal, según el texto expreso de la ley.
Por las razones expuestas solicito que al momento del dictado de la sentencia
se verifique el crédito peticionado y se lo haga con el privilegio general por
esta parte invocado.
d)
Liquidación. A los efectos de determinar los montos que solicitan
revisión, esta parte pasa a continuación a practicar la liquidación pertinente,
conforme pautas brindadas por la sentencia dictada por la Excma. Cámara de
Apelaciones del Trabajo, y todo ello hasta la fecha. Asimismo, se practica
liquidación de los intereses devengados desde la fecha de presentación del
concurso
preventivo
hasta
el
presente,
de
acuerdo
con
el
capital
oportunamente fijado en sede laboral y aconsejado por la sindicatura.
1) Capital por sanción art. 43, ley 25.345, omitido en la resolución del art. 36,
LCQ, posterior al mes de agosto de ………….
1.
Mes septiembre ………..
$
1.781,00
2.
Mes octubre ………
$
1.781,00
3.
Mes noviembre ……… $
1.781,00
4.
Mes diciembre …….
$
1.781,00
5.
Mes enero ……….
$
1.781,00
6.
Mes febrero …….
$
1.781,00
7.
Mes marzo ……. $
1.781,00
8.
Mes abril …….. $
1.781,00
9.
Mes mayo ……
$
1.781,00
10.
Mes junio ……… $
1.781,00
11.
Mes julio …….
1.781,00
12.
Mes agosto ……..
$
1.781,00
13.
Mes septiembre …….. $
1.781,00
14.
Mes octubre 2008
1.187,33
Subtotal
$
$
$
24.340,33
2) Intereses sobre capital por indemnización (art. 43, ley 25.345, hasta el
………..).
1.
Int. 9/07 TA BN A (1,55% x 13 meses y 20 días)
$ 377,21
2.
Int. 10/07 TA BNA (1,55% x 12 meses y 20 días)
$ 349,61
3.
Int. 11/07 TA BNA (1,55% x 11 meses y 20 días)
$ 322,00
4.
Int. 12/07 TA BNA (1,55% x 10 meses y 20 días)
$ 294,39
5.
Int. 1/08 TA BNA (1,55% x 9 meses y 20 días) 14,98%
6.
Int. 2/08 TA BNA (1,55% x 8 meses y 20 días)
$ 239,18
7.
Int. 3/08 TA BNA (1,55% x 7 meses y 20 días)
$211,58
8.
Int. 4/08 TA BNA (1,55% x 6 meses y 20 días)
$183,97
9.
Int. 5/08 TA BNA (1,55% x 5 meses y 20 días) 8,78%
10.
Int. 6/08 TA BNA (1,55% x 4 meses y 20 días)
11.
Int. 7/08 TA BNA (1,55% x 3 meses y 20 días) 5,68%
12.
Int. 8/08 TA BNA (1,55% x 2 meses y 20 días)
14. Int. 10/08 TA BNA (1,55% x 20 días) 1,03%
$ 12,22
3)
$101,16
$ 73,55
$ 45,94
$
$ 156,37
$ 128,76
13. Int. 9/08 TA BNA (1,55% x 1 mes y 20 días)
Subtotal
$ 266,79
2.762,73
Intereses posteriores a la apertura del concurso (…………).
Capital de condena verificado
$
Intereses desde 29/4/08 a 20/10/08
4)
112.246,72
$
8.115,43
Total. Tal como resulta de la liquidación precedentemente practicada
(sumadas las liquidaciones 1, 2 y 3), se pretende la verificación de la cantidad
de pesos treinta y cinco mil doscientos dieciocho con 49/100 ($ 35.218,49), o
lo que en más o en menos surja de la prueba a producirse en autos, la
actualización por depreciación monetaria que pudiere corresponder, intereses
reales sobre el capital demandado, costas y costos.
VI.
Prueba.
VII.
Derecho.
Fundo
el
presente
incidente
de
revisión
de
créditos
privilegiados en el art. 132 bis y concs. de la LCT; art. 43, ley 25.345; arts.
16, 37 y conc. de la ley 24.522, y arts. 14, 14 bis, 17 y 28, Const, nacional.
XI. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS solicito:
1)
Se tenga por presentado en tiempo y forma el presente incidente de
revisión de créditos con arreglo al art. 37, párr. 2°, de la ley 24.522 y
concordantes.
2)
Se confiera traslado a la sindicatura y a la concursada del presente
incidente de revisión.
3)
Se tenga presente la prueba ofrecida.
4)
Oportunamente, se dicte sentencia haciendo lugar a la verificación de los
créditos que originan el presente incidente de revisión, con costas.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Pide quiebra (por crédito laboral impago)
Pide quiebra
Señor Juez:
I.
Personería ...
II.
Objeto. Que en mérito a lo dispuesto por el art. 80 de la ley 24.522 y
dada las razones que a continuación se detallarán, vengo a solicitar la quiebra
de La Empresa SA, con domicilio real en la calle ………., piso …….o, dep. “……”,
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por la suma de pesos setecientos noventa
y cuatro mil quinientos cuarenta y seis con 56/100 ($ 794.546,56), con más
los intereses correspondientes hasta el momento de su efectivo pago, costos y
costas de la presente petición.
III.
Hechos ...
a)
Datos del peticionante. Para mejor recaudo, se denuncia previamente los
siguientes datos del peticionante:
Apellido y nombre:
Domicilio real:
DNI: Nacionalidad:
Fecha de nacimiento: Estado civil:
Categoría profesional:
Fecha de ingreso: ……….
Fecha de egreso: ……..
Última remuneración percibida: S 2.673 (liq. final ……….)
Mejor rem. mens, devengada: $ 5.488 (noviembre ………)
b)
Origen de los créditos. Ingresa mi mandante a laborar para La Empresa
SA en fecha 1 de agosto de …….; desempeñándose en la categoría de
administrativo e ingeniero en ventas, cumpliendo una jornada diaria de trabajo
de lunes a viernes de 9 a 18 hs., aunque en la realidad de los hechos dicha
jornada se extendía, comenzando antes de las 9 hs. y culminando luego de las
20 hs.
La relación laboral se desarrollaba cumpliendo el actor con todas las
obligaciones a su cargo, y con las irregularidades de registro, a lo que se
sumaba la falta de pago de comisiones y aguinaldos no prescriptos.
Ante tales incumplimientos, decide el actor interpelar al demandado en fecha 2
de diciembre de ………, para que regularice su situación laboral, sin poder
lograr resultados positivos, más que la terminación del contrato, por despido
indirecto del peticionante y reclamando salarios e indemnizaciones laborales
pertinentes.
Asimismo, la etapa conciliatoria fracasó, lo que obligó al peticionante a iniciar
acciones
laborales
en
procura
del
reconocimiento
de
sus
derechos,
demandando a La Empresa SA y ……….., formándose las actuaciones
caratuladas "Pérez, Javier c/La Empresa SA y otro s/despido” (expte.
12.345/06) de trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del
Trabajo n …, a cargo del Dr. …………, Secretaría Única a cargo del Dr. ………, sito
en la calle Pte. J. D. Perón 990, piso 5, de esta Ciudad.
Con fecha 12 de noviembre de ……… se dictó sentencia de primera instancia
haciendo lugar parcialmente a la demanda promovida, condenando a La
Empresa SA a pagar al actor, dentro del quinto día de aprobada la liquidación
del art. 132 de la LO, la suma de pesos sesenta y siete mil trescientos
diecinueve con 56/100 ($ 67.319,56) con más sus intereses, que devengarán
desde el ………….. y hasta su efectivo pago, a la tasa activa promedio de interés
mensual para el otorgamiento de préstamos del Banco de la Nación Argentina.
Por su parte, rechazó la demanda entablada contra ………., imponiendo
respecto de él, las costas a la actora. Por su lado, distribuyó las costas en un
40% a cargo de la parte actora y el 60% a cargo de la parte demandada. Se
regulan los honorarios de la representación y patrocinio de la parte actora en
el 16% calculado sobre el capital de condena con más sus intereses, todo de
conformidad con el monto del proceso, el mérito y extensión de las tareas
desarrolladas.
Posteriormente, conforme los recursos de apelación interpuestos, la Excma.
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Sala IX, dictó sentencia definitiva
12.345, con fecha 12 de agosto de ………..
A su mérito, el tribunal resolvió: “1) modificar la sentencia apelada en cuanto
pronuncia condena respecto de la codemandada La Empresa SA, y elevar el
capital nominal a $ 315.819,61 al que accederán los intereses en la forma
establecida en grado; 2) dejar sin efecto la sentencia apelada en cuanto
absolvió de la demanda a ……….., a quien se le extiende los efectos de la
condena; 3) revocar los pronunciamientos en materia de costas y honorarios,
imponer a los codemandados las costas de primera instancia y regular los
honorarios
de
las
representaciones
codemandadas,
y
los
del
perito
letradas
contador
de
en
las
el
partes
16%,
actora
14%
y
y
7%
respectivamente, de la suma de capital e intereses; 4) imponer las costas de
alzada a cargo de los coaccionados; 5) regular los honorarios de los
profesionales firmantes de los escritos dirigidos a esta Cámara en el 25% de
los asignados por su actuación en la instancia de grado inferior”.
Con fecha 28 de septiembre de ……….. se practicó liquidación. No obstante,
dado a la interposición, por parte de la demandada, del recurso extraordinario
federal (que fuera rechazado), con fecha 8 de noviembre de ……… se volvió a
practicar nueva liquidación.
De ella, por auto de fecha 17 de noviembre de …….., se corrió traslado de la
última liquidación, quedando firme por la suma de pesos novecientos
veintinueve mil ciento cuarenta y tres con 05/100 ($ 929.143,05), honorarios
profesionales y tasa de justicia incluidos.
Es por ello que ante la existencia de deuda la cual se encuentra líquida y
exigible, puesto que ésta no fue pagada oportunamente por parte de la
deudora, La Empresa SA, a pesar de encontrarse debidamente notificada e
intimada de pago, es que vengo a iniciar el presente pedido de quiebra a fin de
que por la vía colectiva y ante la eventualidad de un dividendo falencial, esta
parte pueda ver satisfecho su crédito.
c)
Privilegio invocado. El crédito del peticionante deriva de la falta de pago
de remuneraciones e indemnizaciones; por lo tanto, estos créditos gozan de
privilegio especial y general, en razón de su origen laboral (conforme art. 241,
inc. 2, y 246, inc. 1, LCQ), ya que como se expuso en los párrafos
precedentes, los créditos adeudados a los rubros remunerativos de los que el
peticionante es titular, según el texto expreso de la ley.
Por las razones expuestas solicito se tenga presente lo manifestado en cuanto
al privilegio especial y general por esta parte invocado y el carácter laboral del
crédito, a los fines previstos por el art. 80 de la ley 24.522.
IV. Cesación de pagos. Los hechos reveladores del estado de insolvencia de la
deudora se expresan en el incumplimiento de la sentencia firme y exigible
dictada en el fuero laboral en los autos caratulados: "……….. c/La Empresa SA
y otro s/despido” (expte. …………). En dichos actuados, tal como se expuso
precedentemente, se realizó la correspondiente liquidación e intimación de
pago por las sumas adeudadas, la que fuera debidamente notificada a las
condenadas, sin obtener respuesta efectiva alguna.
Como entenderá VS, dicho incumplimiento resulta ser un claro presupuesto de
que la requerida está en una condición económico-financiera crítica, lo que
legalmente se denomina estado de cesación de pagos, conforme la previsión
contenida en el art. 78 de la ley 24.522.
Es por demás elocuente que de las copias certificadas acompañadas a los
efectos de comprobar prima facie el estado de cesación de pagos y la
manifestación de insolvencia de la deudora, que surgen de manera patente,
por incumplimiento a las intimaciones de pago cursadas en el expediente
laboral.
Por otra parte, la jurisprudencia ha sostenido: "La efectiva cesación de pagos
sólo puede resultar de la exhibición de títulos que constituyen un crédito
líquido y exigible, o eventualmente, de la oportuna intervención judicial o de la
sentencia firme que condena a la deudora a hacer efectivo su importe”
(CNCom, Sala C, 20/3/84, "González López, Manuel s/concurso civil Benigno L.
Ucha”, LL, 1985-B-470).
También, la jurisprudencia ha señalado: "Obtenida en sede laboral una
sentencia de condena contra la presunta fallida, practicada liquidación de ese
crédito, intimado el pago e incumplida esa intimación puede juzgarse
sumariamente acreditado uno de los hechos reveladores de la cesación de
pagos, cual es la mora en el cumplimiento de las obligaciones” (CN Com, Sala
D, 30/10/92, LL, 1993-B-134).
Siendo entonces la sentencia firme dictada en el fuero laboral un título
exigible, según lo dispuesto por el art. 80 de la LCQ, y no habiendo sido
abonadas las cantidades que se expresa en la liquidación por parte de la
deudora La Empresa SA, lo cual es indicativo de que la deudora no se
encuentra in bonis, corresponde a derecho y así lo solicito a VS, tenga por
acreditado el estado de cesación de pagos de la requerida y por ello requiero
se decrete su estado falencial.
V. Beneficio de gratuidad del acreedor laboral: exención al pago de tasa de
justicia. Tal como se desprende de las copias certificadas adjuntadas al
presente, el peticionante es acreedor de un crédito laboral contra la deudora
La Empresa SA. En dicho carácter y ante el incumplimiento del pago de los
rubros de condena por parte de la deudora, se ve obligado el peticionante a
promover la presente acción.
Según establece el párr. Io del art. 20 de la LCT: “El trabajador y sus
derechohabientes gozarán del beneficio de la gratuidad en los procedimientos
judiciales o administrativos derivados de la aplicación de esta ley, estatutos
profesionales o convenciones colectivas”.
De manera coincidente con la exención dispuesta por el art. 20 de la LCT, el
art. 13 de la normativa vigente en materia de tasa de justicia (ley 23.898),
establece: “Estarán exentas del pago de la tasa de justicia las siguientes
personas y actuaciones: ...e) Los trabajadores en relación de dependencia y
sus causahabientes, en los juicios originados en la relación laboral”.
Sin embargo, la mentada exención no sólo se desprende de la normativa
precedentemente transcripta, sino que también ha sido receptada por la
Excelentísima alzada del fuero comercial.
“El beneficio de gratuidad a que hace referencia el art. 20 de la ley de contrato
de trabajo resulta aplicable al pedido de quiebra formulado en sede comercial
cuando el acreedor laboral lo instituye a consecuencia del incumplimiento del
abono de la acreencia verificada con fundamento en una sentencia dictada en
sede laboral” (CNCom, Sala A, 14/6/94, "Colicuer SRL s/pedido de quiebra por
Cáceres, Nélida B.”).
“El acreedor laboral de la quiebra, goza del beneficio de gratuidad previsto por
el art. 20 de la ley de contrato de trabajo” ("Disal SRL s/pedido de quiebra por
Lorenzo de Dágrosi”, CN Com, Sala A 27/3/92, Errepar, Concursos y quiebras,
t. II, p. 109.002, 45). "El principio de gratuidad del art. 20 de la ley de
contrato de trabajo es aplicable al pedido de quiebra instaurado por el
acreedor laboral que alega incumplimiento de la sentencia dictada en dicha
sede” (CNCom, Sala E, 25/6/92, "Creaciones Ferpa SRL s/pedido de quiebra
por Lorenzo, Raúl”, Errepar, Concursos y quiebras, t. I, p. 109.002, ap. 47).
En igual sentido se expidió el fiscal de Cámara en su dictamen 73.947, del
siguiente modo: "Si un pedido de quiebra es consecuencia de una sentencia
laboral incumplida, lo cual permite estimarlo como ‘continuación’ de aquel, en
tanto intenta por vía eventual de un dividendo falencial percibir la misma
acreencia, el principio de gratuidad de la LCT, art. 20 y concs., de la ley
24.028, resulta aplicable al mismo, corroborado por la ley 23.898, art. 13, que
exime al acreedor laboral del pago de la tasa de justicia (en igual sentido,
CNCom, Sala C, 15/12/97, “Tramp SA s/le pide la quiebra Leibovich, Osvaldo y
Bueno Rosa”; id.. Sala E, 7/11/95, "Dorfnam, Daniel s/pedido de quiebra por
Rivero, José, y Segovia de Rivero, Leónida s/incidente de apelación de tasa de
justicia”).
Por todo ello, dado que el derecho vigente como la jurisprudencia, de manera
coincidente, unánime y pacífica, consagran el principio de la gratuidad de las
actuaciones judiciales promovidas por trabajadores a raíz de créditos de
naturaleza laboral, solicito se me exima del pago de tasa de justicia
pertinente.
VI. Practica liquidación. En cumplimiento y conforme lo dispuesto por la
Excma. Cámara en el plenario in re “Zadicoff” vengo a practicar liquidación
actualizada del crédito cuyo cobro se reclama, conforme las pautas fijadas por
la sentencia recaída en sede laboral.
Teniendo en cuenta el tiempo transcurrido entre la liquidación firme en los
autos mencionados y el presente, es que debe aplicarse al caso lo dispuesto en
el art. 623 del Cód. Civil, desde la fecha en la que ha quedado firme la
liquidación aprobada.
La norma citada establece: “No se deben intereses de los intereses, sino por
convención expresa que autorice su acumulación al capital con la periodicidad
que acuerden las partes; o cuando liquidada la deuda judicialmente con los
intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el deudor fuese
moroso en hacerlo”.
Claramente la deudora fue intimada a depositar las sumas liquidadas como
surge de las copias certificadas que se acompañan, o en su caso las que ella
estime correspondían, y ha sido morosa en el pago, por lo que cabe la
aplicación de la norma citada.
Por lo expuesto, vengo a practicar la liquidación conforme las pautas
establecidas en la sentencia de 1a instancia.
Ap.
I.
II.
Liquidación Rubro
Monto
Crédito del acreedor
a)
Capital e intereses, al 30/11/10
b)
Interés desde el 1/12/10 a 28/2/11,
tasa activa BNA= 4,65%
Subtotal
$
$
$
608.047,50
28.274,21
636.321,71
Crédito honorarios laborales
a)
Honorarios de Ia instancia; 16%
b)
Honorarios de 2a instancia; 25% de Ia inst. $ 25.452,87
c)
Honorarios de 3a instancia
$
d)
Subtotal honorarios
130.764,34
e)
IVA, responsable inscripto, 21%
Subtotal honorarios
$
$
$
101.811,47
3.500,00
$
27.460,51
158.224,85
Total (I + II)
$ 794.546,56
Cabe acotar que la presente liquidación es realizada a los fines de establecer el
monto total adeudado, dejando aclarado que los montos que tienen privilegio
especial y general son los enunciados en el apartado anterior.
De conformidad con la liquidación precedentemente practicada, la deudora La
Empresa SA, se encuentra en cesación de pagos por la cantidad de pesos
setecientos noventa y cuatro mil quinientos cuarenta y seis con 56/100 ($
794.546,56).
VII.
Se adhiere al pedido de quiebra. Puesto que la suma consignada ut
supra incluye la cantidad de pesos ciento cincuenta y ocho mil doscientos
veinticuatro con 85/100 ($ 158.224,85) en concepto de honorarios que le
fueran regulados al suscripto en sede laboral y como letrado apoderado de la
parte actora en los autos caratulados: "……….. c/La Empresa SA y otro
s/despido” (expte. ………….) de trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia del Trabajo n …., a cargo del Dr. ………….., Secretaría Única a cargo
del Dr. ………….., sito en la calle …………, piso …., de esta Ciudad, vengo a
adherirme al pedido de quiebra realizado por el peticionante contra la deudora
………………….. SA.
VIII. Competencia. VS es competente para conocer de este pedido de quiebra
en mérito a lo dispuesto por el art. 3o, inc. 1, de la ley 24.522.
IX. Derecho. Fundo el derecho que me asiste en los arts. 77 a 80, 83, 84 y
concs., de la ley 24.522, legislación y doctrina aplicable al caso.
X.
Prueba.
XI.
Denuncia CU IT de la deudora. Que se denuncia el número de CUIT de la
deudora, a saber: ………………….
XII.
Petitorio. Por las razones antes expuestas, a VS solicito:
1)
Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio
procesal indicado.
2)
Se tenga presente la exención de pago de tasa de justicia planteada en
el apartado V del presente escrito.
3)
Se tenga presente la prueba ofrecida.
4)
Se tengan presente las autorizaciones conferidas.
5)
Se tenga presente lo manifestado en el apartado XII del presente.
6)
Se tenga por cumplido con lo dispuesto por el art. 51, inc. d, de la ley
23.187.
7)
Se tenga presente lo denunciado en el apartado XII del presente.
8)
Oportunamente, se emplace a la deudora para que dentro del quinto día
de notificado invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho, bajo
apercibimiento de decretársele su quiebra (art. 84, ley 24.522), todo ello con
expresa imposición de costas.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA, RECONVENCIÓN, EXCEPCIONES Y
HECHOS NUEVOS
La contestación de demanda
Contesta demanda. Ofrece prueba. Oposición a prueba pericial
CONTABLE. HACE RESERVA DE CASO FEDERAL. SOLICITA RECHAZO
Autos ...
Señor Juez:
…………………… ...
I.
Personería. Tal como resulta de la copia simple del poder glosada a estos
autos y el cual declaro bajo juramento es fiel de su original que se encuentra
vigente, soy apoderado de Alberto Lemos, con domicilio real en Av. ………., piso
…., Martínez, Prov. de Buenos Aires.
A mérito de dicha documentación, solicito ser tenido por parte en el carácter
invocado y por constituido el domicilio más arriba indicado.
II.
Objeto. En el carácter invocado, conforme lo establece el art. 71 de la
LO, vengo a contestar la demanda promovida por el Sr. …………….., solicitando
desde ya su rechazo como acción por no ajustarse a la realidad de los hechos.
III.
Hechos ...
*
Referencia normativa. Arts. 68 y 71, LO. La contestación de
demanda se realiza por escrito dentro del plazo de diez días de la
notificación por cédula del escrito de demanda.
1)
Negativas
procesales*.
Cumpliendo
el
imperativo
procesal
correspondiente, se niegan todos y cada uno de los hechos expuestos en el
escrito de demanda que no sean expresamente reconocidos y en especial se
niegan:
*
La negación de los hechos afirmados por el actor y conducentes
para el progreso de la pretensión se debe realizar en forma específica
respecto de cada hecho en particular e igual criterio debe utilizarse
con relación a los documentos que pueden haberse acompañado con la
demanda (art. 356, CPCCN; art. 71, LO).
a)
Que el actor hubiese comenzado a trabajar para mi mandante
………………… en noviembre de …………..
b)
Que mi mandante fuese titular del estudio de arquitectura cuyo nombre
de fantasía es “………… & Asociados Arquitectos”.
c)
Que la actividad de mi mandante fuese de diseño, construcción y
dirección de obras mediante sus representantes.
d)
...
2)
Realidad de los hechos. La realidad de los hechos es muy distinta de la
relatada por el actor en su escrito de demanda. Indudablemente trata el
reclamante de tergiversar la realidad de los hechos y pretender acceder a
rubros que en modo alguno le corresponden, y así enriquecerse sin causa a
costa de mi mandante.
Es preciso señalar a VS que la acción en traslado adolece de graves fallas en
su concepción y en sus reclamos. Tal como se expuso en la negativa realizada,
el actor jamás laboró bajo relación de dependencia para mi mandante.
Por lo tanto, no resulta cierto que el actor hubiese ingresado en fecha ………. a
trabajar en relación de dependencia para el aquí demandado y menos aún que
el actor se hubiere desempeñado como viajante de comercio.
La realidad es que mi mandante se dedica a la fabricación de maquinarias
electromecánicas para la industria aceitera y alimenticia.
Mi mandante es conocido dentro de la industria aceitera y alimenticia, lo cual
lo lleva a exponer sus maquinarias en distintos stands de ferias industriales,
principalmente agropecuarias, a desarrollarse en el interior del país.
Es decir, mi mandante sólo se dedica a la fabricación propiamente dicha,
obteniendo compradores mediante las constantes muestras que realiza tanto
por la Prov. de Buenos Aires, como por el interior del país.
Asimismo, cabe advertir que, en ningún momento del relato de los hechos, el
actor menciona la actividad específica desarrollada por mi mandante.
Sumado a ello, nótese VS que el actor remitió la demanda al domicilio de mi
mandante en la calle ……….., piso ……… de la Ciudad de Buenos Aires, pero
jamás indica a lo largo del relato de los hechos, cual fuera su domicilio laboral.
Esto demuestra claramente el desconocimiento que el actor tiene de éste.
Si bien el actor manifiesta textualmente que “las tareas consistían en la venta
de productos para maquinaria de ingeniería tanto para clientes de empresa...”,
jamás menciona quienes resultan ser dichos clientes, y mucho menos qué tipo
de productos eran los que vendía.
Todo ello nos lleva a sostener que el actor jamás supo explicar las
circunstancias que conformaron la relación laboral.
No obstante ello, el escrito de inicio no cumple acabadamente con todos los
requisitos exigidos por el art. 65 de la LO, en cuanto, no logra explicar
claramente los hechos en que se funda su reclamo (inc. 4), así como tampoco
denuncia la índole de la actividad, establecimiento o negocio del demandado y
la ubicación del lugar de trabajo (inc. 7, art. 36, LO, agregado por ley 24.635).
Ello por sí sólo constituye motivo suficiente de rechazo de la presente acción.
Insisto, el actor jamás cumplió tareas como trabajador dependiente del aquí
demandado.
Todo ello resulta falso y tiene como finalidad pretender convencer a VS de una
inexistente relación laboral habida entre las partes.
Jamás existió entre el actor y el demandado subordinación técnica, jurídica ni
dependencia económica, como tampoco percibió suma alguna por las
supuestas tareas realizadas en ningún momento, que justifique un reclamo
como el de autos.
Ello desecha por completo el planteo que el actor realiza en su escrito de
demanda al referirse a una inexistente “relación laboral entre el actor y mi
mandante".
Tal como se expuso en la negativa realizada, el actor jamás laboró para mi
mandante como vendedor y menos aun para realizar las tareas denunciadas,
ni de ningún otro tipo.
Sobre las expresiones efectuadas por el Sr. …………. en los telegramas
transcriptos en su demanda, es necesario recalcar que el actor jamás trabajó
para mi mandante en el horario de 8 a 18 hs. de lunes a viernes y menos aún
percibiendo la suma de $ 4.000 mensuales, más comisiones y viáticos, en
concepto de remuneración que denuncia, no habiendo ingresado jamás en la
fecha …………. ni en ninguna otra.
Nótese VS la falta de sustento fáctico que le permite al actor, sentirse
injuriado y menos aún pretender configurar un despido indirecto, cuando no
existe relación laboral alguna, la cual sólo se encuentra en su imaginación.
Por todo lo expuesto, no existiendo relación laboral entre las partes, no
corresponde ninguno de los rubros reclamados, por lo cual pido el total
rechazo de la demanda, con costas.
3)
Impugna liquidación. Impugno la liquidación practicada en el acápite de
la demanda instaurada por la parte actora titulado "Liquidación", en todos sus
rubros, no sólo en cuanto a su procedencia, sino también en cuanto a la
exactitud numérica de los guarismos...
IV.
Desconoce documental. Desconozco expresamente la documental en
traslado excepto aquella que fuere coincidente con la acompañada por mi
parte.
Especialmente desconozco:
1)
El telegrama colacionado CD …………. acompañados por el actor, con
relación a su autenticidad material e ideológica, por no constarme ni emanar
de mi mandante.
2)
Se reconoce las firmas insertas en las actas de cierre en la instancia
previa obligatoria ante el SECLO, en las que hubiese participado el suscripto.
Se desconoce cualquier otra documentación acompañada por el actor.
V.
Derecho. El derecho que asiste a mi mandante se sustenta en lo
dispuesto en la ley 20.744, disposiciones del Código Civil y Comercial, doctrina
y jurisprudencia vigente en la materia.
VI.
Oposición a prueba pericial contable. Dado que el actor jamás laboró en
relación de dependencia con mi mandante, y mi mandante en su carácter de
arquitecto, carece de todo registro del cual pueda surgir la inscripción o
registro correspondiente al actor. Atento a ello vengo a oponerme a la
producción de la prueba pericial contable, por resultar innecesaria y contraria a
los principios de economía y celeridad procesal que deben regir en todo
proceso judicial.
Sin perjuicio de lo expuesto, es que solicito a VS que se tenga presente lo
manifestado por esta parte, y para el supuesto que la parte actora insista en la
producción de esta prueba innecesaria, deberá la parte actora soportar los
gastos y honorarios que se regulen al perito contador a designarse, todo ello
conforme lo establece el art. 478 del CPCCN aplicable al procedimiento laboral
(conforme surge de la remisión genérica a que hace referencia el art. 155 de la
ley 18.345, t.o. ley 24.635).
VII. Prueba*. Con la finalidad expresa de probar los hechos expuestos
precedentemente, acompaño y ofrezco los siguientes medios probatorios que
atañen al derecho de mi mandante y que a continuación se detallan:
* En el escrito de contestación de demanda debe ofrecerse toda la
prueba que haga al derecho del demandado (art. 68, LO).
1)
Confesional. Se cite al actor a absolver posiciones a tenor del pliego que
se acompaña, y reconocer firmas y documentación bajo legal apercibimiento.
Formulo reserva de interrogar a tenor de lo previsto en el art. 413 del CPCCN.
2)
Documental. Acompaño la siguiente documentación: copia de poder
general judicial y carta documento …………. del ……….., remitida por mi
mandante al actor.
3)
Testimonial. Se cite a declarar a las siguientes personas, que ofrezco
como testigos:
a)
……………, DNI ……….., albañil, con domicilio en la calle …………, localidad
de San Fernando, de la Provincia de Buenos Aires.
b)
…………….., LE ………….., arquitecto, con domicilio en la calle …………., piso
…….., dep. …………, de Capital Federal.
4)
Caligráfica en subsidio. Para el caso que el actor desconociera la
autenticidad o pertenencia de las firmas o letra que se le atribuye, pido se
designe perito calígrafo para que se expida sobre el particular.
5)
Informativa. Se oficie:
a)
Al Correo Oficial SA con domicilio en …………. de la Ciudad Autónoma de
Bs. As., a efectos que, sobre la base de sus registros, informe acerca de la
autenticidad de los textos y constancias de emisión y recepción de dichas
piezas.
b)
A la AFIP, con domicilio en ……….. de la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires, a fin de que informe si el Sr. ……….., DNI ……….., se encuentra inscripto
y en qué carácter.
IX. Petitorio. Por lo expuesto, solicito:
1)
Tenerme por presentado, por parte en el carácter invocado y en mérito
al poder acompañado y por constituido el domicilio procesal indicado.
2)
Tenga por contestada la demanda, por planteada la oposición a la prueba
pericial contable y ofrecida la prueba en legal tiempo y forma.
3)
Se tenga por desconocida la documental acompañada.
4)
Oportunamente se dicte sentencia, rechazando la demanda en todas sus
partes, con costas.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
La reconvención
a) Deduce reconvención*
Contesta demanda. Desconoce documental. Reconviene y amplía.
Manifiesta respecto de demanda iniciada en fecha ………... Solicita se
libre oficio y acumulación, ofrece prueba
*
Referencia normativa. Art. 75, LO. La reconvención es una demanda
o contrademanda que, en la oportunidad para contestar la demanda,
entabla el demandado contra el actor, para que sea resuelta por el
mismo juez que conoce en la demanda originaria, por los mismos
trámites y en una sola sentencia (Arazi, Roland, Derecho procesal civil
y comercial, t. 1, p. 316).
Autos...
Señor Juez:
………………….. ...
I.
Personería ...
II.
Objeto. Que en el carácter invocado, vengo a contestar la demanda
promovida por ………… SA, solicitando desde ya su total rechazo, con costas, a
mérito de las razones de hecho y de derecho que seguidamente paso a
exponer.
Asimismo, de conformidad con lo normado por los arts. 71 y 82 de la LO,
vengo a desconocer la documental acompañada por la reconvenida.
Finalmente, y en virtud de lo normado por el art. 75 de la ley 18.345 (texto
ley 24.465), vengo a deducir contra ………. SA y a ………… reconvención por
cobro de la suma de pesos ciento seis mil setecientos setenta y dos con
95/100 ($ 106.772,95) por las sumas que resultan de la liquidación a practicar
más adelante, o lo que en más o en menos surja de la prueba a producirse en
autos, la actualización por depreciación monetaria que pudiere corresponder,
intereses reales sobre el capital reconvenido, las costas y los costos del juicio.
III.
Contesta demanda. Hechos ...
1)
Negativas. Primeramente, niego todos y cada uno de los hechos
expuestos
por
los
reconvenidos,
que
no
sean
materia
de
expreso
reconocimiento en este responde.
En segundo orden, y por imperativo procesal, niego categóricamente: ...
a)
(negativa puntual de cada uno de los alegatos de la demanda).
b)
...
2)
Realidad de los hechos ...
IV.
Desconoce documental. Que en legal tiempo y forma conforme lo
dispuesto por el art. 71 de la LO, vengo a desconocer la autenticidad material
e ideológica de la totalidad de la documentación acompañada por la
reconvenida, salvo la que fuera motivo de expreso reconocimiento por esta
parte.
1)
En cuanto al TCL de fecha ……………. se reconoce.
2)
En cuanto al acta de acuerdo por ante el SECLO, se desconoce su
autenticidad material c ideológica, sin perjuicio del reconocimiento personal
que pudiese realizar la actora en su primera presentación en autos.
3)
En cuanto a la resolución homologatoria, emitida por el SECLO respecto
del acuerdo celebrado, se desconoce su autenticidad material e ideológica sin
perjuicio del reconocimiento personal que pudiese realizar la actora en su
primera presentación en autos.
V.
PLANTEA RECONVENCIÓN. AMPLÍA CONTRA …………..
1)
Objeto. Que en virtud de lo normado por el art. 75 de la ley 18.345
(texto ley 24.635) vengo a deducir contra …………. SA y a ………… reconvención
por cobro de la suma de pesos ciento seis mil setecientos setenta y dos con
95/100 ($ 106.772,95) por las sumas que resultan de la liquidación a practicar
más adelante, o lo que en más o en menos surja de la prueba a producirse en
autos, la actualización por depreciación monetaria que pudiere corresponder,
intereses reales sobre el capital demandado, las costas y los costos del juicio,
todo ello a mérito de las razones de hecho y de derecho que seguidamente
paso a exponer.
Las pretensiones de mi representado encuentran fundamento en las siguientes
consideraciones.
2) Cumple requisitos art. 65, ley 18.345. Para mejor recaudo, denuncio
previamente los siguientes datos:
a) Reconviniente: ...
Apellido y nombre: …………….
Domicilio real: …………, piso …….o, dep. ……., CP …….., CABA DNI: ……….
Nacionalidad: Argentina
Fecha de nacimiento: …………. Estado civil: Soltera Categoría: Empleada de
comercio, vendedora “B" (CCT 130/75)
Fecha de ingreso: ……….
Fecha de egreso: ………..
Horario de trabajo: lunes a sábados de 09.00 a 20.00 hs. (total, 66 hs.
semanales, 18 horas extras, de ellas 11 horas extras al 50% y 7 horas extras
al 100% que son las trabajadas en días sábados entre las 13.00 y las 20.00;
prorrateadas en un mes de 30 días hacen un total mensual de 47 horas extras
al 50% y 30 horas extras al 100%).
Última remuneración percibida: $ 1.000 (a cuenta de octubre de 2008). Al mes
de agosto venía percibiendo $ 1.261,80.
Mejor remuneración mensual devengada: $ 2.212,80 sin SAC o $ 2.397,20 con
SAC en octubre de 2008. Calculada a partir del salario básico fijado en escala
complementaria al CCT 130/75 para el vendedor “B”+ antigüedad, según
escalas CCT por más de tres años + premio al presentismo del art. 40 del
citado CCT al cual era acreedora la actora por cumplir los requisitos
convencionales, sobre la cantidad de horas de trabajo que surgen del horario
habitualmente cumplido (del cual resultan 47 al 50% y 30 al 100%
mensuales), según el siguiente detalle: 1
1.
Básico vendedor "B”
$
1.380,01
2.
Antigüedad, 3 años
$
20,70
3.
Presentísimo, art. 40, CCT 130/90 (1 + 2/ 12) $
Subtotal sin horas extras ni SAC
$
116,73
1.517,44
4.
47 horas extras al 50% ($ 1.517,44 / 200 x 47 x 1,5)
$
534,90
5.
30 horas extras al 100% ($ 1.517,44 / 200 x 30 x 2)
$
160,47
Subtotal con horas extras sin SAC $
6.
Incidencia de SAC
$
2.212,80
184,40
Remuneración mensual con horas extras y SAC $ 2.397,20
b) Reconvenidos
1)
Nombre o denominación social: ……….. SA.
Domicilio legal: ………….., CP ………, Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
Lugar de trabajo:
a)
…………., CP ……….., Ciudad Autónoma de Buenos Aires, desde el ingreso
de la actora hasta …………...
b)
………….., CP ………, Ciudad Autónoma de Buenos Aires, desde ………..
hasta el cese de la relación laboral.
Actividad: comercio, CCT 130/1975. Tope indemnizatorio: $ 3.583,66 (res. ST
92/07 del 6/2/07).
2)
Nombre o denominación social: …………..
Domicilio legal: …………….., piso ……°, dep. ………, CP ………, Ciudad Autónoma de
Buenos Aires.
3)
Constancia del SECLO. Conforme lo determina el art. 65, inc. 7°, de la
LO (texto ley 24.635), se acompaña constancia de haber comparecido y
agotado con carácter previo la instancia conciliadora.
VI.
Hechos ...
1)
La relación laboral ...
2)
El intercambio epistolar ...
3)
Los rubros reclamados ...
4)
Liquidación ...
5)
Plantea inconstitucionalidad ley 25.561 ...
VII.
Manifiesta respecto de demanda iniciada por la Sra. …………. en fecha
……………. Solicita se libre oficio y acumulación. Cabe destacar que a la fecha en
que la actora recibe la presente demanda, esta representación letrada, sin
tener conocimiento de la demanda recibida por la Sra. ……….., presentó el
………..
una
demanda
reclamando
los
haberes,
liquidación
final,
indemnizaciones y certificados (art. 80, LCT) y demás rubros salariales e
indemnizatorios, en los autos: “……….. c/……….. SA y otro s/despido”, expte.
………., la que se encuentra tramitando por ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia del Trabajo n° …, sito en la calle ….., Planta Baja, de esta ciudad.
Atento a ello, y puesto que en las presentes actuaciones han sido iniciadas con
anterioridad a los autos mencionados, es que solicito de VS se libre oficio al
Juzgado Nacional de Primera Instancia Laboral n° …, sito en la calle Lavalle
1268, planta baja, de esta ciudad, a los efectos de remitir los autos: “……………
c/………. SA y otro s/despido”, expte. ………, a fin de que se proceda a la
acumulación de dicha causa con el presente.
VIII. Ofrece prueba. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el
art. 71 de la LO, vengo a ofrecer las siguientes medidas probatorias que
atañen al derecho de la parte reconviniente.
1)
Confesional. Se cite al representante legal de la reconvenida y al
ampliado y reconvenido ………. a absolver posiciones y reconocer documentos,
con arreglo a los términos y apercibimientos previstos en los arts. 82, inc. b,
86 y 87 de la LO.
Mi parte desde ya se reserva el derecho de interrogar a los absolventes por
intermedio de VS con arreglo a lo normado por el art. 415 del CPCCN.
2)
Documental. Se agregue como tal, la siguiente: a) ...
3)
Pericial caligráfica (en subsidio) ...
4)
Pericial contable ...
5)
Informativa ...
6)
Testimonial ...
IX.
Derecho. El que funda esta acción se sostiene en lo dispuesto por las
normas citadas en el curso del relato de los hechos, arts. 21 a 23, 37, 62, 63,
74, 78, 80, 103, 114, 115, 121, 123, 128, 137, 156, 197, 231, 232, 242, 243,
245, 246, 260 y 275, LCT; arts. Io y 2o, ley 25.323; art. 45, ley 25.345; CCT
500/07,
y
ley
18.345
(texto
ley
24.635),
doctrina
y
jurisprudencia
concordante.
X.
Denuncia pacto ...
XI.
Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1)
Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio.
2)
Se tenga por contestada la demanda en tiempo y forma, y se la rechace
en todos sus términos, con costas.
3)
Se tenga por desconocida la documental acompañada.
4)
Se dé traslado de la presente reconvención y ampliación de reconvención
introducida, por el término y bajo apercibimiento de ley.
5)
Se tenga presente el ofrecimiento de la prueba, y oportunamente se
ordene la producción de las medidas probatorias.
6)
Se tenga presente la manifestación respecto de la demanda iniciada por
la reconviniente, y se libre oficio al Juzgado laboral n …… a los fines de la
acumulación de dicha causa con la presente.
7)
Oportunamente, se dicte sentencia haciéndose lugar a la reconvención
en todas sus partes, con costas.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
b) Contesta reconvención*
Desconoce documental. Contesta demanda de reconvención.
Ofrece prueba
*
Referencia normativa. Art. 71, LO. Para contestar la reconvención, el
reconvenido tiene un plazo de diez días hábiles para hacerlo.
Autos ...
Señor Juez:
………………………. ...
I.
Personería ...
II.
Objeto. Que en tiempo y forma, de conformidad con lo normado por los
arts. 71 y 82 de la LO, vengo a contestar el traslado conferido, y a desconocer
la documental acompañada, y a contestar la reconvención por consignación y
ofrecer prueba.
III. Desconoce documental. Que en legal tiempo y forma conforme lo
dispuesto por el art. 71 de la LO, vengo a desconocer la autenticidad material
e ideológica de la totalidad de la documentación acompañada por la
demandada, salvo la que fuera motivo de expreso reconocimiento por esta
parte.
1) En cuanto a las cartas documentos CD …………., CD ……….. y CD ………. AR,
se desconoce su autenticidad material e ideológica por no constarme, sin
perjuicio del reconocimiento personal que pudiese realizar el actor en su
primera presentación en autos.
2)
En cuanto al recibo de sueldo del mes de noviembre y liquidación final se
desconoce su autenticidad material e ideológica por no constarme sin perjuicio
del reconocimiento personal que pudiese realizar el actor en su primera
presentación en autos.
3)
En cuanto a la certificación de servicios y remuneraciones, certificado de
trabajo, se desconoce tanto su autenticidad material como ideológica por no
emanar de mi mandante, y por no constarme, sin perjuicio del reconocimiento
que pudiese realizar el actor en la primera presentación en autos.
4)
En cuanto a la boleta de depósito, ésta debe ser tomada como un pago a
cuenta del total adeudado, según el art. 260 de la ley de contrato de trabajo.
5)
En cuanto al acta de cierre se la reconoce atento a que fue acompañada
con el libelo inicial.
6)
Se desconoce cualquier otra documentación que pudiera haber agregado
la demandada, dejando ello atento que en ofrecimiento de prueba no se ha
descripto otra documentación y, en su caso, las copias acompañadas al escrito
en traslado, resultaron ser únicamente las mencionadas en los puntos 1 a 5.
IV. Contesta traslado. Aclaración preliminar.
Conforme lo autoriza el art. 71 de la LO vengo a contestar el traslado que me
fuera conferido del escrito de contestación de demanda.
Conforme lo expresa Falcón, “con la reforma de la ley 24.635, se reinstala la
réplica o duplica del sistema español. Asimismo dicho traslado se confiere a fin
de que el demandante se manifieste de hechos no invocados, hechos no
considerados o nuevos hechos, conforme surge de la remisión genérica a que
hace referencia el art. 155 de la ley orgánica en su última parte”.
Agrega dicho autor que "de ningún modo puede testar lo que el juzgador crea
improcedente en la contestación del traslado de la contestación de demanda,
porque ese proceder resultaría arbitrario, ya que los argumentos infundados
deben desestimarse pero no censurarse, y además si se testasen se suprimiría
la
posibilidad
de
revisión
por
apelación
ya
que
los
hechos
testados
desaparecen del debate. Por otra parte, la facultad de los jueces de testar es
para correcciones disciplinarias y no para suprimir la defensa en juicio (conf.
art. 35, Cód. Procesal)” (Falcon, Enrique M., Procedimiento laboral. Ley 18.345
actualizada, 2a ed., 1998, Abeledo-Perrot, p. 245 y 246).
De lo expuesto se desprende que no cabe duda acerca del derecho de mi parte
a expedirse, no solamente sobre la documentación acompañada por la
accionada, sino también sobre lo manifestado en el escrito de contestación de
demanda, según surge claramente del nuevo art. 71 de la LO que expresa "...
del responde y de su documentación se dará traslado al actor”.
V.
Contesta demanda. Hechos.
1)
Negativas. Primeramente, niego todos y cada uno de los hechos
expuestos por ……….. SRL, que no sean materia de expreso reconocimiento en
este responde.
En segundo orden, y por imperativo procesal, niego categóricamente:...
2)
Realidad de los hechos ...
VI.
Ofrece prueba de la contestación de la reconvención. Que en legal
tiempo y forma, vengo a ofrecer las siguientes medidas probatorias que
atañen al derecho de mi mandante.
1)
Confesional ...
2)
Documental ...
3)
Pericial caligráfica (en subsidio) ...
4)
Pericial contable ...
5)
Informativa ...
6)
Testimonial ...
VII.
Petitorio.
1)
Se tenga por desconocida la documental aportada.
2)
Se tenga por contestado el traslado conferido y la reconvención realizada
por la accionada, en forma oportuna.
3)
Se tenga por ofrecida la prueba de la contestación de la reconvención y
presentes las manifestaciones vertidas.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
El ofrecimiento de prueba del demandado
Contesta demanda. Ofrece prueba
I.
Personería ...
II.
Objeto...
III.
Hechos ...
1)
Negativa genérica ...
2)
Negativa específica ...
3)
La realidad de los hechos ...
IV.
Derecho ...
V.
Ofrece prueba. Con la finalidad expresa de probar los hechos expuestos
precedentemente, acompaño y ofrezco los siguientes medios probatorios que
atañen al derecho de mi mandante y que a continuación se detallan:
1) Confesional. Se cite al actor a absolver posiciones a tenor del pliego que se
acompaña, y reconocer firmas y documentación bajo legal apercibimiento.
Formulo reserva de interrogar a tenor de lo previsto en el art. 34 del Código
de rito.
2)
Documental. Acompaño la siguiente documentación:
1)
Copia de poder general judicial.
2)
Telegramas colacionados CD …………., del ………., y CD ………., del 22/4/09,
remitidos por el actor a mi mandante.
3)
Carta documento CD ……….., del ………, remitida por mi mandante al
actor.
3)
Testimonial. Se cite a declarar a las siguientes personas, que ofrezco
como testigos:
1)
………….., ingeniero, DNI …………., con domicilio real en la calle Condarco
3054, Ciudad de Buenos Aires.
2)
…………….., empleada, DNI …………., con domicilio real en la calle …………,
localidad de Ciudadela, Partido de …………., Prov. de Buenos Aires.
4)
Informativa. Se oficie al Correo Oficial SA, con domicilio en…………… de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a efectos que sobre la base de sus
registros, informe acerca de la autenticidad de los textos y constancias de
emisión y recepción de las piezas postales, cuyas copias se adjuntarán
oportunamente al oficio para mayor recaudo.
La oposición de excepciones*
Contesta demanda. Ofrece prueba
* Referencia normativa. Art. 76, LO. Las excepciones establecidas por
el legislador se clasifican de la siguiente forma: las que se refieren a
impedimentos procesales son la de incompetencia, falta de personería
y litispendencia; las que se consideran defensas son la transacción y
cosa juzgada; y una excepción (prescripción). Éstas son de previo y
especial pronunciamiento y se deben oponer en el mismo plazo que se
tiene para contestar la demanda.
I.
Personería ...
II.
Objeto ...
III.
Hechos ...
1)
Opone excepción previa ...
2)
Supletoriamente, contesta demanda ...
1)
Negativa genérica ...
2)
Negativa específica ...
3)
La realidad de los hechos ...
IV.
Derecho ...
a)
Opone excepción previa (incompetencia). Que en el carácter invocado y
siguiendo expresas instrucciones de mi mandante vengo a promover como
medida previa y de especial pronunciamiento la incompetencia del tribunal en
razón del territorio.
Que conforme surge del decr. 106/98, donde se aprueba el texto ordenado de
la ley 18.345, en su título II -competencia-, art. 24, competencia territorial,
cuyo contenido textualmente transcribo: "En las causas entre trabajadores y
empleadores será competente, a elección del demandante, el juez del lugar de
trabajo, el del lugar de la celebración del contrato, o el del domicilio del
demandado...”.
Como podrá apreciar el tribunal, la incompetencia en razón del territorio es
procedente en función de que el lugar de trabajo denunciado por la actora es
en Av. ……………. de San Isidro, Prov. de Buenos Aires (Departamento Judicial
de San Isidro), y el lugar de celebración de contrato fue realizado en el
demandado, se denuncia en la calle ………….., CP ………, Villa Madero, Pdo. de La
Matanza, Prov. de Buenos Aires (Departamento Judicial de La Matanza).
Asimismo debo señalar al tribunal que de la simple lectura de las notas
epistolares intercambiadas por las partes, éstas señalan como domicilio de la
empleadora en la calle ………… de Olivos, Prov. de Buenos Aires.
Debo hacer notar a VS la intención burda de la actora que ante la evidente
incompetencia en razón del territorio basados en los argumentos aquí ya
vertidos intenta burlar elementales normas de procedimiento, al intentar
demandar al Sr. …………. a un domicilio desconocido (………….. de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires) que conforme a la presentación del ……….. “resulta
ser un local que …………… SA ocupa desde hace más de 30 años y que nadie
vive allí”.
Se trasluce de la promoción de la demanda que contesto, la falta de capítulo
de competencia del tribunal, por razones que esta parte ignora.
Fuera de ello y para conocimiento del tribunal, el domicilio del Sr. …………. se
encuentra ubicado en la calle …………., piso …°, dep. …, Olivos, Prov. de Buenos
Aires.
En consecuencia quiera VS declinar su competencia en estos actuados en
razón del territorio, previo dictamen del Ministerio Público e imponer las costas
a la vencida.
b)
Contesta excepción de incompetencia. Que en legal tiempo y forma,
vengo
a
contestar
la
excepción
de
incompetencia
interpuesta
por
el
demandado ………., de la cual solicito su rechazo con costas, por los motivos
que seguidamente expongo.
El demandado sostiene que del acta de audiencia celebrada ante el SECLO y
de las manifestaciones vertidas por el actor en su escrito de demanda surge
que el domicilio del demandado era en Provincia de Buenos Aires y que mi
mandante realizaba viajes de Capital Federal a Provincia de Buenos Aires y
viceversa.
Sobre estas cuestiones cabe reiterar y hacer algunas consideraciones. Mi
mandante trabajaba como chofer de remis para la agencia del demandado y
realizaba viajes de Provincia de Buenos Aires a Capital Federal y viceversa,
hacia viajes en Capital Federal, en vehículos afectados al giro de la agencia.
Nótese que su lugar de trabajo era también Capital Federal, y no de manera
esporádica, realizaba viajes continuamente, el actor prestó tareas en Capital
Federal.
Cabe destacar que los trabajos que realizaba mi mandante en la Capital
Federal, para el demandado domiciliado en Provincia, no eran accidentales, y
por el hecho de no ser accidentales torna válida la aplicación de las pautas
previstas en el art. 24 de la ley 18.345.
Asimismo, como nos encontramos ante un trabajo continuo en la Capital
Federal, esto justifica la competencia de la Justicia Nacional del Trabajo.
La contienda se ha radicado en la órbita propia y común correspondiente al
cumplimiento de las obligaciones derivadas del vínculo jurídico (prestación de
servicios: viajes de Provincia a Capital y viceversa, y viajes en Capital
Federal). Cabe destacar que la Capital Federal es un punto geográfico que tuvo
trascendencia en el desarrollo global de la relación de trabajo entre mi
mandante y el demandado.
Asimismo, la propia descripción de las tareas efectuadas por mi mandante en
el escrito de inicio deja traslucir y de ella se desprende que lo esencial y
cotidiano de esta labor se llevaba a cabo en el ámbito de esta ciudad.
Para mayor abundamiento el más alto tribunal ha expresado al respecto:
“Cuando el lugar donde laboró el dependiente cae bajo jurisdicciones diversas,
el trabajador puede optar, válidamente, por uno u otro de los tribunales
involucrados debiendo, a tal efecto aplicarse el principio in dubio pro operario
y respetarse la elección efectuada por el subordinado en mérito de las
directivas del art. 24 de la LO” (CSJN, 17/9/92, DT, 1993-B-1233).
Cabe destacar entonces, que mi mandante podía y tenía la facultad de optar
por alguno de los tribunales involucrados, y por aplicación de uno de los
principios principales del derecho del trabajo, el principio in dubio pro operario,
debe respetarse la elección del accionante en mérito de lo establecido y
normado en la ley de procedimiento laboral. Tampoco quedan dudas a esta
altura que mi mandante realizaba continuos viajes en Capital Federal, y que el
argumento del demandado es infundado.
Por
lo
expuesto,
solicito
se
rechace
el
planteo
de
la
excepción
de
incompetencia interpuesta por el demandado, con costas.
c)
Opone excepción previa (falta de personería)*. Que conforme lo
establecen los arts. 345 y 486 del CPCCN, y el art. 31 de la ley 11.653, vengo
a oponer excepción previa de falta de personería a la parte demandante, por
cuanto el apoderado no cuenta a mi entender con suficiente representación
procesal.
* La falta de personería de las partes importa tanto la falta de
capacidad procesal, así como también la falta de representación
suficiente porque los documentos que la avalan son defectuosos,
insuficientes, incompletos, nulos o directamente no existen.
La falta de mandato del representante de la actora resulta de manifiesto.
Esta excepción resulta apta para denunciar, en su caso, la insuficiencia de
poder de la litigante para representar la persona en cuyo nombre pretende
accionar.
La función de la excepción de falta de personería es evitar la nulidad de lo
actuado por falta de presupuesto de la capacidad procesal.
Esta excepción se funda en la falta de legitimario ad processum que se vincula
con la regularidad del contradictorio: que no pida por otro quien no está
realmente habilitado para hacerlo.
El apoderado en favor de quien se otorgara mandato para demandarme no
está procesalmente legitimado para el acceso como parte procesal en
reemplazo de la sustancial actora para demandarme por todos los reclamos
que efectúa.
La falta de personería del profesional, intitulado apoderado de la actora para
demandarme, implicaría la nulidad de los actos por él cumplidos.
Por ello solicito se tenga por interpuesta la excepción de falta de personería en
el apoderado de la parte actora, con costas.
d)
Contesta excepción de falta de personería. Que en legal tiempo y forma,
vengo a contestar la excepción de falta de personería interpuesta por el
codemandado, de la cual solicito su rechazo con costas, por los motivos que
expongo seguidamente.
En el presente conteste el codemandado pretende plantear la excepción de
falta de personería, entendiendo que "falta de mandato del representante de la
actora resulta manifiesta”.
Nótese VE que la representación invocada por esta parte en el escrito de inicio
surge del acta poder acompañado oportunamente por esta parte actora, y que
se encuentra glosada en autos.
Es por ello, que VE mediante proveído de fecha ………… tiene a esta parte "Dr.
………………… por presentado por parte, a mérito de la carta poder acompañada
y por constituido el domicilio procesal que indica...”.
Así lo ha entendido la doctrina laboral al manifestar que “la condición de
apoderado y las consecuentes obligaciones nacen con la presentación del
poder y su aceptación. La acreditación de la personería debe hacerse desde la
primera gestión que se haga en nombre del poderdante, con la presentación
de la escritura poder o, en el caso de que se represente a un trabajador, con la
de la carta-poder”.
Sin perjuicio de ello, y para el hipotético e improbable caso que VE hiciere
lugar a la excepción previa solicitada por el codemandado cabe destacar lo que
la
jurisprudencia
laboral
ha
entendido
al
respecto
al
manifestar
que
“corresponde atribuir virtualidad a la demanda intentada por quien al
interponerla carecía de poder si obtuvo y acompañó el mismo expediente
judicial dentro el plazo legal dispuesto por el art. 24 del decr. ley 7718/71”.
Todo ello resulta ser motivo suficiente para que VE rechace sin más la
excepción planteada por el codemandado con costas.
e)
Opone excepción previa (litispendencia)*. En este estado, ………. ART SA
denuncia la litispendencia que se produce respecto al juicio que tramita por
ante el Juzgado n° …… del fuero, donde se hizo lugar a una pretensión que
nunca se dirigió contra mi mandante. Habiéndose citado a ………. ART SA por la
SRT, y pendiente de resolución diferentes recursos (no de mi mandante) es
dable destacar que un pronunciamiento favorable para la SRT o para el actor
en aquel proceso, pueda traer consecuencias desfavorables para mi mandante
en éste.
* Dentro de los casos de litispendencia es importante destacar que
hay litispendencia por conexidad y por identidad.
Ante el eventual riesgo de que se haga responsable a ………. ART SA en dos
procesos diferentes, pero con una misma causa, hallándose sin resolver en
forma definitiva el juicio precedente a éste, es que mi parte opone
litispendencia, solicitándose la acumulación de la presente causa, junto a la n°
……….., en trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del
Trabajo n……. Deberá notarse que la participación que se le demanda a mi
mandante en este proceso, es la de asumir una condena, donde se castigó al
supuesto empleador, pero donde mi mandante sólo fue un tercero citado no
por el actor, sino por la SRT.
Es por ello que entendemos surgen aplicables los conceptos vertidos en tal
contestación de citación, desestimándola en su momento (extremo que la
actora olvida reconocer en el libelo de inicio que se contesta por el presente).
En aquel proceso, se denuncia la cosa juzgada, en tanto nos hallábamos
contestando un traslado a partir de una situación de sentencia condenatoria
firme contra el empleador, pero no contra mi mandante, quien no fue nunca
demandada en dichos autos.
La sinergia de los efectos entre cosa juzgada y citación de terceros han
merecido, por la jurisprudencia, un interesante tratamiento, del que se
transcriben a continuación algunos ejemplos a contrario sensu. Se decidió: “A
mayor abundamiento, dable es expresar que en el supuesto de marras la
citación de la ART es procedente en el hipotético caso que la parte
eventualmente vencida ejerza una acción de regreso contra el tercero y a éste
no le sea oponible una cosa juzgada puntual en el proceso en el que intervino,
y por el cual, podría oponer la defensa de 'negligente defensa’ al momento de
ser accionado por la acción de repetición...” (CNTrab, Sala IX, 13/7/04,
"Agüero Aquino Sosa, Celia por sí y por representación de sus hijos C.A. y J.G.
c/Grimaldi SA y otro s/accidente -ley 9688-", expte. 2398/01).
En dicha oportunidad se rechazó la citación de ………... ART SA como tercero. Y,
por ende, la condena que impropiamente pretende ejecutar la actora, no le es
oponible a mi mandante.
Es muy importante recordar que mi mandante sólo apareció en el juicio
anterior, por una citación que no efectuó el actor, y que, además, ocurrió con
una sentencia condenatoria firme.
En efecto, la aseguradora de riesgos del trabajo, como parte integrante de un
subsistema de la seguridad social, tiene funciones específicas asignadas por la
ley 24.557 que la limitan estrictamente en su objeto. En consecuencia, sólo
puede ser responsable por las prestaciones en especie y dinerarias previstas
en la ley 24.557, pero de ningún modo puede ser citada o emplazada en juicio
por intermedio de un instituto normativo ajeno totalmente a la ley que las
rige.
Sobre la litispendencia han dicho nuestros tribunales: "La excepción de
litispendencia procede cuando hay dos o más juicios donde concurren los
requisitos de las tres entidades (sujeto, objeto y causa) y también cuando
existen dos procesos conexos es decir sin haberse trabado entre las mismas
partes, con el mismo objeto y fundados en la misma causa presentan tales
vinculaciones que si los jueces que conocen de ellas dictasen sentencias
separadamente, podrían resultar contrarias y en consecuencia de ejecución
imposible (Alsina, Tratado de derecho procesal). Conforme a ello para que
proceda la excepción de litispendencia es necesario que exista otro juicio
pendiente y que ese juicio se tramite ante otro juez competente (en razón del
grado y materia). Tales requisitos surgen del art. 175, párr. 1" del CPCCN, y
citado correctamente por el recurrente. En autos, si bien está probada la
existencia del juicio de rendición de cuentas ello fue suficiente para determinar
la procedencia de la litispendencia...” [CNTrab, Sala III, 27/12/96, “Pasqualini,
Hugo M. c/Bichara, Eduardo, y otros s/cobros (recurso de apelación), SD 297].
Claro resulta concluir, que, habiendo tenido las partes a su disposición los
remedios procesales tendientes para efectuar oportunamente la demanda y/o
citación de …………. ART SA en el juicio que concluyó con sentencia y no
habiéndolo hecho -más allá de la extemporánea e infundada citación- la
cuestión quedó zanjada, resuelta, y la sentencia recaída, condenatoria
exclusivamente contra la empleadora, pasó en autoridad de cosa juzgada. Por
ende, esta impropia actitud de pretender ejecutar en este pleito, aquella
sentencia deberá ser desestimada sin más y con expresa imposición de costas.
f)
Contesta excepción de litispendencia. Que vengo por la presente a
contestar la excepción de litispendencia y la solicitud de acumulación
interpuesta por la accionada ……….. ART SA.
La accionada denuncia la litispendencia que se produce respecto al juicio que
tramita por ante el Juzgado n° ……, donde se hizo lugar a una pretensión que
no se dirigió contra ella y que está pendiente de resolución los recursos
interpuestos.
Afirma la accionada que existe un riesgo de que se haga responsable a La
Casa ART en dos procesos diferentes, pero con una misma causa, y que se
encuentra sin resolver las actuaciones del Juzgado n° ……., es por ello que
opone la excepción de litispendencia y solicita acumulación de las actuaciones.
En relación
con
la excepción
interpuesta cabe
realizar
las siguientes
consideraciones. En primer lugar hay litispendencia cuando existe un proceso
pendiente entre las mismas partes, por la misma causa y con igual objeto,
situación que no se da en las presentes actuaciones.
Asimismo sólo procede esta excepción cuando ambos procesos son idénticos.
Lo cierto es que no existe litispendencia porque el expediente del Juzgado
Nacional de Primera Instancia n….. tiene sentencia firme.
Nótese también que la accionada al oponer la excepción no ha ofrecido ningún
medio probatorio, con lo cual no puede pretender que se declare una
litispendencia o se haga lugar a la solicitud de acumulaciones por el sólo hecho
de que es alegada en el escrito de contestación de demanda.
Asimismo afirma la accionada que la participación que se demanda en ese
proceso es la de asumir una condena, donde se castigó al supuesto empleador,
pero donde sólo fue un tercero citado no por la actora sino por la SRT.
Cabe destacar que la afirmación de la demandada lo único que confirma que
no existe litispendencia y que la excepción interpuesta debe ser desestimada.
Afirma la accionada que en el proceso a resolver se denunció cosa juzgada y
que existe una sentencia firme contra el empleador pero no contra ella y que
en dicha oportunidad se rechazó la citación a ……. ART como tercero y la
condena no le es oponible.
Nótese que la accionada parte de un gran error que es pensar que estamos
ante
procesos
idénticos,
asimismo
la
misma
confirma
que
no
existe
litispendencia cuando hace referencia a que hay una sentencia firme.
Afirma la accionada que la ART como parte integrante del subsistema de
seguridad social tiene funciones específicas asignadas por la ley 24.557 que la
limitan estrictamente en su objeto y que sólo puede ser responsable por las
prestaciones en especie o dinerarias previstas en la citada ley, pero de
ninguna manera puede ser emplazada o citada en juicio por intermedio de un
instituto normativo ajeno totalmente a la ley que las rige, y que la sentencia
condenatoria de la empleadora sin citación de la aseguradora pasó en
autoridad de cosa juzgada.
Cabe destacar que la accionada insiste en interponer sus defensas sin
interpretar correctamente el reclamo de la actora.
Me explico el reclamo que realiza mi mandante es conforme a la misma
normativa que dice la accionada que se le aplica. Nótese que lo que se solicitó
en libelo inicial es la aplicación de lo establecido en el art. 28 de la ley de
riesgos de trabajo y después se hizo referencias a normas del Código Civil y
Comercial concordantes y también aplicables.
Asimismo se reitera que no existe litispendencia por identidad ni por
conexidad, ya que en las presentes actuaciones la resolución del presente
pleito no sería contradictoria, ya que en el expediente del Juzgado n° … lo que
se resolvió es condenar al antecesor del aquí demandado y la aplicación en el
caso de insolvencia de la demandada de la LRT y la intervención del fondo de
garantía.
Por último, tampoco sería aplicable la excepción de cosa juzgada atento a que
no nos encontramos ante la reedición de la misma cuestión entre las mismas
partes y por el mismo objeto.
Se destaca que el objeto del reclamo tiene su base en el art. 28 y
concordantes de la LRT (………. ART SA) y en el art. 225 y concordantes de la
LCT (Antigua SRL).
Por lo expuesto, solicito se rechace el planteo de la excepción de litispendencia
interpuesta por el demandado, con costas.
Se ofrece como prueba de la contestación de la excepción de litispendencia
todas las constancias de la presente causa, y de las constancias de autos y
solicito que se libre oficio al Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo
n° ……… para que remita el expediente ………….
g)
Opone excepción previa (cosa juzgada o transacción). Con fecha 11 de
noviembre de ………, es decir con posterioridad al inicio de las presentes
actuaciones de las que mi mandante no tenía noticias, el actor suscribió el
acuerdo que acompaño como prueba documental.
En dicho acuerdo, el trabajador, debidamente asistido por su letrado
patrocinante, manifestó haber prestado servicios para mi mandante desde el 1
de
noviembre
de
………,
en
la
categoría
de
operario
y
percibir
una
remuneración de $ 1.686,72.
Asimismo manifestó haberse considerado despedido el 9 de diciembre de
2008, reclamando los créditos correspondientes.
Por su parte, mi mandante, sin reconocer hecho ni derecho alguno, ofreció
abonarle al solo efecto conciliatorio la suma de $ 1.980, mediante cheque
……….. del Banco Santander Rio.
Esta suma y forma de pago fue aceptada por el trabajador, quien manifestó
que una vez cobrado el cheque referido (lo que efectivamente ocurrió) no
tendría más nada que reclamar de su empleador por concepto alguno
vinculado con la relación laboral habida y extinguida.
Finalmente en este acuerdo se dejó constancia de la entrega al trabajador del
certificado de aportes y servicios previsto en el art. 80 de la LCT.
Este acuerdo fue ratificado ante el funcionario autorizado Sr. ... del Ministerio
de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nación, quien dio fe de la libre
emisión del consentimiento del trabajador, su discernimiento sobre los
alcances del acto que otorga, su aceptación y que el trabajador percibió el
cheque mencionado en el acuerdo.
Aclaro que mi mandante nunca conoció la existencia de este juicio, sino hasta
que -sorpresivamente- le fue notificada la demanda instaurada en su contra.
Por su parte destaco la mala fe de la parte actora que -a pesar de haber
celebrado el acuerdo precedentemente relacionado, de haber percibido las
sumas acordadas y de haber manifestado no tener nada más que reclamar- no
denunció su existencia y continuó la tramitación del presente como si tal
acuerdo no se hubiera celebrado.
Finalmente señalo que la competencia del Ministerio de Trabajo de la Nación
para la celebración del acuerdo referido, surge del domicilio de la sede social
de mi mandante ubicado en la Ciudad de Buenos Aires.
El acuerdo referido y el pago de las sumas acordadas extinguió definitivamente
cualquier reclamo del actor, en tanto éste manifestó que una vez cobradas las
sumas acordadas “no tendría más nada que reclamar de su empleador por
concepto alguno vinculado con la relación laboral habida y extinguida”.
Queda claro, entonces, que la conciliación efectuada por las partes alcanza a
todos los rubros vinculados con la relación laboral que unió a las partes, lo que
incluye -por supuesto- a todas las sumas que el actor reclama en la demanda.
En consecuencia, deberá admitirse la excepción planteada, con costas al
accionante.
h)
Contesta excepción de cosa juzgada o transacción. Que al momento de
contestar demanda se presenta el demandado y opone excepción de cosa
juzgada en virtud de un acuerdo celebrado con el actor en fecha 11 de
noviembre de ……….. por ante el Ministerio de Trabajo de la Nación.
A partir de allí, el demandado refiere respecto del contenido del acuerdo (el
cual acompaña como prueba documental), la modalidad de pago (cheque del
Banco Santander Río), y finalmente los alcances del acuerdo.
Tal es así que el demandado manifiesta haber firmado con el actor un acuerdo
celebrado ante las autoridades del Ministerio de Trabajo de la Nación en fecha
………, por la suma de $1.980 que abonó en cheque y al solo efecto
conciliatorio.
A partir de allí, y utilizando la figura del acuerdo, el demandado manifiesta que
aceptado el acuerdo por parte del trabajador, y una vez cobrado dicho cheque,
él no tendría más nada para reclamar de su empleador por tal concepto.
Al respecto, esta parte viene a solicitar a VE se rechace el planteo de
excepción de cosa juzgada solicitada por la demandada, y a resolver la nulidad
del acuerdo celebrado, atendiendo las consideraciones de hecho y derecho que
a continuación paso a exponer.
En primer lugar, cabe destacar que el acuerdo celebrado se realiza en fecha
………, esto es siete meses después del inicio de la presente acción (………).
No sólo ello, sino que además al momento del acuerdo, el actor es asistido por
un letrado patrocinante distinto de aquellos a los cuales ha otorgado poder.
Ello se advierte claramente con la simple lectura del acta poder acompañado
oportunamente en autos en el escrito de inicio.
Todo esto resulta reconocido expresamente por el demandando al momento de
contestar demanda, y vale decir, no es un dato menor.
Sin perjuicio de ello, cabe destacar lo normado por el art. 277 de la LCT en
cuanto “todo pago que deba realizarse en los juicios laborales se efectivizará
mediante depósito bancario en autos a la orden del tribunal interviniente...
Todo pago realizado sin observar lo prescripto... serán nulos de pleno
derecho”.
De lo expuesto podemos advertir claramente que el acuerdo celebrado por el
demandado y consecuentemente el pago realizado no cumple con los
requisitos exigidos por la LCT.
Nótese VE que al momento de celebrarse el acuerdo, el juicio laboral ya se
encontraba iniciado y con el traslado de demanda ordenado mediante proveído
de fecha ………...
Asimismo, podrá advertirse que el pago efectuado por la demandada fue
realizado mediante la entrega de un cheque privado, y no mediante un
depósito bancario en autos a la orden del tribunal interviniente, tal como lo
exige la normativa antes citada.
En segundo lugar, y quizás el aspecto más importante de la cuestión, lo cual
VE no puede dejar de lado, tiene que ver con los alcances otorgados al
acuerdo.
Cabe destacar que el acuerdo celebrado no logra una justa composición de
derecho del trabajador, toda vez que el actor le fue abonada la módica suma
de $ 1.980 en todo concepto, cuando el monto de reclamo de la presente
acción es de $ 96.600,74.
Debe tenerse presente que la antigüedad del actor denunciada por la
demandada es de dos años (…………. al …….), percibiendo una remuneración de
$ 1.686,72.
Como puede VE explicar que el actor percibía la suma de $ 1.980 en todo
concepto, cuando la remuneración adeudada fuera de $ 1.686,72, más aún
cuando se trata de un despido indirecto en el cual se coloca el actor con
motivo de los persistentes incumplimientos denunciados en las misivas.
Resulta evidente que la celebración del referido acuerdo atenta contra los
derechos del actor.
También cabe destacar lo mantenido por la jurisprudencia laboral al respecto.
En varios pronunciamientos de la Cámara, por medio de las distintas salas, se
trató la nulidad de los acuerdos espontáneos celebrados ante el SECLO y
homologados por el Ministerio de Trabajo, cuando éstos no logran una justa
composición del derecho.
Asimismo, se ha manifestado: “El tribunal señaló que la resolución de la
autoridad administrativa de aplicación (el Ministerio de Trabajo) que homologó
el mencionado acuerdo no hace cosa juzgada, en los términos del art. 15 de la
ley de contrato de trabajo, porque no versó sobre hechos ni derechos
litigiosos. En su opinión, la norma precedentemente citada trata sobre
acuerdos transaccionales, conciliatorios y liberatorios y es por ello que la
intervención de la autoridad administrativa tiene como objetivo primordial la
verificación
de
una
justa
composición
de
los
derechos
e
intereses
controvertidos, circunstancia que no se verifica en el acuerdo en este caso”
(CNTrab, Sala V, 13/11/06, “Gutiérrez, Marcela N. c/Danone Argentina SA”,
jueces María Cristina García Margalejo y Oscar Zas).
En idéntico sentido se ha manifestado: “El denominado ‘acuerdo' espontáneo
celebrado por las partes ante el SECLO, por sus características, no fue un
acuerdo extintivo en los términos del art. 15 de la ley de contrato de trabajo,
pues en el mismo, por un lado, se reconocía un derecho a la trabajadora en los
términos del art. 16 de la ley 25.561, superior al legal y, por otro, se imponía
como condición de pago la compensación de ese importe (exclusivamente) por
cualquier suma que quisiera reclamar el trabajador en el futuro. En tal sentido,
la inexistencia de derechos litigiosos invocados por las partes, no permite,
según los magistrados, otorgarles carácter de cosa juzgada al denominado
‘acuerdo’, y mucho menos hacerlo extensivo a rubros no contemplados en él.
En cuanto al hecho de que el Ministerio de Trabajo decidió homologar el
‘acuerdo' en los términos del art. 15 de la ley de contrato de trabajo, el fallo
señala que la trabajadora fue despedida sin causa hecho no controvertido, por
lo que mal podría ‘conciliar’ derechos que no eran litigiosos. La figura prevista
por el art. 15 de la LCT, sostiene el tribunal, se halla contemplada
exclusivamente para supuestos donde existan derechos controvertidos y las
partes, individualmente consideradas, analicen los derechos litigiosos en juego
y acepten la transacción de los mismos, por interés de ambos” (CNTrab, Sala
VII, 12/10/06, "Quiroga, Guillermina E. c/Danone Argentina SA”, jueces Néstor
Rodríguez Brunengo y Estela Milagros Ferreirós; id.. Sala V, 19/5/06, "Vivas,
Miguel A. c/Peugeot Citroen Argentina SA”).
En tercer lugar, el demandado pretende mediante la celebración de un
acuerdo, nulo en todas sus partes, tener por reconocida al actor la fecha de
ingreso, categoría y remuneración.
El demandado refiere a una "verdadera confesión extrajudicial”.
Al respecto cabe destacar que la parte actora rechaza dicho reconocimiento (o
confesión extrajudicial), en cuanto no se condice con las verdaderas
circunstancias que conformaron la relación laboral.
Sin perjuicio de ello, la nulidad del acuerdo, hace que dicho reconocimiento
deje de tener validez.
En el presente caso, el acuerdo suscripto entre las partes y homologado por el
Ministerio de Trabajo, viola el orden público laboral e implica una renuncia de
los derechos del trabajador (conforme art. 12, LCT), y al no haberse alcanzado
una justa composición de los derechos e intereses de la parte actora (art. 15,
LCT), debe ser declarado inválido por VE.
Por todo lo expuesto es que solicito a VE se rechace el planteo de la excepción
de cosa juzgada peticionada por el demandado y declare el acuerdo celebrado
nulo de pleno derecho en todas sus partes.
i) Opone excepción de prescripción. Respecto de los rubros reclamados por la
actora y que arrojaran la exagerada suma de $ 126.451.50, que fuera
reclamado en el relato de la demanda y en la liquidación, dejo interpuesta
como de previo y especial pronunciamiento la excepción de prescripción con
fundamento en la norma del art. 256 de la LCT, conforme lo prescribe el art.
76 de la LO que enumera de manera taxativa las defensas de resolución previa
que pueden oponerse.
Esta excepción es caracterizada como una excepción para repeler una acción
por el sólo hecho que quien la entabla ha dejado durante un tiempo de
intentarla o de ejercer el derecho al cual ella se refiere.
La actora entabla la presente acción con posterioridad a los dos años,
establecidos en la referida normativa.
De las propias constancias agregadas a la causa surge claramente que del
origen de las supuestas diferencias que dieron origen a la posterior ruptura del
vínculo, la iniciación del trámite administrativo ante el SECLO de fecha …………
y la presente demanda presentada en fecha ………. son los únicos reclamos
iniciados por la actora con fecha posterior al transcurso del plazo legal
prescripto por el art. 256 de la LCT.
Las actuaciones cumplidas por el actor de conformidad con las prescripciones
de la ley 24.635 (ver acta expediente ………., iniciado en fecha ………. y
finalizado el ………..), interrumpe en curso de la prescripción durante el curso
del trámite y en ningún caso por un período mayor a seis meses (cfr. art. 7°,
ley 24.635).
Queda claro pues que estas actuaciones se han promovido encontrándose
cumplido en exceso el plazo de dos años prescripto por el art. 256 de la LCT.
De las propias constancias del expediente surge lo expuesto, razón por la cual
se solicita que la presente excepción sea resuelta como de previo y especial
pronunciamiento, en razón de que el requisito de procedencia para ello
previsto por el párr. 2° del art. 76 de la ley 18.345 (según ley 24.635) se da
en la cuestión.
Teniendo en cuenta la fecha de interposición de la demanda el …………. y
considerando el mes y catorce días de suspensión del plazo prescriptivo (desde
el inicio del trámite administrativo y hasta la fecha de cierre), es evidente que
la acción por todo posible crédito anterior al ……… se encuentra prescripta
(conf. art. 256, LCT).
De allí que la actora encuentra prescripto su derecho a reclamar los rubros
liquidados en el escrito de demanda, siendo que todos ellos pretenden
encontrar sustento jurídico en una acción iniciada una vez expirado el plazo de
dos años posteriores a partir de que la obligación se tornó exigible.
Prueba de la excepción de la prescripción: las propias constancias del
expediente.
j) Contesta excepción de prescripción. Que en legal tiempo y forma, vengo a
contestar la excepción de prescripción interpuesta por la demandada, de la
cual
solicito
su
rechazo
con
costas,
por
los
motivos
que
expongo
seguidamente.
La demandada sostiene que como la relación laboral en que se fundó la acción
contra ……… se habría extinguido por despido indirecto con fecha ……… y que
ya ha transcurrido el plazo bienal de prescripción que fija la LCT.
Asevera la accionada que no ha existido acto alguno interruptivo de la
prescripción y que por ello deja planteada la excepción de prescripción.
Cabe destacar que, en el caso de autos, nos encontramos ante la configuración
de responsabilidad solidaria por incumplimiento de un deudor indirecto.
En el caso de autos concretamente se ha establecido una transferencia del
establecimiento, en la cual no interesa el modo, forma o título jurídico por
medio del cual se transfiere la unidad técnica productiva en marcha a otra
persona física (arts. 225 y 228, párr. 3o, LCT).
El efecto que produce la transferencia del establecimiento, y con referencia al
caso de autos, es con respecto a las deudas de los trabajadores que habían
cesado en su relación laboral antes de la transferencia.
Así, la doctrina que sostiene que estas deudas deben ser asumidas por el
empleador que se subroga en la posición jurídica de su antecesor, se funda en
que en cuanto la norma se refiere a “las obligaciones emergentes del contrato
de trabajo”, comprende tanto las que conciernen a la propia relación laboral,
como a los créditos ya devengados y exigibles en virtud de ella. Según esa
interpretación, la norma comprende las obligaciones que a ese tiempo tenía el
empleador con el trabajador que luego reclama su crédito.
Nos encontramos ante una obligación que es solidaria cuando “la totalidad del
objeto de ella puede, en virtud del título constitutivo o de una disposición de la
ley, ser demandada por cualquiera de los acreedores o cualquiera de los
deudores’’ (art. 699, Cód. Civil).
Dicho instituto no es desconocido en el mundo del trabajo sino todo lo
contrario, puesto que el legislador laboral se ha preocupado por establecer
distintos supuestos de solidaridad, siguiendo una regla tutelar (protección del
sujeto bajo relación de dependencia).
Así, …………. SA es responsable directo y hay otro deudor que es indirecto (la
hoy demandada AC SA), a este último la ley imputa solidaridad, y éste puede
verse compelido a satisfacer el crédito tan sólo porque tiene algún tipo de
vinculación jurídica con el deudor principal. Cabe aclarar que el demandado
indirecto en este caso se encuentra en la condición de titular de una acción de
regreso contra el obligado indirecto en caso de perder el litigio.
Respecto a la transferencia de establecimientos, no es poco conocido, que
tiene por norte la continuidad de la relación laboral, la sucesión automática de
los vínculos, y la protección intensa del acreedor, basada en una solidaridad
pasiva entre cedente y cesionario que multiplica el concepto de sujeto deudor.
Así, el art. 228 de la ley de contrato de trabajo, en su primer párrafo,
establece: “El transmitente y el adquirente de un establecimiento serán
solidariamente responsables respecto de las obligaciones emergentes del
contrato de trabajo existentes a la época de la transmisión y que afectaran a
aquél".
La norma busca asegurarle al trabajador la garantía que da la titularidad del
establecimiento en orden al cobro de sus créditos, puesto que el transmitente
no deja de ser también deudor en virtud de la solidaridad que establece el art.
228 de la LCT. Por ello, no resulta viable considerar incluidos en la norma sólo
a los créditos derivados de los contratos de trabajo todavía vigentes al
momento de efectuarse la transferencia.
Cabe destacar que al excepcionante le corresponde la carga de la prueba de
las circunstancias que revelan el transcurso del plazo de prescripción, y a mi
mandante luego de interpuesta la excepción, le incumbe acreditar las causales
de suspensión, interrupción o dispensa, o sea que la alegación de la
demandada que no se denunció ningún hecho interruptivo o suspensivo es una
interpretación errónea del libelo inicial, ya que de una simple lectura de éste
surge que no hubo inacción por parte de mi mandante y que existieron
circunstancias fácticas y jurídicas que fueron actos interruptivos y suspensivos
que no permitieron que opere la prescripción liberatoria.
Lo cierto es que la accionada no ofreció ninguna prueba de la excepción que
interpuso y la acción entablada por esta parte no estaría prescripta.
Me explico. Las fuentes de solidaridad, según surge del art. 699 del Cód. Civil
son la convención de las partes y la ley, aunque su art. 700 dispone que la
solidaridad puede, también, ser constituida por decisión judicial; siendo sus
efectos principales: la exigibilidad (derecho del acreedor al cobro total del
crédito, respecto de cualquiera de los deudores y extinción de la obligación por
pago u otro medio equivalente).
La finalidad de la solidaridad en el derecho del trabajo excede la prevención de
maniobras fraudulentas, mientras en el derecho civil se presenta como
instrumento
idóneo
para
la mejor consecución del interés común de
acreedores y deudores. El acreedor, o cada acreedor, o los acreedores juntos
pueden exigir el pago de la deuda por entero contra todos los deudores
solidarios juntamente, o contra cualquiera de ellos.
Respecto del derecho al cobro total, dado que la LCT y las normas laborales en
general, no modifican la forma como regula el derecho civil el instituto de la
solidaridad, no hay motivo alguno para apartarse del efecto principal del
instituto, que consiste en que cualquiera de los deudores solidarios está
expuesto a que se le reclame la totalidad de la deuda, sin necesidad.
Asimismo, del mismo modo en que originariamente la actora y su hijita
tuvieron la opción para demandar sólo a uno de los co-obligados, puede
decidir continuar el pleito por la totalidad de lo debido contra cualquiera de
ellos sin que su decisión implique una remisión de deuda ni una renuncia a la
solidaridad. Incluso, dada la insolvencia del condenado, podrá intentar un
nuevo proceso contra el codeudor respecto del que hubiere desistido.
Cabe destacar al respecto que primeramente los rubros que se reclaman le
corresponden a mi mandante por la relación laboral que había desarrollado con
la empleadora antecesora …….. SA.
Asimismo no puede dejarse de lado que el instituto de la prescripción es de
aplicación e interpretación restrictiva.
Para mayor abundamiento la doctrina ha expresado que “la prescripción debe
interpretarse y aplicarse restrictivamente, de tal modo que en caso de duda u
omisión debe preferirse la solución que conduzca a la conservación del derecho
y, en consecuencia, al cumplimiento efectivo de las obligaciones contraídas y
no a su pérdida por la vía de la prescripción” (Centeno, La prescripción en el
derecho del trabajo, LT, XXII- 385 y, en idéntico sentido, CNTrab, Sala III,
30/4/99, DT, 2000- A-608).
Reitero que, en el caso de autos, nos encontramos ante la configuración de
responsabilidad solidaria por incumplimiento de un deudor indirecto. Flama SA.
Cabe destacar al respecto que, en el caso de autos concretamente se ha
establecido una transferencia del establecimiento, en la cual no interesa el
modo, forma o título jurídico por medio del cual se transfiere la unidad técnica
productiva en marcha a otra persona física (arts. 225 y 228, párr. 3°, LCT).
El efecto que produce la transferencia del establecimiento, y con referencia al
caso de autos, es con respecto a las deudas de los trabajadores que habían
cesado en su relación laboral antes de la transferencia.
Así, la doctrina que sostiene que estas deudas deben ser asumidas por el
empleador que se subroga en la posición jurídica de su antecesor (…….. SA en
este caso), se funda en que en cuanto la norma se refiere a "las obligaciones
emergentes del contrato de trabajo”, comprende tanto las que conciernen a la
propia relación laboral, como a los créditos ya devengados y exigibles en
virtud de ella. Según esa interpretación, la norma comprende las obligaciones
que a ese tiempo tenía el empleador con el trabajador que luego reclama su
crédito.
Nos encontramos ante un mismo negocio y una misma explotación.
Asimismo, cabe destacar que la demanda al deudor solidario interrumpió la
prescripción.
Por lo expuesto, solicito se rechace el planteo de la excepción de prescripción
interpuesta por la demandada, con costas.
Se ofrece como prueba de la contestación de la excepción de prescripción
todas las constancias de la presente causa, y todas las constancias de los
autos: Autos: "……….. c/……… SA s/despido” (expte. ……..) con radicación por
ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo …..
Por todo lo expuesto mi parte ratifica en todos sus términos la pretensión de
condena al demandado que hace objeto de la acción.
El segundo traslado*
Desconoce documental. Contesta traslado. Contesta excepción de
FALTA DE LEGITIMACIÓN PASIVA
*
De la contestación de la demanda se da traslado (que se notifica por
cédula) y también se da traslado de los documentos acompañados con
ella. El art. 71 de la LO, del mismo modo como lo hace el art. 29 de la
ley 11.653, en jurisdicción de la Prov. de Buenos Aires, regulan el
denominado
“segundo
traslado".
La
primera
de
dichas
normas
establece: "Del responde y de su documentación se dará traslado al
actor...”,
mientras
que
la
segunda
dice:
"De
dicho
escrito
(contestación de demanda) se dará traslado al actor...”. Los textos no
restringen la posibilidad de defensa que pueda caber al actor, con
relación a la versión de los hechos que pudiera traer el demandado a
colación y no hubieran sido previstos o conocidos en oportunidad de
presentar la demanda. En la práctica, se restringe esta posibilidad,
entendiéndose
que
no
correspondería
hacer
en
este
traslado,
manifestación alguna del estilo réplica, ya que ello importaría tanto
como incorporar nuevos hechos al debate y distintos a los que surgen
del objeto litigioso formado por la demanda y la contestación de
demanda. Que, en consecuencia, este traslado sólo habilita la réplica
de excepciones y documentos acompañados por el demandado.
Entendemos que esta restricción no surge del texto de las normas que
han previsto el segundo traslado y que esta oportunidad debiera ser
habilitada para que el trabajador pueda ejercitar su defensa con
relación a las nuevas versiones de los mismos hechos que pudiera
traer
el
demandado
a
la
litis,
por
lo
general
respaldadas
en
documentos o información previa que no estuvo en su momento al
alcance del trabajador. De manera tal que compartimos, sobre el
particular, la opinión de Falcón, que se inserta en el modelo utilizado y
tiende
a
habilitar
esta
posibilidad
de
defensa
adicional
(o
compensatoria de la desigualdad del trabajador), con apoyo en el
texto normativo.
Autos ...
Señor Juez:
……… ...
I.
Objeto. Que en tiempo y forma, de conformidad con lo normado por los
arts. 71 y 82 de la LO, vengo a contestar el traslado conferido, a desconocer la
documental acompañada y contestar el planteo de excepción de falta de
legitimación.
II.
Desconoce documental. Que en legal tiempo y forma conforme lo
dispuesto por el art. 71 de la LO, vengo a desconocer la autenticidad material
e ideológica de la totalidad de la documentación acompañada por la
demandada, salvo la que fuera motivo de expreso reconocimiento por esta
parte.
Respecto de la documental aportada por los demandados:
1)
En cuanto a la certificación de servicios, se desconoce su autenticidad
material e ideológica por no constarme y por no emanar de mi mandante.
2)
Se desconoce cualquier otra documentación que pudiera haber agregado
los demandados, dejando, ello atento que en ofrecimiento de prueba no se ha
descripto ninguna documentación, y en su caso no se ha acompañado al
escrito en traslado ninguna documental.
III.
Contesta excepción de falta de legitimación pasiva. Que en legal tiempo
y forma, vengo a contestar la excepción de falta de legitimación pasiva
interpuesta por el demandado, de la cual solicito su rechazo con costas, por los
motivos que seguidamente expongo.
El codemandado sostiene que no existió ninguna relación de trabajo que dé
fundamento a la acción. Y agrega que no existió respecto del actor
irregularidades de registración. Ni fraude laboral y/o previsional. Que el actor
jamás cumplió las tareas descriptas en el libelo inicial, en los horarios
detallados y tampoco percibió las remuneraciones detalladas.
Sobre estas cuestiones sólo cabe reiterar lo expuesto en el escrito de inicio, en
cuanto a la existencia de pagos en negro y la irregularidad de registración del
actor, y reiterar lo expresado en dicho libelo en donde ha quedado claro que
entre el accionante y los accionados existió una relación de trabajo irregular
con sus notas distintivas y tipificantes.
El demandado, resultan imputados a título personal por la responsabilidad que
surge de los incumplimientos contractuales que acarrea su obrar de mala fe.
Por lo expuesto, solicito se rechace el planteo de la excepción de falta de
legitimación interpuesta por el demandado, y por no encontrarse dentro de las
enunciadas en el art. 76 de la LO, con costas.
IV.
Contesta traslado (del responde).
a)
Aclaración preliminar. Conforme lo autoriza el art. 71 de la LO vengo a
contestar el traslado que me fuera conferido del escrito de contestación de
demanda.
Conforme lo expresa Falcón: “Con la reforma de la ley 24.635, se reinstala la
réplica o duplica del sistema español. Asimismo dicho traslado se confiere a fin
de que el demandante se manifieste de hechos no invocados, hechos no
considerados o nuevos hechos, conforme surge de la remisión genérica a que
hace referencia el art. 155 de la ley orgánica en su última parte ...".
Agrega dicho autor que "de ningún modo puede testar lo que el juzgador crea
improcedente en la contestación del traslado de la contestación de demanda,
porque ese proceder resultaría arbitrario, ya que los argumentos infundados
deben desestimarse pero no censurarse, y además si se testasen se suprimiría
la
posibilidad
de
revisión
por
apelación
ya
que
los
hechos
testados
desaparecen del debate. Por otra parte la facultad de los jueces de testar es
para correcciones disciplinarias y no para suprimir la defensa en juicio (conf.
art. 35, Cód. Proc.) ..." (Falcón, Enrique M., Procedimiento laboral. Ley 18.345
actualizada, 2a ed., Abeledo Perrot, 1998, p. 245 y 246).
De lo expuesto, se desprende que no cabe duda acerca del derecho de mi
parte a expedirse, no solamente sobre la documentación acompañada por la
accionada, sino también sobre lo manifestado en el escrito de contestación de
demanda, según surge claramente del nuevo art. 71 de la LO que expresa "...
del responde y de su documentación se dará traslado al actor ...".
b)
Contesta traslado. En cuanto a la versión de los hechos relatados por la
demandada en su contestación de demanda, es de destacar que ellos no se
ajustan ni a la realidad ni a la legislación vigente. También se solicita tenga VS
presente el reconocimiento expreso de que el actor laboró en el local sito en
………… de esta ciudad, desde el 3 de abril de ……… hasta el 29 de septiembre
de ………..
La demandada dice: “El actor no siempre se desempeñó en forma real y
correcta, todo lo contrario, a fines del año ………. se le tornó costumbre llegar
tarde, faltar sin aviso previo y sin justificación de ninguna índole, así como
también era común el olvido de su uniforme de trabajo. En más de una
oportunidad se tuvo que volver a su casa en búsqueda de su ropa de trabajo y
continúa haciendo referencia a que “en principio se lo trató de comprender
porque aducía problemas personales, hasta que los incumplimientos se
tornaron cada vez más graves que repercutían en la organización del trabajo.
Sus compañeros se quejaban porque a último momento debía reemplazarlo
ante sus inasistencias imprevistas, recargando a ellos horario de trabajo que
no les correspondía. Se tornó insostenible la relación cuando comenzamos a
recibir quejas de nuestros clientes habituales y a partir de ese momento, ya no
servían las advertencias verbales porque se trata de pérdida de clientela que
afecta a los ingresos de la empresa, futuro funcionamiento y mantenimiento
de la fuente de trabajo del resto de nuestros empleados”.
Estas aseveraciones respecto de un mal comportamiento del actor y de
incumplimientos de los deberes a su cargo son falsas y maliciosas, y
demuestran la mala fe con que se sigue manejando la demandada en su obrar.
El comportamiento de mi mandante siempre fue leal y correcto, cumpliendo
con eficacia y esmero las tareas a su cargo, el actor jamás en el transcurso de
la relación laboral recibió sanción disciplinaria de ningún tipo. El actor
incesantemente lo único que realizó son reclamos para que se le abonen las
horas extras efectivamente trabajadas e impagas, la actitud de su empleador
fue siempre desconocer este reclamo y como represalia a los mismos la
accionada le informa en forma verbal que le había remitido una carta
documento y que se encontraba despedido. Cabe destacar que nunca mi
mandante incumplió los deberes que derivan del contrato de trabajo, siempre
cumplió sus tareas con esmero y dedicación. Es falso y malicioso lo referido
por la demandada de que faltaba sin aviso previo, y que no usaba el uniforme
de trabajo y esta argumentación solamente es usada para justificar de alguna
forma el distracto acaecido y el incumplimiento de los deberes que derivaban
del contrato de trabajo entre mi mandante y la accionada. El trabajador
siempre tuvo comportamientos de un buen trabajador que nunca fueron
contrarios a criterios de colaboración y solidaridad. El hecho de que el
trabajador no contaba con ningún antecedente disciplinario, demuestra que es
poco creíble lo denunciado por la accionada, y demuestra que mi mandante
fue despedido por reclamar que se le abone lo que le corresponde.
La demandada no indica en qué momento se produjeron las supuestas
inconductas, faltando el requisito de temporalidad entre otros, que debe tener
cualquier sanción. Tampoco explica las circunstancias, por lo tanto no se han
explicado claramente y con precisión los motivos que fundan el distracto.
Siendo a todas luces la acusación de la demandada arbitraria e infundada,
motivo por el cual debe la demandada abonar las indemnizaciones y rubros
que se derivan del despido.
Por último, el actor nunca se negó a percibir la liquidación final ni los
certificados de aportes y contribuciones, esta es otra mentira de la accionada
para justificar su actuar, ya que nunca los mismos estuvieron a disposición del
actor.
Asimismo para finalizar, cabe destacar que el actor siempre actuó de buena fe,
en el inicio, transcurso y extinción de la relación laboral no así la accionada
que incumplió los deberes que derivaban de su contrato de trabajo,
desconociendo de manera maliciosa el horario efectivamente trabajado, las
horas extras efectivamente trabajadas e impagas y produciendo un despido
arbitrario e injustificado basado en supuestas y falsas inconductas nunca
acaecidas y por las cuales la accionada con flagrante mala fe despide a mi
mandante.
Por todo lo expuesto mi parte ratifica en todos sus términos la pretensión de
condena a la demandada que hace objeto de la acción.
V.
Petitorio.
1)
Se tenga por desconocida la documental aportada.
2)
Se tenga por contestado el traslado conferido, en forma oportuna.
3)
Se tenga por contestado, el planteo de excepción de falta de legitimación
y se rechace éste por infundado, con costas.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Hechos nuevos
Denuncia de hecho nuevo*
Denuncia hecho nuevo Autos ...
* Referencia normativa: art. 78, LO. Los hechos nuevos son los
vinculados
al
litigio
temporalmente
posteriores
a
la
demanda,
reconvención o contestación de ésta, o cuyo conocimiento llegase a las
partes después de los actos mencionados.
Sr. Juez:
………….. ...
I.
Objeto. Que vengo a denunciar hechos nuevos de los cuales tomara
conocimiento, los mismos tienen estricta relación con la cuestión planteada en
estos autos, es por ello que solicito a VS se corra traslado a la contraria a los
efectos de que pueda expedirse sobre los mismos y se tengan presentes por
VS al momento del dictado de la sentencia.
II.
Antecedentes ...
III.
Hechos nuevos ...
1)
Existencia de un expediente judicial. Esta parte viene a poner en
conocimiento a VS la existencia del expediente judicial "…………. c/……….. SA y
otro s/accidente -acción civil” (expte. …………), el cual fuera iniciado por
…………… por derecho propio y en representación de su hija Vanesa Echeverría,
quien es la viuda del señor ………….., fallecido en el accidente de fecha 4 de
abril de ………. en el que tomara parte el actor y que fuera también empleado
de la demandada.
La demanda se inicia contra ………. SA, ……….. ART SA Aseguradora de Riesgos
de Trabajo y ……….., en procura de una indemnización por daños y perjuicios
producto del accidente mencionado en el que el causante se encontraba
trabajando para la demandada.
En dicha causa, la accionante sostiene que la muerte del señor Echeverría fue
producto de la imprudencia del señor ……….. que era quien conducía el micro al
momento del accidente, cuestión que se refleja en el escrito de inicio: ‘‘De la
imprudencia del Sr. …………, dependiente de la empresa …….. SA, resultó la
absurda y temprana muerte del esposo de mi mandante...”.
La accionante le hace extensiva la responsabilidad a la empresa ………SA en
atención a la extensión de la obligación a "los daños que causaren los que
están bajo su dependencia".
Al momento de contestar la demanda, la empresa ……… SA toma una postura
totalmente distinta a la que sostiene en estos actuados. En efecto, en la causa
“…………. c/…….. SA y otro s/accidente -acción civil” (expte. ………), la
demandada sostiene que el fallecimiento del Sr. Echeverría no es consecuencia
de la imprudencia del Sr. ………… y que éste no tiene responsabilidad exclusiva
sobre este hecho.
La contestación de demanda textualmente dice: "Niego que la muerte del Sr.
……………., en el sentido que pretende darle la demandante. Rechazo que la
declaración del otro vehículo interviniente en el accidente fuese determinante
para adjudicar la exclusiva responsabilidad al conductor ………..”.
De lo expuesto surge con claridad que la demandada afirma que la
responsabilidad del accidente no fue producto de la imprudencia del actor, lo
que contradice totalmente la postura que sostiene en estos actuados y que
tornan en incausado el despido del Sr. ………...
En efecto, como surge del primer telegrama enviado al actor, la demandada
acusa al actor de ser el responsable de la muerte del Sr. ………… y de las
heridas producidas a una treintena de pasajeros que viajaban al momento del
accidente. Sin embargo vemos como la demandada se desdice de esto y
afirma que el actor no obró con imprudencia en la oportunidad señalada.
Queda en evidencia que la postura sostenida por esta parte es en verdad la
acertada y que la demandada sólo imputó conductas imprudentes al actor para
poder terminar la relación laboral y evitar los costos legales que un despido sin
causa trae aparejado.
Acompaña nueva documentación
Denuncia hecho nuevo Autos ...
Sr. Juez:
……………
II.
Denuncia hecho nuevo ...
III.
Prueba documental.
Solicito
se
tenga por
agregada
la siguiente
documentación:
a)
Copia simple de la demanda presentada en el expediente “………..
c/………… SA y otro s/accidente acción civil” (expte. ………..).
b)
Copia simple de la ampliación de demanda presentada en el expediente
“…………... c/………….. SA y otro s/accidente acción civil" (expte. ………).
c)
Copia simple de la contestación por parte de ……….. SA presentada en el
expediente "…………. c/…………. SA y otro s/accidente acción civil” (expte. ……..).
IV.
Petitorio. Por todo lo expuesto a VS solicito:
1)
Se tenga presente las denuncias de los hechos nuevos formuladas, por
acompañada la documental y ofrecida la prueba.
2)
De ésta se ordene correr traslado a la contraria a sus efectos.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Contesta traslado Contesta traslado Autos ...
Señor Juez:
…….. ...
I.
Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 121
de la LO, vengo a contestar el traslado que me fuera conferido del supuesto
"hecho nuevo” que pretende nuevamente introducir la demandada en estos
autos y a solicitar desde ya, su total rechazo, con costas, y el desglose del
instrumento que acompaña, a mérito de las razones que seguidamente paso a
exponer.
II.
Contesta traslado. Liminarmente corresponde precisar que el instituto
"hecho nuevo” tiene carácter excepcional, restringido a documentos que llegan
a poder de las partes o hechos que se sucedan, siempre con posterioridad a la
traba de la litis, que versen sobre hechos también posteriores a la traba de la
litis y vinculadas con el thema decidendum.
En este sentido sostienen Morello, Sosa y Berizonce que “excepcionalmente,
pues, se admite la alegación de hechos con posterioridad a la traba de la litis,
siempre que sean conducentes, encuadrándose en los términos de la litis y el
objeto de la pretensión, que hubieran ocurrido o llegado a conocimiento de
quien los alega con posterioridad a la contestación de demanda o reconvención
y que se invoquen hasta cinco día después de la providencia de apertura a
prueba” (Augusto M. Morello, Guadalberto L. Sosa y Roberto O. Berizonce,
Códigos procesales en lo civil y comercial de la Provincia de Buenos Aires y de
la Nación, Comentados y Anotados, 1991, t. V-A, p. 106).
Como se verá ninguno de estos requisitos se encuentran cumplimentados con
la presentación en traslado.
En efecto, el tema planteado nada tiene que ver con la cuestión ventilada en
autos, puesto que los únicos hechos nuevos que se pueden incorporar son los
que resulten conducentes a la dilucidación de la causa.
Cabe destacar, en primer lugar, que por imperio constitucional en la cuestión
debatida es de aplicación el principio protectorio y las normas constitucionales
y supranacionales.
Tampoco
debe
olvidarse
que
el
trabajador
goza
de
un
estado
de
hiposuficiencia laboral que se ve reflejado también en todos los actos
procesales.
Resulta claro que, en el caso de autos, no se discute sobre una denuncia penal
o una conducta delictiva de mi mandante si no de una ruptura de la relación
laboral por despido incausado y arbitrario intentando endilgar una situación de
abandono de trabajo que jamás existió, que es el theme decidendum de estos
obrados, la demandada pretende desviar la mirada de VS a mediante una
maniobra totalmente falsa y dolosa como es la imputación de un delito que mi
mandante jamás realizó y que no es la causa del despido conforme surge de
los despachos telegráficos y que no puede incorporarse ahora conforme el art.
243 de la LCT, o sea que la accionada pretende ahora como en todas su
declaraciones testimoniales variar la causa del despido de mi mandante que es
un supuesto abandono de trabajo que nunca existió.
La vía intentada por la accionada resulta absolutamente improcedente e
infundada.
Me explico. Se niega categóricamente los hechos que se imputan al actor y
respecto de los cuales no pudo ejercer ningún tipo de derecho de defensa, ni
podrán ejercerlo.
En síntesis, mi parte niega y desconoce el contenido de dicha denuncia penal
que supuestamente realizó la accionada y que pretende relacionarla con las
presentes actuaciones, y de todo aquello que se refiere a documentos,
declaraciones, hechos, pruebas, producidos fuera del expediente judicial ut
supra y que no permitió ejercer su derecho de defensa.
Sin perjuicio de lo expuesto, esta parte niega todos y cada uno de los hechos
expuestos por la demandada.
Asimismo, la accionada intenta agregar en estos actuados copias de
impresiones de la casilla de correo del accionado pretendiendo corroborar
hechos que no se encuentran debatidos en autos, atento a que el tema a
decidir es cómo se extinguió el contrato de trabajo entre las partes y no puede
reputarse esta documentación como veraz y que corrobore las circunstancias
que denuncia y que ello se encuentre relacionado con el tema a decidir en las
presentes actuaciones que es si existió o no abandono de trabajo, que
obviamente no sólo no existió sino que el despido es sin lugar a dudas
arbitrario e incausado y desproporcionado.
Por todo lo expuesto, no siendo conducente para la solución de la causa el
cuestionamiento
de
la aquí demandada,
y resultando
manifiestamente
extemporáneo el planteo, es que solicito se desestime la introducción del
supuesto “hecho nuevo", se tiene por desconocida la documental que se
acompaña y se solicita que se desestime el oficio peticionado, con costas.
III. Petitorio. Por todo lo expuesto, solicito:
1)
Tenga por contestado el traslado conferido.
2)
Oportunamente, disponga la desestimación del supuesto “hecho nuevo"
que se pretende aportar, con expresa y ejemplar imposición de costas a la
demandada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
LA PRUEBA LABORAL
El ofrecimiento de prueba del actor
Ofrece prueba Autos ...
Señor Juez:
………….. ...
I. Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 71 de
la LO, vengo a ofrecer las siguientes medidas probatorias que hacen al
derecho de la parte actora.
Los MEDIOS PROBATORIOS EN PARTICULAR
a)
Ofrecimiento de prueba documental
Documental. Se agregue como tal la documentación que a continuación se
detalla:
a)
Tel. col. ………., de fecha ………., enviada por la demandada al actor.
b)
CD ………… AR, de fecha …….., enviada por el actor a la demandada.
* El plazo para ofrecer las medidas probatorias es de hasta dentro de
los tres días de haber sido notificados del escrito de contestación de
demanda (art. 71, LO).
c)
CD ……….. AR, de fecha ………, enviada por la demandada al actor.
d)
Cuarenta recibos de haberes pertenecientes al actor.
Documental en poder de la demandada. Se intime a las demandadas, en los
términos y apercibimientos previstos por el art. 388 del CPCCN, a agregar en
autos la siguiente documentación en su poder:
a)
Legajo personal del actor.
b)
Certificados correspondientes a los cursos de capacitación profesional
organizados por la codemandada completados por el actor.
b)
Ofrecimiento de prueba confesional
Se cite al representante legal de la demandada a absolver posiciones y
reconocer documentos, con arreglo a los términos y apercibimientos previstos
en los arts. 82, inc. b, 86 y 87 de la LO.
Mi parte desde ya se reserva el derecho de interrogar al absolvente por
intermedio de VS con arreglo a lo normado por el art. 415 del CPCCN.
c)
Ofrecimiento de prueba pericial
1)
Pericial caligráfica (supletoria)
Para el caso de desconocimiento por parte de la demandada de las firmas que
se le atribuyen en la documentación adjunta, formulo expresa reserva de
producir prueba pericial caligráfica, a fin de que mediante el pertinente cuerpo
de escritura y/o cotejo de firmas se determine la autenticidad de la
documentación desconocida.
2)
Pericial contable
Solicito se designe perito contador, único, de oficio, a fin de que previo
examen de los libros, registros y demás documentación de la demandada,
cuya exhibición le requerirá, informe:
a)
Si los libros son llevados en legal forma, con expresa discriminación de
los que fueran objeto de revisión, sus fechas y autoridades de rubricación y
fecha del último asiento en cada uno de ellos al momento de verificarse la
compulsa.
b)
Asimismo, informará la existencia de claros, raspaduras, enmiendas,
interlineaciones, testaduras o alteraciones morfológicas de cualquier otra
naturaleza, se hallaren salvadas o no.
c)
Requerirá de la accionada le exhiba constancias asentadas en el libro
especial (art. 52, LCT) sobre el horario de trabajo cumplido por el accionante,
así como también la planilla horaria rubricada por el Ministerio de Trabajo que
exige la ley 11.544 y su reglamentación, informando si existe coincidencia
entre ambos asientos.
d)
Requerirá de la accionada le exhiba el libro especial previsto por el art.
52 de la LCT, para que sobre la base de lo que resulte de éste, informe fecha
de ingreso y egreso del accionante, categoría laboral del actor con todas sus
modificaciones
durante
toda
la
relación
laboral,
y
el
detalle
de
las
remuneraciones percibidas por todo concepto durante toda la relación laboral,
con expresa discriminación de los diversos rubros que la hubieren integrado,
incluyendo
adicionales,
premios
y/o
gratificaciones,
así
como
también
comprobantes de pago de la retenciones y contribuciones patronales obladas
durante toda la relación laboral.
e)
Sobre la base de dicha documentación, informará el experto fechas y
montos de cada depósito efectuado por la demandada con destino al régimen
de previsión social correspondiente al actor.
f) Informará el experto los aportes y contribuciones efectuados a favor del
actor durante el período de la relación laboral que va desde el ……… hasta el
…….., indicando nombre del empleador, período correspondiente y el importe
de los mismos. Indicando qué remuneración era utilizada como base de cálculo
para los descuentos de aportes y para el pago de contribuciones.
g)
Calculará el experto los intereses correspondientes desde el distracto
hasta la fecha de pago de las indemnizaciones abonadas por la demandada en
fecha 24/6/05, conforme tasa fijada por la Cámara de Apelaciones del Trabajo.
h)
Informará
el
señor
perito
si
en
los
libros
contables
y
demás
documentación de la demandada, se asientan constancias de haber abonado al
accionante los rubros reclamados en el presente pleito.
i)
Sobre la base de las remuneraciones que el experto detalle para
cumplimentar los puntos anteriores, y a los hechos invocados en el escrito de
demanda (esto último a efectos que VS oportunamente resuelva lo que por
derecho corresponda) practicará liquidación de cada uno de los rubros
reclamados para el supuesto que la demanda prospere en todas sus partes.
3)
Pericial médica
Se designe médico legista quien con todas las constancias obrantes en autos y
luego de realizar un exhaustivo examen físico a la actora y solicitar los
exámenes
complementarios
que
considere
pertinente
(radiográficos,
espirometría), procederá a contestar el siguiente cuestionario.
1)
Para que informe si de la documentación obrante en la empresa donde
trabajaba la actora surge el estado de salud al momento del ingreso a
trabajar.
2)
Realizará el examen físico a la actora y determinará si existe algún signo
de enfermedad (asma) actual o secuela.
3)
Para que informe si una persona que comienza con síntomas de bronco
espasmo y presenta una espirometría patológica debe ser reubicada en su
lugar de trabajo para alejarla del elemento que actúa como alérgeno.
4)
En caso de presentar al examen físico signos compatibles con asma
enfermedad y espirometría patológica indique el porcentaje de incapacidad si
es total o parcial, permanente o transitoria, haciendo expresa mención del
baremo o tabla utilizados y sin omitir contemplar los factores de ponderación
por edad, recalificación laboral, dificultad para realizar la tarea (en caso de
utilizar el baremo del decr. 659/96).
5)
Si las referidas afecciones le implican limitación alguna en la realización
de actividades físicas, reducen su capacidad de rendimiento y limitan su
capacidad laboral.
6)
Si las secuelas anatómicas padecidas por la actora, le condicionan una
disminución de su capacidad laborativa, y una merma de las posibilidades de
competencia en el mercado laboral y una menor posibilidad de ser declarada
apta en un eventual examen preocupacional que se le realice en el futuro.
4)
Variantes de puntos de pericia médica, según enfermedades
FRECUENTES
a)
Síndrome del túnel carpiano
1)
Describa las lesiones sufridas por la actora a consecuencia de la
enfermedad accidente de autos.
2)
Determine el carácter de gravedad de las lesiones expláyese al respecto
si existe nexo de causalidad entre las lesiones sufridas y el mecanismo de
producción descripto por la actora.
3)
Describa los tratamientos a los que ha sido sometida.
4)
Indique tiempo de convalecencia e incapacidad permanente o transitoria,
total o parcial sufrida por el encartado.
5)
Determine la incapacidad parcial y permanente sufrida, graduándola
porcentualmente según haremos de práctica, mencionando el utilizado para tal
fin, el cual debe ser de uso corriente en derecho laboral. En caso de utilizar el
baremo decr. 659/96 para calcular la incapacidad debe tener en cuenta los
factores
de
ponderación
correspondientes
(edad,
recalificación
laboral,
dificultad para realizar la tarea). Estos factores de ponderación también son
parte de la incapacidad laboral y se encuentran inmersos en el baremo de la
ley 24.557. Es decir, estos factores deben calcularse como parte de la
incapacidad física.
6)
Determine si debió y deberá someterse a tratamiento de rehabilitación
kinesiológica, indicando su tiempo y frecuencia.
7)
En caso afirmativo indique sus costos.
8)
Determine el monto de los gastos farmacéuticos y médicos acordes al
tipo de lesiones sufridas.
9)
Especifique si el tipo de lesión sufrida disminuye las posibilidades de
sortear un examen preocupacional.
10)
Informe si la dolencia fue denunciada a la ART por la propia accionante
y/o por su empleador.
11)
Informe si la ART le ha brindado tratamiento a raíz de la enfermedad
accidente padecida.
12)
Informe si fue intervenida quirúrgicamente a raíz de esa dolencia por la
ART.
13)
Informe si a la fecha de promoción de esta demanda ..., aún no tiene
dada el alta definitiva.
14)
Informe si la actora se halla bajo tratamiento de rehabilitación
kinesiológica fisiátrica con compromiso además en la otra mano.
15)
Informe si el trabajo que desempeña la actora es causa y concausa de la
producción del resultado dañoso que no es otro que la enfermedad que padece
y que fue utsupra denunciada.
b)
Asma
1)
Para que informe si de la documentación obrante en la empresa donde
trabajaba la actora surge el estado de salud al momento del ingreso a
trabajar.
2)
Realizará el examen físico a la actora y determinará si existe algún signo
de enfermedad (asma) actual o secuela.
3)
Para que informe si una persona que comienza con síntomas de
broncoespasmo y presenta una espirometría patológica debe ser reubicada en
su lugar de trabajo para alejarla del elemento que actúa como alérgeno.
4)
En caso de presentar al examen físico signos compatibles con asma
enfermedad y espirometría patológica indique el porcentaje de incapacidad si
es total o parcial, permanente o transitoria, indicando el baremo utilizado para
tal fin que debe ser de uso corriente en derecho laboral. En caso de utilizar el
baremo decr. 659/96 para calcular la incapacidad debe tener en cuenta los
factores
de
ponderación
correspondientes
(edad,
recalificación
laboral,
dificultad para realizar la tarea). Estos factores de ponderación también son
parte de la incapacidad laboral y se encuentran inmersos en el baremo de la
ley 24.557. Es decir, estos factores deben calcularse como parte de la
incapacidad física.
5)
Si las referidas afecciones le implican limitación alguna en la realización
de actividades físicas, reducen su capacidad de rendimiento y limitan su
capacidad laboral.
6)
Determine el monto de los gastos farmacéuticos y médicos acordes al
tipo de lesiones sufridas.
7)
Informe si la dolencia fue denunciada a la ART por la propia accionante
y/o por su empleador.
8)
Informe si la ART le ha brindado tratamiento a raíz de la enfermedad
accidente padecida.
9)
Si las secuelas anatómicas padecidas por la actora, le condicionan una
disminución de su capacidad laborativa, y una merma de las posibilidades de
competencia en el mercado laboral y una menor posibilidad de ser declarada
apta en un eventual examen preocupacional que se le realice en el futuro.
c)
Rodilla, lesiones meniscales o ligamentarias
1)
Luego de analizar la historia clínica laboral del actor, informe el señor
perito el diagnóstico de ingreso del día del accidente que denuncia y los
tratamientos efectuados de urgencia.
2)
Diga el perito el resultado de los estudios complementarios de alta
complejidad realizados al actor en la rodilla derecha-izquierda.
3)
Que exprese el perito si el actor ha sido intervenido quirúrgicamente en
la rodilla derecha-izquierda, diagnóstico preoperatorio, técnica utilizada y
diagnóstico postoperatorio.
4)
Realice el perito un exhaustivo examen ortopédico de la rodilla derecha-
izquierda del actor e informe los hallazgos semiológicos.
5)
Haciendo el estudio clínico-radiográfico de las zonas traumatizadas
miembro inferior derecho especialmente rodilla, el perito hará el diagnóstico de
las lesiones que allí radican.
ó) Deberá indicar las secuelas de las lesiones producidas en el accidente de
trabajo descripto en la demanda y evaluar el grado de incapacidad laboral en
su conjunto teniendo en cuenta la tarea desarrollada por el actor a la fecha del
infortunio.
7)
Determinar el tiempo de restablecimiento del actor de llegar éste a
producirse.
8)
Indique si con las consecuencias que han dejado en mi mandante las
lesiones sufridas, puede volver a desempeñarse normalmente en su trabajo.
En su caso, indique las limitaciones que tiene el accionante en sus actividades.
9)
Indique el experto si el actor necesita realizarse una nueva cirugía.
10)
En caso de respuesta afirmativa, describa el tipo de cirugía y el tiempo
de convalecencia posterior.
11)
Si a su entender requerirá tratamientos de kinesiología, fisioterapia, o de
otra especialidad, en cuyo caso indicará el tiempo de duración y su costo.
12)
Determine el grado de incapacidad sobre la to que presenta el actor,
utilizado para tal fin que debe ser de uso corriente en derecho laboral. En caso
de utilizar el baremo decr. 659/96 para calcular la incapacidad debe tener en
cuenta los factores de ponderación correspondientes (edad, recalificación
laboral, dificultad para realizar la tarea). Estos factores de ponderación
también son parte de la incapacidad laboral y se encuentran inmersos en el
baremo de la ley 24.557. Es decir estos factores deben calcularse como parte
de la incapacidad física.
13)
Especifique si el tipo de lesión sufrida disminuye las posibilidades de
sortear un examen preocupacional.
d)
Várices
1)
Informe si surge de la documental que al actor se le realizó a su ingreso
un examen preocupacional y su resultado.
2)
Describa
el
resultado
de
los
exámenes
periódicos
realizados
y
obligatorios por ley.
3)
Informe si surge de la documental cuando el actor tomó conocimiento de
su patología y si ésta fue denunciada a la ART.
4)
Describa el examen físico del actor, haciendo hincapié en el examen de
ambos miembros inferiores, sistema venoso.
5)
El perito establecerá la relación entre las tareas realizadas por el actor y
la presencia de várices bilaterales en ambos miembros inferiores.
6)
El perito determinará el tipo de tratamiento al que deberá ser sometido
para solucionar la patología varicosa, su costo, duración y período de
inmovilización y convalecencia.
7)
Determine el grado de incapacidad que presenta el actor, utilizado para
tal fin baremo o tabla de uso corriente en derecho laboral. En caso de utilizar
el baremo del decr. 659/96 para calcular la incapacidad debe tener en cuenta
los factores de ponderación correspondientes (edad, recalificación laboral,
dificultad para realizar la tarea). Estos factores de ponderación también son
parte de la incapacidad laboral y se encuentran inmersos en el baremo de la
ley 24.557. Es decir estos factores deben calcularse como parte de la
incapacidad física.
8)
Especifique si el tipo de lesión sufrida disminuye las posibilidades de
sortear un examen preocupacional.
e)
Epicondilitis o tendinitis producidas por esfuerzos repetitivos
1)
Informará sobre el estado físico del actor a su ingreso en la empresa. Si
surge de la documental que al actor se le realizó a su ingreso un examen
preocupacional y su resultado.
2)
Describa
el
resultado
de
los
exámenes
periódicos
realizados
y
obligatorios por ley.
3)
Sobre la base de las constancias obrantes en autos informará cuándo
comenzaron los síntomas de mi mandante y qué actitud adoptó la empresa
respecto a sus padecimientos, que estudios complementarios se realizaron a
fin de determinar la dolencia y qué tratamiento se instauró.
4)
Informe si surge de la ecografía practicada al actor el diagnóstico de
epicondilitis.
5)
Realizará un exhaustivo examen físico donde valorará la motilidad de la
articulación del codo estableciendo todos sus grados de motilidad.
6)
Informe en qué consiste una epicondilitis, si ésta se encuentra
encuadrada dentro de las enfermedades por esfuerzos repetitivos.
7)
Informará el experto si la tarea que realizaba el actor se encuentra
dentro
de
aquellas
tareas
que
producen
enfermedades
por
esfuerzos
repetitivos.
8)
Informará el experto si la epicondilitis para la ley de riesgos del trabajo
es una enfermedad profesional y se encuentra taxativamente incluida en el
listado de enfermedades profesionales.
9)
Informará además si se mencionan dentro de las lesiones por esfuerzos
repetitivos tanto en el decr. 659/96 como en el laudo 405/96 del Ministerio de
Trabajo y Seguridad Social.
10)
Determinará qué grado de incapacidad presenta el actor nombrando los
haremos utilizados para tal fin que debe ser de uso corriente en derecho
laboral. En caso de utilizar el baremo decr. 659/96 para calcular la incapacidad
debe tener en cuenta los factores de ponderación correspondientes (edad,
recalificación laboral, dificultad para realizar la tarea). Estos factores de
ponderación también son parte de la incapacidad laboral y se encuentran
inmersos en el baremo de la ley 24.557. Es decir estos factores deben
calcularse como parte de la incapacidad física.
11)
Especifique si el tipo de lesión sufrida disminuye las posibilidades de
sortear un examen preocupacional.
f)
Hipoacusia
1)
Informará sobre el estado físico del actor a su ingreso en la empresa. Si
surge de la documental que al actor se le realizó a su ingreso un examen
preocupacional y su resultado.
2)
Si se efectuaron estudios de audiometría tonal a su ingreso laboral y su
resultado.
3)
Describa
el
resultado
de
los
exámenes
periódicos
realizados
y
obligatorios por ley. En su caso estudios que se realizaron, fechas y resultados
de éstos.
4)
Informe si al tratarse de un ambiente laboral ruidoso, los exámenes
periódicos incluían audiometrías.
5)
Sobre la base de las constancias obrantes en autos informará cuándo
comenzaron los síntomas de mi mandante y qué actitud adoptó la empresa
respecto a sus padecimientos, qué estudios complementarios se realizaron a
fin de determinar el daño auditivo y qué medidas se adoptaron tendientes a
evitar la continuidad del trauma acústico.
6)
Determinará qué grado de incapacidad presenta el actor nombrando los
haremos utilizados para tal fin que debe ser de uso corriente en derecho
laboral. En caso de utilizar el baremo decr. 659/96 para calcular la incapacidad
debe tener en cuenta los factores de ponderación correspondientes (edad,
recalificación laboral, dificultad para realizar la tarea). Estos factores de
ponderación también son parte de la incapacidad laboral y se encuentran
inmersos en el baremo de la ley 24.557. Es decir, estos factores deben
calcularse como parte de la incapacidad física.
7)
Informe qué tratamiento debe recibir el actor para mejorar su capacidad
auditiva, determinando su costo.
8)
Especifique si el tipo de lesión sufrida disminuye las posibilidades de
sortear un examen preocupacional.
g)
Hernia inguinal*
* En la tabla de evaluación de incapacidades aprobada por decr.
659/96 existe un capítulo dedicado a las hernias abdominales que
hubieran sido objeto de intervención quirúrgica y sólo se consideran
con
incapacidad
indemnizable
las
que
presenten
“secuelas
postquirúrgicas”. Los valores de incapacidad reconocidos sobre la to
van del 6% para las umbilicales, epigástricas, crurales e inguinales
simples, al 12% para las crurales o inguinales bilaterales. Son valores
fijos, no se establecen rangos de variables ni se atiende a la calidad o
magnitud de las secuelas postquirúrgicas. Entendemos que existe una
contradicción en el criterio de considerar incapacidad indemnizable
sólo a la enfermedad que fue operada.
1) Informará sobre el estado físico del actor a su ingreso en la empresa. Si
surge de la documental que al actor se le realizó a su ingreso un examen
preocupacional y su resultado.
2)
Informará
si
la
hernia
es
fácilmente
detectable
en
un
examen
preocupacional.
3)
Describa luego de realizar el examen físico las lesiones y/o secuelas que
padece el accionante en la zona inguinal derecha-izquierda.
4)
Diagnóstico y etiología de ésta.
5)
Informe si en las condiciones descriptas es razonable la enfermedad que
se denuncia en autos.
6)
Si el actor puede efectuar sus tareas habituales descriptas en la
demanda, en forma normal.
7)
Ilustre sobre el significado de hernia inguinal postesfuerzo.
8)
Determinará qué grado de incapacidad presenta el actor nombrando los
haremos utilizados para tal fin, respecto de la total obrera y su profesión
habitual (nombrando los haremos utilizados para tal fin).
9)
Informe a que tratamiento deberá ser sometido el actor, su costo y
tiempo estimado de recuperación.
10)
Especifique si el tipo de lesión sufrida disminuyen las posibilidades de
sortear un examen preocupacional.
h)
Pericia psicológica o médica psiquiatra
1)
Describa cuál es la repercusión para el actor del accidente de autos y sus
secuelas, desde el evento traumático hasta la actualidad, desde el punto de
vista personal, familiar, social y laboral de acuerdo a su propia vivencia
traumática y las secuelas físicas sufridas en relación con su futuro laboral.
2)
Describa cuál es el estado psíquico actual en el momento del examen, su
diagnóstico sicopatológico, su pronóstico y su necesidad de tratamiento:
sicoterapéutico, duración, frecuencia de sesiones, cantidad de sesiones,
actualizado de éstos y del tratamiento en su totalidad y sicofarmacológico,
duración y costo.
3)
Señale como inciden las secuelas síquicas actuales en su vida personal y
de relación y en su actitud para él ya que aquella que aún no lo fue y requiere
cirugía constituye un daño cierto con entidad suficiente de reparación.
4)
Determinará qué grado de incapacidad presenta el actor nombrando los
haremos utilizados para tal fin, respecto de la total obrera y su profesión
habitual (nombrando los haremos utilizados para tal fin).
5)
Pericial técnica (ingeniero)
Solicito se designe perito ingeniero en seguridad e higiene, único, de oficio,
para que constituyéndose en el lugar de trabajo de la actora, y en base a los
libros, registros y demás documentos de las demandadas, informe:
trabajo, indicando tipo y porcentaje de incapacidad, teniendo en cuenta la
edad y el momento vital del actor.
6) La descripción general del establecimiento, centro o puestos de trabajo
donde la actora desarrolló sus tareas según la demanda. La descripción de las
tareas realizadas allí por los trabajadores.
1)
Deberá indicar condiciones generales del establecimiento, ambiente de
trabajo, maquinaria, equipos, instalaciones, ventilación, operaciones que se
realizan, métodos de limpieza que se emplean (barrido, aspirado, etc.), partes
de las instalaciones que se hallaban involucrados en la tarea que realizaba la
actora, elementos
de
trabajo
y
en qué
condiciones se
encuentra
el
establecimiento, los objetos y protecciones en su caso con los que trabajaba la
actora.
2)
Indique si el lugar y condiciones de trabajo se ajustan a las descriptas en
el escrito de demanda.
3)
Indique si éstas, tal como las advierte desarrolladas, pudieron provocar
daños en la salud como los invocados por la actora.
4)
Indique si el lugar de trabajo se ajusta a las disposiciones contenidas en
la ley 19.587 y su reglamentación y al art. 75 de la LCT.
5)
Requerirá de las demandadas le exhiban la documentación prevista en la
reglamentación de la ley 19.587 e informará sobre su contenido, fechas de
inspección, observaciones, su cumplimiento o no y los datos del personal
técnico responsable de ellas.
6)
Concretamente y en función de lo verificado, informará si las tareas
cumplidas por la actora en el establecimiento se ajustan a los hechos
expuestos en el escrito de demanda, o en el de contestación de demanda.
7)
Informará si las condiciones del ambiente donde trabajaba la actora
pudieron conducir al accidente que provocó las lesiones cuya reparación
reclama la accionante.
8)
Teniendo en cuenta la descripción de los hechos narrados por la actora,
cuáles son los riesgos laborales que condujeron o pudieron conducir a las
lesiones que reclama la accionante y, además, deberá realizar la investigación
de la enfermedad profesional indicando la técnica que emplea.
9)
Sobre actividades realizadas por la empresa con relación al hecho en el
ambiente
y
puesto
de
trabajo
de
la actora, evaluando
los registros
elementales, documentales, legajos técnicos, etcétera.
10)
Cuáles debieron ser las medidas efectivas de control técnico que la
empresa debió haber incluido en los planes de mejoramiento, y/o todas
aquellas necesarias y suficientes para prevenir “eficazmente” los riesgos del
trabajo, que hubiesen evitado la conducción a la producción de la enfermedad
profesional de marras.
11)
Sobre las de los libros, registros y demás documentos de la empresa
para que laboró la actora, si se realizaron cursos de capacitación para el
personal respecto de la prevención de accidentes de trabajo y/o enfermedades
profesionales, correcta utilización de herramientas de trabajo. En caso
afirmativo, indique las personas que concurrieron. Informará igualmente el
contenido y los objetivos de tales cursos de capacitación.
12)
En caso de no haberse realizado la capacitación mencionada, informe si,
según sus conocimientos técnicos, la enfermedad profesional relatada podría
haber sido evitada.
13)
Si existen instrucciones escritas por parte de la empresa a la actora
sobre las normas de prevención de accidentes de trabajo y/o enfermedades
profesionales.
14)
Si la empresa realizó evaluaciones del riesgo que podrían producir las
tareas que desarrollaba la actora. En caso de haberse realizado, si adoptó las
medidas necesarias para paliar los efectos perjudiciales de dicha actividad y en
qué fechas.
15)
Indique, según constancias de la codemandada aseguradora de riesgos
del trabajo si ésta ha realizado chequeos de las condiciones de trabajo. En
caso afirmativo, indique con qué frecuencia.
16)
Si
la
empresa
demandada
evaluó
en
forma
documentada,
con
anterioridad a la producción de los hechos que se reclaman en la causa, los
riesgos laborales a que estaba expuesto la actora.
17)
Si la empresa demandada adoptó las medidas apropiadas en su
establecimiento para reducir y/o evitar accidentes.
18)
En
caso
que
la
empresa
demandada
haya
evaluado
en
forma
documentada, con anterioridad a la producción de los hechos que se reclaman
en la causa, los riesgos laborales a que estaba expuesta la actora, informe si
dicha evaluación de riesgos estaba en conocimiento de la aseguradora de
riesgos de trabajo.
19)
Si dicha evaluación de riesgos fue observada en forma documentada por
la aseguradora de riesgos del trabajo, y cuáles fueron las observaciones o
reparos y las medidas adoptadas por las demandadas a raíz de tales
observaciones o reparos.
20)
Si las observaciones o reparos referidos en los puntos anteriores tienen
relación con las condiciones de riesgo de los hechos que produjeron o pudieron
producir los daños.
21)
Cuáles son las medidas de control técnico sobre los riesgos potenciales
que pudieron haber causado las lesiones a la trabajadora que, con criterio
objetivo, se podrían haber tomado para evitarlos.
22)
Si existieron, cuáles son las medidas de control técnico sobre los riesgos
potenciales que la empresa adoptó con anterioridad a la enfermedad
profesional de autos y si éstas han sido necesarias y suficientes para prevenir
dicha enfermedad profesional.
23)
Si la aseguradora de riesgos de trabajo ha verificado, previamente, a la
enfermedad profesional de autos que el empleador diera efectivo cumplimiento
a las normas de control técnico, mediante la asignación de los medios y
recursos
necesarios,
económicos,
materiales
y
humanos,
en
forma
documentada.
24)
Cuáles son las medidas que adoptó la aseguradora de riesgos del trabajo
en el ámbito laboral donde se desempeñaba la actora para promover la
prevención y exigir su cumplimiento. Además, deberá indicar si lleva un
registro de siniestralidad.
25)
Con qué frecuencia la ART inspeccionó el lugar de trabajo, hasta el
15/4/09, y quiénes han sido los profesionales intervinientes en cada caso, en
su representación, indicando apellido, nombre, título y matrícula.
26)
Si la ART ha exigido y verificado la notificación de riesgos y medidas de
control a la actora con antelación al 15/ 4/09.
27)
Si la ART ha denunciado al empleador en la Superintendencia de Riesgos
del Trabajo por incumplimientos a las normas de prevención y seguridad de la
ley de riesgos de trabajo 24.557, la ley de higiene y seguridad 19.587 y sus
decretos reglamentarios. Asimismo deberá indicar si dichas denuncias tienen
relación con los hechos que condujeron o pudieron conducir al siniestro.
28)
Cuál ha sido la capacitación proporcionada por la ART en materia de
prevención de riesgos con anterioridad al 15/4/09.
29)
Si dicha capacitación tiene relación con el riesgo laboral que produjo la
enfermedad profesional de autos.
30)
Se hace saber al perito que todo lo requerido deberá informarse con
expresa remisión de sustento documental cuando corresponda y que en caso
que las demandadas manifiesten no tener la documental relativa a lo que se
les pregunta u omitan exhibirla, deberá informar esta circunstancia.
6)
Pericial técnica vial
Solicito se designe perito técnico vial, o, en su defecto, perito ingeniero
laboral, con especial versación en seguridad e higiene en el trabajo y
comunicaciones viales, a efectos que informe sobre los siguientes puntos de
pericia:
a)
Confirme que el traslado de una persona por medios de transporte
público de pasajeros, entre los siguientes puntos: a.l) Boulogne Sur Mer 1028,
CP 1854, localidad de Longchamps, Partido de Almirante Brown, Prov. de
Buenos Aires, y a.2) Per- driel 1859, CP 1279, Ciudad Autónoma de Buenos
Aires, puede hacerse del siguiente modo: saliendo desde "a.l” hacia "a.2”, tres
cuadras de caminata hasta estación “Longchamps” de la línea del Ferrocarril
General Roca (FCGR), luego ser transportado por esa línea hasta la estación
“Yrigoyen” (una antes de "Constitución”) y, desde allí, otras tres cuadras de
caminata hasta “a.2". Saliendo de “a.2” hacia “a.l", haciendo el mismo
recorrido, pero en sentido inverso.
b)
Si la respuesta al punto anterior resulta afirmativa, indique el tiempo
aproximado de viaje en días hábiles, a la ida a "a.2." llegando antes de las
15.00 hs. y a la vuelta hacia “a.l” saliendo de "a.2" a las 23.30 hs.
c)
ídem, indique el costo de transporte público de pasajeros para ambos
recorridos (ida y vuelta) a valores del mes de febrero de ………...
d)
En caso que la respuesta al punto “a" fuese negativa, informe cuál es el
medio apto de traslado por transporte público de pasajeros entre ambos
puntos, ida y vuelta, el tiempo de viaje que demanda el medio propuesto y el
costo de cada trayecto, siempre a valores de febrero de ……….
e)
Confirme que el traslado de una persona por medios de transporte
público de pasajeros, entre los siguientes puntos: e. 1) Boulogne Sur Mer
1028, CP 1854, Localidad de Longchamps, Partido de Almirante Brown, Prov.
de Buenos Aires y e.2) Chu- rruca 8765 de la Localidad de Pablo Podestá,
Partido de 3 de Febrero, Prov. de Buenos Aires, puede hacerse del siguiente
modo: saliendo desde “e.l" hacia "e.2”, tres cuadras de caminata hasta
estación “Longchamps” de la línea del Ferrocarril General Roca (FCGR), luego
ser transportado por esa línea hasta la estación Constitución; de allí combinar
la línea C del subterráneo con la B hasta la estación “Federico Lacroze”. Desde
esta última estación, tomar la línea de Ferrocarril "General Urquiza” hasta la
estación “Pablo Podestá” y de allí una o más líneas de colectivo que cubran el
trayecto hasta “e.2".
f)
Si la respuesta al punto anterior resulta afirmativa, indique el tiempo
aproximado de viaje en días hábiles, a la ida a “e.2” llegando antes de las
15.00 hs. y a la vuelta hacia “e.l” saliendo de “e.2” a las 23.30 hs.
g)
ídem, indique el costo de transporte público de pasajeros para ambos
recorridos (ida y vuelta) a valores del mes de febrero de ………..
h)
En caso que la respuesta al punto "e" fuese negativa, informe cuál es el
medio apto de traslado por transporte público de pasajeros entre ambos
puntos, ida y vuelta, el tiempo de viaje que demanda el medio propuesto y el
costo de cada trayecto, siempre a valores de febrero de ………..
i)
Finalmente, compare las alteraciones provocadas por el cambio de
posición “a.2” por el de “e.2", concluyendo con una comparación de tiempo y
costo, indicando cuál es el mayor tiempo de viaje que provoca dicho cambio
(en el trayecto de ida y en el trayecto de vuelta) y cuál es el mayor costo que
se deriva de hacerlo en transporte público de pasajeros (también en el
trayecto de ida, separadamente del trayecto de vuelta), a valores de febrero
de ……….
j) Todo dato de interés que considere útil para la dilucidación de la existencia
del perjuicio invocado por el trabajador en el escrito de demanda (mayores
tiempo y costo del viaje), derivado de la decisión de la demandada a modificar
el lugar de trabajo.
7)
Pericial técnica (informática)
Se designe un perito analista en sistemas, a efectos que compulsando los
sistemas de las demandadas en su centro de cómputos, informe:
1)
Informe todos y cada uno de los sistemas o módulos informáticos que
utiliza la demandada para el desarrollo de sus tareas.
2)
Respecto de la Intranet informe: su estructura, funcionamiento y
finalidad.
3)
Informe el perito cómo proceden las entidades gubernamentales (AFIP,
ANSeS, etc.) al otorgamiento de claves para el manejo de información
sensible. Se indicará si la clave es otorgada a una persona física o bien a la
institución y ésta realiza su asignación al personal que crea conveniente.
4)
Manifieste el perito si cree posible el desarrollo por una sola persona de
la totalidad de los sistemas que se imputa el actor, en los tiempos de mercado
y teniendo en cuenta que éste no tiene ningún tipo de capacitación terciaria o
universitaria en sistemas informáticos. Deberá el perito manifestar cuáles son
los tiempos estimativos de realización de cada uno de esos módulos o
sistemas, así como también su costo estimativo.
5)
Manifieste el perito qué tipo de capacitación debe tener un gerente de
sistemas y director de tecnología. Asimismo, si el actor puede ser considerado
arquitecto de programación aun ante sus escasos conocimientos y ausencia de
título al respecto.
6)
Describa el perito en función de los datos existentes en la empresa
demandada (registros de servidor, backups, etc.) si pueden reconstruirse los
sucesos denunciados con fecha 6/7/07 entre las 10 y las 12 hs. (inicio de
sesión de usuario administrador con clave maestra y reemplazo de dichas
claves con bloqueo general de los servicios para el resto de los usuarios).
7)
Determinará el tipo de servidor sobre el que se estructura el correo
corporativo y si su personalización permite inferir que se trató de una actividad
desarrollada por el actor.
d) Ofrecimiento de prueba testimonial*
* El número máximo de los testigos ha sido fijado por la normativa
vigente en cinco personas, pudiendo ser ampliado si la naturaleza del
juicio justificase un número mayor (art. 89, LO).
Se cite por el Juzgado a las siguientes personas a los fines de que presten
declaración sobre los hechos de la causa y en su caso reconocer documental:
a)
…………….., DNI …………., empleado, con domicilio en la Av. ……….., …………,
Prov. de Buenos Aires.
b)
………………, DNI ……………, empleado, con domicilio en la calle …………..,
Capital Federal.
e) Ofrecimiento de prueba informativa
Pido se libren los siguientes oficios:
a)
Al correo oficial (en subsidio), para el supuesto de ser desconocidas las
piezas postales y/o telegráficas acompañadas como prueba instrumental, a fin
que dicha entidad se expida sobre la autenticidad de las piezas acompañadas y
las constancias de emisión, textos y recepción de éstas, las que se adjuntarán
con cargo de devolución.
b)
A la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP), a fin de que
informe los aportes y contribuciones efectuados a favor del Sr. ……………, DNI
…………, durante el período de la relación laboral que va desde el ………….. hasta
el ……………, indicando nombre del empleador, período correspondiente y el
importe de éstos.
c)
Oficina de la OIT (Organización Internacional del Trabajo) en la
Argentina, sito en Av. Córdoba 950, piso 13, de Capital Federal, a los fines de
que sobre la base de las constancias obrantes en sus registros: 1) remita
todas las observaciones realizadas por la Comisión de Expertos en Aplicación
de Convenios y Recomendaciones de dicho organismo a la República Argentina
en referencia a los decrs. 1477/89 y 1478/89 y la ley 24.700, respecto del
convenio OIT 95 sobre “protección del salario” (XXII Reunión, Ginebra, 1949)
ratificado por nuestro país el 24/09/56, asimismo; 2) informe si se detectó
incompatibilidades entre el sistema de los beneficios sociales estimables en
dinero (tiques canasta y de comida) y los términos del Convenio OIT 95 sobre
"protección del salario", y 3) informe si nuestro país ha ratificado ese convenio
y si sigue obligado según sus términos.
Ofrecimiento de prueba en extraña jurisdicción
Testimonial
Se citen a los estrados del Juzgado y/o supletoriamente solicita se libre
exhorto a las siguientes personas a los fines de que preste declaración sobre
los hechos de la causa y en su caso reconocer documental:
1)
……………, empleado, DNI …………, …….. de noviembre ……, localidad y
partido de ……………., Prov. de Buenos Aires.
2)
……………., empleado, DNI …………, ……………, localidad y partido de ………..,
Prov. de Buenos Aires.
Atento a que los testigos se domicilian en extraña jurisdicción, solicito a VS se
los cite a declarar mediante exhorto que deberá librarse al Tribunal del Trabajo
en Turno de la Ciudad de …………….
Asimismo, se deja constancia que el objeto del juicio es el cobro, por motivo
del despido del actor, de la cantidad de pesos setenta y cinco mil ochocientos
setenta y nueve con 87/100 ($ 75.879,87).
También se informan que este juzgado es competente en razón del monto y la
materia, y que el nombre de la parte actora es …………… y la parte demandada
es ………… SA.
A tal fin vengo a acompañar el pliego de preguntas y reservo el derecho de
ampliar.
Oposición a medios de prueba ofrecidos
a) Oposición a la designación de un perito psicológico
Asimismo vengo a oponerme al pedido de solicitud de la designación de un
perito psicólogo por ser, tal medida probatoria, innecesaria.
Teniendo en cuenta que la parte actora también solicita la designación de un
perito experto en medicina legal, campo de la medicina que abarca tanto el
análisis de la parte física como el análisis de la parte psiquiátrica o psicológica.
Es por lo expuesto que los puntos periciales psicológicos pueden sin lugar a
dudas ser evacuados por un experto especialista en medicina legal y resulta
totalmente innecesario la designación de un perito psicólogo.
Por ese motivo, es que solicito se tenga presente lo manifestado por esta
parte, debiendo la parte actora en todo caso soportar los gastos y honorarios
del perito psicólogo a designarse, todo ello conforme lo establece el art. 478
del CPCCN aplicable al procedimiento laboral (conforme surge de la remisión
genérica a que hace referencia el art. 155 de la ley orgánica en su última
parte).
b) Oposición a la producción de la prueba informativa del oficio al Juzgado
Nacional del Trabajo n° …….
Con respecto al oficio solicitado por el demandado al Juzgado Nacional de
Instrucción n° ……., para que remita una supuesta causa iniciada por ………. y
dos individuos más al señor ……….., vengo a manifestar que esta parte se
opone rotundamente a su libramiento por parte de VS, puesto que no se
advierte la relevancia que podrían tener para dilucidar el resultado de este
pleito, teniendo como única función la de dilatar el presente juicio.
Asimismo, nótese por VS que el demandado no ha dado cumplimiento a lo
dispuesto en el art. 83 de la LO, en el sentido de “expresar las causas que
justifiquen el ofrecimiento", lo que obliga sin más a denegar dicho medio
probatorio.
En efecto, del ofrecimiento de prueba de la demandada, no se advierte que
aquélla explique los motivos por los que solicitan se remitan los actuados
mencionados, incumpliendo palmariamente la norma mencionada en el párrafo
precedente, lo que obliga a denegar la mencionada prueba.
Por tal motivo, solicito de VS se tenga presente la oposición a cierta prueba
ofrecida por la parte demandada, y se denieguen las medidas indicadas
precedentemente.
B) Actuaciones en la producción de la prueba
Reconocimiento y desconocimiento de documentos
Desconoce documental
Que en legal tiempo y forma conforme lo dispuesto por el art. 71 de la LO,
vengo en tiempo y forma a desconocer la totalidad de la documentación
acompañada por la demandada, salvo la que fuera motivo de expreso
reconocimiento por esta parte.
1)
En cuanto a la escritura pública ………., original en tres fojas, se
desconoce tanto su autenticidad material e ideológica por no constarme, sin
perjuicio del reconocimiento que el actor pudiera hacer en su primera
presentación en autos.
2)
En cuanto a las cuatro constancias contables que acreditan el egreso de
los fondos correspondientes a la liquidación final e indemnizaciones pagadas al
actor, se desconoce tanto su autenticidad material e ideológica por no
constarme.
3)
En cuanto a las ocho cartas documentos OCA y los talones de
impostación y entrega, se reconoce únicamente su recepción, en los términos
del art. 82 de la LO.
4)
En cuanto a los certificados de ANSeS de afectación de los haberes y de
servicios y remuneraciones correspondientes al actor, se desconocen por o
emanar
de
mi
mandante
y por
no
constar
en ellos las verdaderas
remuneraciones devengadas y percibidas por el actor.
5)
En cuanto al recibo de sueldo de liquidación final e indemnizaciones del
actor y los dieciocho recibos de sueldo originales del actor, se desconoce tanto
su autenticidad material e ideológica por no constarme, sin perjuicio del
reconocimiento que el actor pudiera hacer en su primera presentación en
autos.
Impugnación de prueba pericial
Contesta vista. Se tenga presente la presunción del artículo 55 DE LA LCT SE
CONFIERA TRASLADO. Se INTIME.
Autos ...
Señor Juez:
……… ...
Que contestando la vista que me fuera conferida del informe pericial contable,
vengo en tiempo y forma a realizar las observaciones e impugnaciones que
dicho informe merece a mi parte, solicitando desde ya a VS tenga presente lo
aquí manifestado para la oportunidad procesal delimitada en el art. 95 de la
LO.
Respecto del punto a cuestionario parte actora, el experto conforme a lo
solicitado en el respectivo punto de pericia, realiza un detalle de todos los
libros, sean estos contables y laborales, que son llevados por la demandada,
concluyendo (punto b) que ellos “son llevados rubricados, foliados y sin
enmiendas como establece la legislación vigente”, con lo cual se puede
presumir que son llevados en legal forma.
De lo expuesto se presumiría que los libros que la demandada ha exhibido a
los fines de la compulsa cumplirían con los requisitos formales extrínsecos
exigidos por el ordenamiento legal vigente, y art. 52 de la LCT y concordantes,
siendo que éstos se encuentran rubricados por la autoridad competente al
efecto.
Es importante destacar que, en estos casos, la doctrina ha entendido que los
libros (entiéndase contables y laborales, sin distinción alguna) deben cumplir
con dos requisitos que hacen a la forma, a saber, requisitos extrínsecos e
intrínsecos. De los primeros, los cuales se refieren a la rubricación de sus
registros, se encuentran cumplidos por la demandada según surge del informe
pericial presentado en autos. En cambio, los requisitos intrínsecos se refieren
al contenido de los registros. Es importante destacar la importancia de no sólo
individualizar claramente los datos que deben asentarse en el registro, sino
que éstos deben corresponderse con la realidad.
Como bien puede advertir VS, teniendo en cuenta lo manifestado por esta
parte en el escrito de inicio, y en referencia a los registros llevados por la
demandada en las hojas móviles (suplantando al libro de sueldos art. 52, LCT),
cabe destacar que éstos no se condicen con las circunstancias de hecho que
atañen a la verdadera relación laboral que unió al actor con las codemandadas,
dado que como bien puede observarse de los recibos de haberes expedidos
por la demandada surge claramente que el actor era retribuido con un importe
inferior al realmente devengado según sus tareas, como consecuencia de la
incorrecta categorización dispuesta a sabiendas por su empleadora y la falsa
fecha de ingreso atento que su real fecha de ingreso fue como ha quedado
corroborado con la prueba testimonial vertida en autos y la prueba informativa
a la empresa ………….. SA, en …………, circunstancia de hecho que repito fue
corroborada con la prueba producida en autos.
A tal cuestión, merece destacar lo establecido por el art. 14 de la LCT, del cual
se desprende el principio de primacía de la realidad y lo que ha entendido la
doctrina
mayoritaria
al
respecto,
manifestando
que
“los
hechos
son
preferentes a las formulaciones contractuales cuando éstas no reflejan
precisamente la realidad. Esto sucede cuando existen razones simulatorias o
fraudulentas en la intención de las partes y se traduce de diversas maneras”.
Por lo expuesto, solicito que VS tenga presente las observaciones realizadas al
respecto por esta parte para el momento procesal oportuno.
Continuando con la respuesta al punto c del cuestionario parte actora, cabe
hacer la siguiente observación.
La experta menciona que “las planillas de horarios ley 11.544 correspondientes
al actor no me fueron exhibidas, por lo que no puedo informar si existe
correspondencia de las mismas con el resto de la documentación laboral. Sólo
puedo informar que en los recibos de haberes y en el libro laboral se asentaba
la cantidad de horas que se liquidaban al actor”. Cabe destacar que la experta
omitió informar a VS cuál era el horario efectivamente cumplido por el actor,
según surge de la documentación compulsada.
Es por ello, solicito que VS intime al experto a completar el informe pericial
presentado conforme lo determina el art. 473 del CPCCN.
Más allá de ello, ante la falta de exhibición de las planillas horarias rubricadas
por el Ministerio de Trabajo, según la ley 11.544, corresponde la aplicación de
la presunción del art. 55 de la ley de contrato de trabajo. Esta negativa de la
requerida torna de inmediato operativa la presunción contenida en el art. 55
de la LCT y, en consecuencia, dicha actitud debe considerarse como una
presunción a favor del trabajador sobre las afirmaciones vertidas por éste en el
escrito de demanda.
Respecto de las respuestas brindadas por el experto a los puntos d y e, y a fin
de realizar un análisis minucioso del caso de autos, es necesario tratarlos de
manera diferente.
En primer lugar, y en atención al detalle que el experto realiza de las
remuneraciones percibidas, cabe realizar las siguientes consideraciones de
hecho y derecho, a tener en cuenta.
Como primera observación, si bien el experto realiza un detalle, que pareciera
minucioso, de las remuneraciones percibidas por el actor, se puede advertir
que éste no específica sobre qué documentación realizó la compulsa para
llegar a tal conclusión.
Asimismo, como bien destaca la doctrina actual, la practica de la pericia
comprende, por un lado el reconocimiento (observación, compulsa de datos y
apreciación individual) y, por otro lado, el dictamen propiamente dicho, que
debe contener lo necesario para producir el convencimiento del juez, esto es,
la constancia de las operaciones efectuadas, la apreciación razonada de los
fundamentos y las conclusiones que concretan su opinión (Carlos J. Colombo Claudio M. Kiper, Código Procesal Civil y Comercial anotado y comentado, t.
IV, p. 424 a 428).
Si bien el perito tiene la libertad para determinar los medios que considere
idóneos para realizar la tarea encomendada, cabe advertir que éste no puede
omitir los requisitos exigidos por el art. 472 del CPCCN, en lo que respecta al
contenido del informe pericial, a saber, la explicación detallada de las
operaciones técnicas realizadas; la opinión del perito sobre las cuestiones
mencionadas en los puntos de pericia y los principios científicos en que funden
dicha opinión.
En idéntico sentido se ha expresado la Cámara Civil al sostener que “la pericia
no puede consistir en una mera opinión del perito que prescinda del necesario
sustento científico, el cual además, no se tiene por sobreentendido sino que ha
de exponerse en detalle suficiente. El experto en su dictamen ha de
proporcionarle al tribunal los elementos conducentes al sustento de las
conclusiones que arrima” (CNCiv, Sala D, 7/3/85, LL, 1985-B-379).
También hay que tener en cuenta que de las conclusiones a las cuales ha
arribado oportunamente el experto, éstas deben ser consideradas opiniones
sujetas a discusión, las cuales deberán ser apreciadas desde un doble punto de
vista, lógico y técnico.
Por lo expuesto, solicito a VS se intime al experto a dar razón de sus
afirmaciones conforme lo establecido por el art. 472 del CPCCN, indicando
detalladamente sobre qué base registral realiza sus respuestas y en qué
principios científicos funda su opinión, todo ello bajo apercibimiento de
remoción.
Idéntica postura es mantenida por esta parte, al impugnar todos los detalles
de las remuneraciones presentadas, puesto que éstas son calculadas sobre
una base errada por no ajustarse a las verdaderas remuneraciones que
efectivamente debió percibir el actor, atento a que como fuera mencionado
anteriormente, éste era retribuido con un importe inferior al realmente
devengado
según
sus
tareas,
como
consecuencia
de
la
incorrecta
categorización y por la falta de inclusión de otros elementos estructurales de
su remuneración. Me explico. La mejor remuneración mensual devengada es la
de noviembre ………, en base a jornal categoría “I” de $ 12,40 + antigüedad
desde real fecha ingreso 19/7/04: $ 3.935,35, que el mes de octubre de ……….
con incidencia de SAC por $ 327,95, pasa a ser $ 4.263,29.
Asimismo, se impugna lo informado por el experto contable en relación con la
fecha de ingreso consignada por la accionada atento a que como ha quedado
corroborado la real fecha de ingreso del actor fue en 19/7/04 y la categoría,
puesto que ésta no coincide con las tareas y la especialización del actor,
puesto que tendría que ser la categoría operario oficial especializado completo
-cat. “I”, CCT 15/89 “E”- (Smata - Renault).
Obviamente la compulsa se realizó sobre documentación que se contrapone
con la realidad, dado que ellos se refieren a datos regístrales incorrectos.
Puede advertir VS que tal como lo ha denunciado oportunamente esta parte en
el escrito de inicio, el actor ingresó a labora bajo las órdenes de la demandada
con fecha …………. y hasta la fecha del distracto la cual se llevó a cabo el
…………, desempeñándose siempre como operario oficial especializado completo
-cat. “I”, CCT 15/89 “E”- (Smata - Renault), circunstancia de hecho que
oportunamente será corroborada con la prueba a producirse en autos.
En segundo lugar, y en lo que respecta a los aportes y contribuciones
(entiéndase pago de retenciones y contribuciones patronales y depósitos con
destino al régimen de previsión social), esta parte impugna en todas sus
partes el detalle presentado por el experto en autos, atendiendo las
consideraciones que seguidamente paso a exponer.
Puede advertir VS claramente que según informa el experto los importes
fueron realizados por transferencia bancaria y corresponden a la totalidad de la
plantilla de la demandada.
Esta falta de acreditación fehaciente del pago de los aportes al régimen de la
seguridad social se encuentra en abierta contradicción con lo normado por el
art. 80 de la LCT en su parte primera en donde dispone que el pago de estos
conceptos por parte del empleador “configurará asimismo una obligación
contractual”. De las registraciones de la demandada no surgen los aportes
efectuados al régimen de seguridad social correspondiente al actor. Esto
significa que la información que brindó la demandada sólo se refiere a un
número
que
abarca
a
un
grupo
determinado
de
trabajadores
(sin
individualizarlo), del que no surge que los aportes del actor hayan sido
debidamente ingresados.
En consecuencia, resulta evidente que es imposible dilucidar la realización de
los pagos en cuestión y, por ende, el cumplimiento con la obligación que pesa
sobre el empleador en el art. 80 de la LCT. Motivo por el cual resulta también
en este caso extensible la presunción contemplada en su art. 55 y tener por
ciertas las afirmaciones hechas por el trabajador en atención a la deficiencia
con la que la requerida lleva sus registros.
Respecto de las respuestas del experto al punto h, y al detalle que realiza
sobre los rubros reclamados por esta parte, cabe realizar las siguientes
consideraciones, a saber.
El experto manifiesta textualmente: “No me fueron exhibidas constancias que
acrediten que la demandada liquidó y abonó los importes que reclama la
actora...", es que pido se haga efectivo el apercibimiento contenido en el art.
55 de la LCT, teniéndose por ciertas las afirmaciones sobre las circunstancias
que debían constar en tales asientos.
Se impugna la respuesta brindada por el experto al punto d del cuestionario
parte actora, en relación con los montos de remuneración abonados por la
demandada, y que fueran consignados por el perito en su informe, puesto que
éstos no se ajustan a la remuneración devengada por el actor, según su
verdadera categoría laboral.
Asimismo se deja impugnada la liquidación efectuada por el experto, con
relación a los datos que surgen de la documentación de la accionada, por no
corresponderse con los verdaderos datos regístrales correspondientes a mi
mandante y a las verdaderas diferencias salariales devengadas.
Atento ello, solicito que VS intime al experto a contestar los puntos de pericia
conforme lo establecido por el art. 472 del CPCCN y practicar la liquidación
solicitada, todo ello bajo apercibimiento de remoción (art. 480 del citado texto
legal).
Por todo lo expuesto, a VS solicito que tenga presente lo expuesto para el
momento procesal oportuno.
Quiera VS proveer de conformidad, que Será Justicia
Impugnación de prueba testimonial*
* Las alegaciones sobre la idoneidad de los testigos pueden producirse desde
el momento en que son ofrecidos hasta tres días después de la audiencia que
presten declaración (art. 90, LO).
Impugna declaración testimonial Autos ...
Señor Juez:
…………. ...
Que en legal tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 90 de la LO,
vengo a impugnar la declaración del testigo …………., propuesto por la
demandada, solicitando, desde ya, que se tenga presente la observación que a
continuación se vierte para la oportunidad procesal prevista por el ritual en su
art. 95.
Liminarmente, cabe destacar que, como se desprende del acta que da cuenta
de la celebración de la audiencia del …….. de febrero de …….., el testigo …………
resulta ser un dependiente de la demandada.
Esta situación por sí sola es suficiente para teñir de parcialidad sus dichos.
Es así como el Sr. ……… reconoce en su declaración que conoce a la
demandada: “Que el dicente desde el año ……. trabaja para la demandada”.
En primer término, esta relación de dependencia en la que se encuentra el
testigo, típica de cualquier relación laboral, evidentemente condiciona en gran
medida el contenido de sus dichos.
Al
respecto
abundante
jurisprudencia
ha
venido
sosteniendo
que
“los
testimonios de quienes son o han sido dependientes de la empresa accionada
y/o han tenido juicio pendiente con ella deben ser valorados con la mayor
severidad y rigor científico” (CNTrab, Sala VIII, 19/9/89, “Perliani, Juan R
c/Empresa Nacional de Telecomunicaciones", DT, 1989-B-2212).
Es a la luz del principio señalado, como deben ser merituados los dichos del
testigo.
El Sr. ………. comienza su declaración diciendo que “el actor empezó como
cadete. Que en general los cadetes entraban contratados por una agencia y
luego se los terminaba efectivizando, pero no recuerda en cual”.
La declaración del testigo es la prueba evidente de la contratación fraudulenta
de la demandada, en tanto el trabajo del actor no era eventual, sino que
permanente. Y prueba de ello es lo que dijeron los testigos de la parte actora
(………., …….. y ……..), en cuanto fueron contratados con la misma modalidad
que el actor.
Luego el testigo reconoce que el actor hacía las tareas de coordinador, aunque
trata de desmerecer a éstas, hasta pretender igualarlas con las tareas de
analista que luego pasó a desempeñar el actor cuando fuera rebajado de
categoría.
Lo expuesto por el testigo se contrapone con los dichos de ……., ………, ……… y
………. quienes fueron contestes en afirmar que el actor fue desplazado de su
cargo de coordinador luego de informar que estaba estudiando periodismo.
Asimismo, dichos testigos también informaron sobre la jerarquía de ambos
puestos, indicando que el que pasó a desempeñar el actor era muy inferior.
Posteriormente el testigo informa que "el horario de trabajo del actor era como
todos, de 9 a 18 hs. Que los cierres contables se hacían los dos primeros días
del mes. Que a veces si no les alcanzaba el tiempo esos días se tenían que
quedar después de hora. Que depende mucho del rendimiento de cada uno, y
había gente que se iba a las seis y otros que se iban a las ocho. Que el dicente
a veces se quedaba esos días. Que el dicente normalmente trabaja hasta las
20 o 20.30 hs. Que ha visto al actor en ese horario en alguna oportunidad”.
Aunque reconoce que al actor lo ha visto trabajar en los horarios de las 20 y
20.30 hs., la realidad es que el actor se quedaba hasta las 22 hs. la última
semana del mes tal como sostuvieron ………., ………, ……… y ……….
Asimismo, el testigo dice que el actor tuvo un desempeño muy bueno y luego
habría ido decayendo, todo lo cual se contradice con los dichos del Gerente de
Área del actor, ………, y los dichos de …….., …….., ……. y ……, quienes
informaron acerca del muy buen desempeño del actor.
El testigo sostiene que el actor primero estudiaba administración, luego
marketing, por lo que ha manifestado, y últimamente periodismo.
El actor jamás estudió marketing, y prueba de ello es que ninguno de los
testigos hizo alusión a ello.
El testigo sostiene que “el actor estaba como coordinador de tareas
temporarias porque la coordinadora había ido a un proyecto de sistemas”.
Tal versión no se ajusta al resto de las declaraciones de autos, en tanto el
puesto del actor no era temporario.
Por todo lo manifestado, es que solicito a VS que en la etapa procesal
oportuna, admita la presente impugnación restándole mérito probatorio a la
declaración del testigo …………...
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Oficio judicial
Buenos Aires, ... de ... de ...
Señor Director de Asuntos Jurídicos del Ministerio de Relaciones Exteriores,
Comercio Internacional y Culto de la Nación S/D
Tengo el agrado de dirigirme a Ud., en mi carácter de letrado apoderado de la
parte actora, en los autos caratulados “…………….. c/………… s/despido” (expte.
…………), que se tramitan por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del
Trabajo n……, a cargo de la Dra. …………, Secretaría Única a cargo de la Dra.
…………, sito en la calle Tte. Gral. Perón 990, piso 1 o, de esta Capital Federal, a
los fines de que la Oficina de la Organización Internacional del Trabajo (OIT)
sobre la base de las constancias obrantes en sus registros: 1) remita todas las
observaciones realizadas por la Comisión de Expertos en Aplicación de
Convenios y Recomendaciones de dicho organismo a la República Argentina en
referencia a los decrs. 1477/89 y 1478/89 y la ley 24.700, respecto del
Convenio OIT 95 sobre "protección del salario’’ (XXII Reunión, Ginebra, 1949),
ratificado
por
nuestro
país
el
24/9/56;
2)
informe
si
se
detectó
incompatibilidades entre el sistema de los beneficios sociales estimables en
dinero (tiques canasta y de comida) y los términos del Convenio OIT 95 sobre
"protección del salario’’, y 3) informe si nuestro país ha ratificado ese convenio
y si sigue obligado según sus términos.
Dado el procedimiento legal aplicable al juicio de referencia, el presente oficio
deberá ser contestado en el plazo de diez días bajo apercibimiento de lo
dispuesto por el art. 398 del CPCCN.
Para mejor recaudo se transcribe el auto que así lo ordena: “Buenos Aires,
……… de noviembre de ………. Líbrese nuevo oficio a tenor del auto de apertura
a prueba y téngase presente lo demás solicitado. Fdo. Dra. ………. Juez
Nacional”.
Se encuentran autorizados a correr con el diligenciamiento del presente, en
forma indistinta, los Dres. ……………, CPACF, t. ….., f. ………, y …………, CPACF, t.
……, f. ……...
Sin otro particular, saludo a Ud. atentamente.
CONCLUSIÓN DE LA PRUEBA
Certificación de prueba y alegato
a)
Pedido de certificación de la prueba y pase a alegar
Solicita pasen los autos a alegar Autos ...
Señor Juez:
...
Que en atención al estado de autos y la producción de la totalidad de medidas
aprobadas en autos, solicito se certifique dicho extremo por el actuario y
pasen los mismos a alegar, conforme art. 94 de la LO.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
b)
Alegato
Alega Autos ...
Señor Juez:
...
I.
Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 94
de la LO (texto ley 24.635), vengo a presentar una memoria escrita sobre el
mérito de la prueba producida en autos, solicitando desde ya a VS la tenga
presente para resolver, como se ha pedido y hacer lugar a la demanda, con
costas.
II.
Alega de bien probado. Estas actuaciones se originaron con la demanda
presentada por mi mandante reclamando a la demandada ……… SRL, el pago
de los rubros salariales e indemnizatorios reclamados al demandar.
Ha quedado corroborado a través de la prueba testimonial (……….., ………. y
………) que el actor ingresó a trabajar para la demandada ……… SRL, el 1o de
…………. de ………, cumpliendo tareas en el establecimiento sito en la calle ………
……… de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, de lunes a viernes de 09.00 a
19.00 hs.
Esta empresa se dedica a la confección de prendas para niños de la marca
“………..” y mi mandante conforme lo expresaron los testigos de manera
asertiva y contundente se desempeñaba para la accionada realizando tareas
inherentes a su calificación profesional de operario del vestido, oficial,
categoría 3, trabajo a máquina (capítulo IV, CCT 204/93). Operaba con
máquina recta, se le daban los cortes y él armaba las prendas.
Asimismo, los testigos ……… (fs. ...), ……… (fs. ...) y ……. (fs. ...), han sido
precisos y contestes al detallar que el actor cumplía el horario de lunes a
viernes de 9 a 19 hs., y que ése era el horario que se desarrollaba en la
fábrica.
Además, la accionada mantenía una situación irregular respecto de los aportes
que debía realizar. En la base de datos online de la AFIP (www.afip.gov.ar,
sección “Mis Aportes”), en el último año figuraba como “impago” el depósito de
las retenciones con destino a seguridad social y a la obra social en diciembre
de …….. y enero de ……., documentación que fue acompañada como prueba
documental al expediente y corroborada a través de la prueba informativa a la
AFIP obrante a fs. ...
Pese a que mi representado cumplió con lealtad y eficiencia sus tareas para la
demandada, y de que ésta no se comportó de igual manera con él,
sorpresivamente, con fecha 27 de febrero de ……., mi mandante recibió una
carta documento por la que la empresa demandada disponía su despido
directo e incausado, que fue acompañada como prueba documental y
corroborada mediante la prueba informativa al correo producida por esta
parte.
Luego de notificado el despido, vencieron los plazos de ley sin que la empresa
demandada
abonara
la
liquidación
final
correspondiente
con
las
indemnizaciones derivadas del despido, por lo que mi representado la intimó al
efecto, requiriéndole además, que subsane las irregularidades en el depósito
de los aportes antes mencionados.
Todos estos graves y repetidos incumplimientos motivaron las esperables y
justas reclamaciones por parte del actor a la demandada, reclamaciones que
fueron sistemáticamente ignoradas por ésta.
No cabe duda que ante los incumplimientos e irregularidades en que incurrió la
accionada corresponden los rubros indemnizatorios y salariales que su obrar
de mala fe acarreó a mi mandante, que fue la parte más débil e hiposuficiente
de esta relación sinalagmática.
No está de más decir que las aseveraciones de la accionada sólo quedaron en
meras conjeturas que nunca se probaron.
Por lo expuesto anteriormente, no cabe duda que los codemandados resultan
deudores de las sumas reclamadas en autos por mi mandante, por lo que
solicito se dicte sentencia resolviendo hacer lugar a la demanda en todas sus
partes, con costas.
III. Petitorio. Por todo lo expuesto, de VS solicito:
1)
Se tenga presente lo manifestado en el punto I.
2)
Se tenga por cumplida la presentación de la memoria escrita del art. 94
de la LO, en legal tiempo y forma.
3)
Dicte sentencia resolviendo hacer lugar a la demanda, en todas sus
partes, con costas.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
RECURSOS
Recursos comunes (en cualquier instancia)
Recursos de revocatoria, aclaratoria, nulidad
a)
Interposición de recurso de reposición o revocatoria
1) En primera instancia y con apelación en subsidio
Plantea recurso de reposición con apelación en subsidio Autos ...
Sr. Juez:
...
I. Objeto. Que vengo en legal tiempo y forma, según lo normado por los arts.
97 y 98 de la LO, a interponer recurso de reposición contra la providencia de
fecha 25/9/08, solicitando desde ya que se revoque por contrario imperio en
cuanto ordena la producción de prueba caligráfica, cuando ésta no ha sido
ofrecida por la demandada.
Subsidiariamente
y
para
el
hipotético
e
improbable
caso
de
resultar
confirmada la resolución cuya revocatoria se solicita en esta pieza, dejo
también interpuesto el recurso de apelación, puesto que ésta causa un
gravamen irreparable al derecho de defensa en juicio de mi mandante.
2) En segunda instancia
Plantea recurso de reposición Autos ...
Excma. Cámara:
...
Que vengo en legal tiempo y forma, según lo normado por los arts. 97 y 98 de
la LO, a interponer recurso de reposición contra la providencia de fecha …………,
solicitando desde ya que se revoque por contrario imperio en cuanto ordena el
traslado “a la parte actora” del recurso extraordinario de apelación interpuesto
a fs. ..., cuando éste debió ser conferido “a la parte demandada”.
b)
Interposición de aclaratoria
Solicita aclaratoria Autos ...
Sr. Juez:
...
Que en tiempo y forma, como lo habilita el art. 99 de la LO, vengo a solicitar
de VS se aclare el error aritmético incurrido en la sentencia ……… dictada en
fecha ………, con relación al monto de condena fijado en la sentencia, frente al
establecido y calculado en los considerandos, conforme las razones que
expondré seguidamente.
* Art. 99, LO. Los errores aritméticos y sobre los nombres o calidades
de las partes pueden ser corregidos en cualquier estado del juicio (art.
104, LO). A su vez, la Cámara puede resolver sobre los puntos
omitidos en la sentencia de primera instancia, aunque no se hubiese
pedido
aclaratoria,
siempre
que
se
solicitare
el
respectivo
pronunciamiento al expresar agravios (art. 278, CPCCN).
c)
Interposición de recurso de nulidad
Plantea recurso de nulidad. Se libre oficio al juzgado de origen Autos ...
Excma. Cámara:
...
I. Objeto. Que vengo en legal tiempo y forma, conforme lo normado por el art.
58 y concs. de la LO y del art. 169 y cones, del CPCCN, a interponer recurso
de nulidad contra la resolución de fecha 13 de octubre de 2011 de conformidad
con
las
consideraciones
de
hecho
y
de
derecho
que
se
exponen a
continuación...
A todo evento y por imperativo procesal, manifiesto no consentir el proveído
de fs. ..., ya que causa a esta parte un perjuicio irreparable al derecho de
propiedad de mi mandante amparado por la Constitución nacional.
Recurso de reposición o revocatoria. Fundamentación
II. La procedencia del recurso. En el presente escrito se cuestiona una
providencia simple en la que se causa un gravamen irreparable al derecho de
defensa materializado en ordenar el libramiento de oficio peticionado por la
demandada, cuando éste no será útil para resolver la cuestión planteada en
autos.
En efecto, el oficio ordenado por VS, tiene como finalidad que la AFIP informe
“si estando en vigencia la RG 2360 que es la que establece un plan de facilidad
de pagos para los prestadores médicos asistencias públicos y privados y las
obras sociales del sistema nacional del seguro de salud, la Obra Social
Bancaria Argentina ha manifestado su voluntad de acogerse a dicho plan de
pagos".
Es decir que la consulta a la AFIP, tal como ha sido peticionada por la
demandada, tendría por objeto conocer únicamente si la demandada se habría
acogido al plan de pagos establecido con vigencia de la RG 2360.
Esta respuesta no agregará ni quitará nada para la resolución de la cuestión
debatida en autos.
Tal como se advierte en el escrito de fs. ..., la demandada reconoce adeudar la
indemnización del art. 132 bis, pero sólo hasta el día ………….
La información brindada por AFIP, tal como se ha peticionado, sólo podría
informar si la OSBA se adhirió a un plan de facilidades de pago, pero la
realidad es que aun cuando la AFIP informe la fecha de adhesión a tal plan de
facilidades (circunstancia que ni siquiera se está requiriendo en el oficio en
cuestión), lo cierto es que ello no es suficiente para tener por cumplida a la
demandada con el pago de sus aportes retenidos, desde la fecha que dice la
demandada (………..).
Ya hemos expresado que la acreditación del cumplimiento de los aportes de la
actora, debía ser realizada en el expediente, conforme lo dispuesto en el art.
277 de la LCT (pago en juicio), y hasta que tal situación no ocurra no podrá
tenerse a la demandada por cumplida de su obligación.
Cualquier otra resolución que admita tener por cumplida la intimación de la
demandada, desde que se conteste el oficio de AFIP (jamás podría tener un
efecto retroactivo al ………… por no haberse acreditado en autos) sería contraria
a lo expuesto en la sentencia dictada por VS en fecha ……….. (y confirmada por
la Excma. Cámara), en cuanto sostuvo que la multa del art. 132 bis de la LCT
prospera “hasta el momento que la demandada acreditare de modo fehaciente
el haber hecho efectivo el ingreso de los fondos retenidos”.
Es evidente que la acreditación de modo fehaciente del ingreso de los fondos
retenidos, es la constancia que certifique el pago de dichos aportes, todo lo
cual debía ser acreditado en el expediente.
La moratoria en que la demandada dice haber ingresado, no satisface el pago
de los aportes de la actora, por lo que el oficio librado por VS nada podrá
dilucidar para la resolución del pleito.
Por todo lo expuesto, dado que con la resolución de fecha 25 de septiembre de
……….., se estarían afectando el derecho de defensa de mi mandante, vengo
por la presente a solicitar a VS la revoque por contrario imperio, se deje sin
efecto el libramiento del oficio a la AFIP, y resuelva la cuestión planteada por
la demandada con las constancias de autos.
III. Apelación en subsidio. Cuestión federal. Para el supuesto caso de que la
revocatoria no prospere dejo desde ya interpuesto recurso de apelación por
causarle a mi parte gravamen irreparable. Dicho gravamen se encuentra
configurado por la violación del derecho de defensa y debido proceso legal que
por derecho le corresponde.
Asimismo, dado que una resolución definitiva confirmatoria sería contraria a la
validez de los arts. 17 y 18 de la Const, nacional, y puesto que la resolución
recurrida vulnera el derecho de defensa en juicio y de propiedad de mi
mandante, dejo aquí planteada la cuestión federal a los fines previstos por los
arts. 14 a 16 de la ley 48.
IV.
Derecho. Fundo el derecho que me asiste en el arts. 71 de la LO; art.
150 del CPCCN; arts. 17 y 18 de la Const, nacional, y arts. 14 a 16 de la ley
48, doctrina y jurisprudencia aplicable al caso.
V.
Petitorio. Por todo lo expuesto a VS solicito:
1)
Se tenga por interpuesto en tiempo y forma el recurso de reposición
conforme los arts. 97 y 98 de la LO.
2)
Se revoque la providencia de fecha 25 de septiembre de ………. dejando
sin efecto el libramiento del oficio a la AFIP, y se resuelva la cuestión
planteada por la demandada con las constancias de autos.
3)
Se tenga presente la reserva de la cuestión federal.
4)
Para el hipotético e improbable caso que VS no haga lugar a la presente
revocatoria, se conceda el recurso de apelación interpuesto.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Pedido de aclaratoria. Fundamentación
a) Pedido de corrección de errores de nombre
II. Se corrija error de nombre. Conforme surge de la sentencia dictada por un
error involuntario se puso en la parte resolutiva cuando se hizo referencia a la
representación letrada de la parte actora: “…………", cuando el apellido correcto
es …………..
Por todo lo expuesto, solicito se aclare la parte resolutiva de la sentencia, en
relación al nombre del Dr. ……………...
Quiera VE proveer de conformidad,
que Será Justicia
b) Error aritmético
II. Se corrija error aritmético. El error incurrido se refiere al monto total de la
liquidación practicada.
En la sentencia dictada por VS se hace lugar a la pretensión del actor en cada
uno de los rubros, y se practica liquidación por un monto total de $
100.493,99.
Se observa del considerando III que, al momento de disponer el monto final
de condena, se detallan cada uno de los rubros, pero en la sumatoria final se
obtiene un resultado que no es correcto.
Ante ello, esta parte ha practicado liquidación de los rubros objeto de condena
en función de los parámetros dispuestos en la sentencia, esto es, por los
mismos guarismos allí dispuestos, y se ha arribado al siguiente monto:
1.
Remuneración mes de despido
$
2.630,50
2.
SAC proporcional 1a cuota
$
722,57
3.
Vacaciones proporcionales no
gozadas
$
647,56
4.
Integración del mes de despido
5.
Preaviso
$
6.543,77
6.
Antigüedad $
18.121,20
7.
Art. 1°, ley 25.323
$
18.121,20
8.
Art. 2o, ley 25.323
$
12.543,57
9.
Art. 80, LCT
9.060,60
10.
Sanción, art. 132 bis, LCT
$
45.303,00
11.
Menos percibido a cuenta
-
$
Total $
$
$
422,18
1.078,59
113.037,56
De esta forma, según la liquidación practicada precedentemente, el monto de
condena debió haber sido de $ 113.037,56, lo que evidencia que se ha
incurrido en un error involuntario al momento de estimar el monto de condena
por VS, y es ése el motivo de la presente aclaratoria.
Por todo lo expuesto, solicito se subsane el error aritmético en que se ha
incurrido, en cuanto al monto de condena fijado en la sentencia definitiva
………. de fecha …………., y se establezca que el mismo asciende a la suma de $
113.037,56.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
c)
Pedido de aclaración de error en la parte resolutiva
II. Se subsane error incurrido. Conforme surge de la sentencia dictada en
primera instancia de fecha ………, el a quo ha resuelto que las costas sean
impuestas en un 50% a cargo de la parte actora y un 50% a cargo de la
demandada.
Tal decisión resulta diferente a la que invoca la sentencia dictada por VE,
cuando se refiere al agravio de esta parte en relación con la forma en que se
impusieran las costas.
En efecto, en el punto IV de la parte dispositiva de la sentencia dictada por VE,
dice: “IV) Resulta en cambio atendible la queja por la forma en que fueron
impuestas las costas -en el orden causado-, sin embargo no encuentro mérito
para modificar tal decisión es que propicio su confirmación”.
Como vimos, las costas en primera instancia no fueron impuestas en el orden
causado, como ha invocado VE por un evidente error involuntario, sino que
fueron impuestas en un 50% a cada parte.
Luego la sentencia dictada por VE, en la parte resolutiva confirma toda la
sentencia en cuanto fue objeto de recursos y agravios.
De lo expuesto, se desprende que la confirmación de la sentencia implica que
las costas son confirmadas en un 50% a cargo de la parte actor y en un 50% a
cargo de la demandada, tal como lo dispuso el juez de grado.
III. Petitorio. Por todo lo expuesto, solicito se aclare la parte resolutiva de la
sentencia, con relación a las costas, estableciendo que la confirmación de las
costas impuestas en primera instancia, implica la confirmación de un 50% en
un 50% a cargo de la parte actor y en un 50% a cargo de la demandada.
Quiera VE proveer de conformidad,
que Será Justicia
Planteo de nulidad. Fundamentación
a) Fundamento del planteo
II. La procedencia sustancial del recurso de nulidad contra LA RESOLUCIÓN DE
FECHA ……… DE ……. DE ………. Se LIBRE OFICIO. Que conforme surge de las
constancias de autos, esta parte en fecha ………., interpuso recurso de
apelación contra la sentencia de primera instancia que desestimaba el reclamo
por vacaciones del año ………. y el reclamo de la indemnización del art. 45 de la
ley 25.345. A fs. ..., el sentenciante de primera instancia desestima la
apelación deducida por razón del monto (que considera inapelable), y esta
parte recurre en queja por denegación de recurso de apelación, en fecha
………...
La Sala VII de la Excma. Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en
fecha ……… de ……… de ………, resuelve declarar inadmisible la queja. Dicha
resolución indicaba que el recurso de queja se había presentado el día …….. de
………. de ……… (que fue día sábado) y que por ello había sido presentado de
manera extemporánea, cuando en realidad, conforme surge del cargo de la
Excma. Cámara dicha presentación había sido realizada el día …….. de …….. de
………...
Atento a ello, en tiempo y forma se presentó el recurso de reposición, para
que por contrario imperio se corrija el error, y se resuelva que la queja había
sido presentada en tiempo y forma y no de manera extemporánea.
Cabe aclarar que el escrito que planteaba la revocatoria del auto de fecha ……..
de ………. de ………. dictado por la Sala VII de la Excma. Cámara, fue
presentado en el expediente del recurso de queja, en el que obraba anexado el
principal, indicando los autos de referencia y el número del expediente
principal.
A dicha presentación, en fecha ………., VE resuelve en el expediente principal,
lo siguiente: “Toda vez que de los autos invocados en el epígrafe, es decir
estos obrados, conforme número de expediente y carátula del escrito en
providencia, nada surge en relación a lo que se invoca, sigan los autos según
su estado".
Cabe destacar que la resolución de fecha ……… de ………. de ……., posibilita el
planteo de su nulidad, y más teniendo en cuenta el principio de flexibilidad de
las formas y las facultades saneadoras de los magistrados, que en este caso
no han sido aplicadas.
El escrito de revocatoria se peticionó con relación al recurso de queja
presentado por denegación de la apelación interpuesta, y en resguardo del
derecho antes señalado es que debió ser agregada en el expediente
correspondiente al …………….
Cabe decir, que a pesar del error involuntario de esta parte, de que en el
epígrafe del escrito de “Plantea recurso de reposición” consignó el número del
expediente ……….. que se refiere a los autos principales, cuando se debería
haber consignado el número del recurso de hecho …………; lo cierto es que de
una simple lectura de éste se desprendía que correspondía ser agregado no en
el expediente principal del despido, si no en el recurso de queja, máxime
cuando esta parte pidió el expediente y destacando la resolución que
consideraba errada (la del ……….) pidió se agregue este escrito.
El agregado en otro expediente admite la nulidad planteada, máxime cuando
antes esta parte advirtió personalmente del error involuntario al tribunal, y
que dejaba el escrito para subsanarlo.
Tampoco debemos olvidarnos que este tipo de errores pueden ser subsanados
por los jueces, aplicando en estos casos principios de economía procesal,
flexibilidad de las formas y celeridad.
Sobre el particular, la doctrina ha señalado que: “se trata de una facultad
privativa del juzgador que se manifiesta en una doble faz: preventiva, en tanto
se tratará de evitar la ejecución de actos que, se percibe, irán a estar viciados
(aquí el acto todavía no se ha celebrado, pero el juez advierte que de hacerse
en ciertas condiciones va a estar viciado); y subsaneatoria o saneatoria en
cuanto puede disponer toda diligencia que haga "desaparecer” el vicio para
evitar la nulidad de un acto (aquí el acto y el vicio ya existen), respetando,
claro está el derecho de defensa e igualdad de las partes en el proceso...”
[Allocati, Amadeo (dir.) - Pirolo, Miguel Á (coord.), Ley de organización y
procedimiento de la Justicia Nacional del Trabajo. Ley 18.345 y modificatorias.
Comentada, anotada y concordada, Bs. As., Astrea, t. 1, p. 349].
Atento a lo expuesto, resulta desacertada dicha providencia, puesto que es
una resolución que, por una parte, altera el derecho de propiedad de mi
mandante, y por otra no le permite el ejercicio de defensa en juicio y de
debido proceso legal que debe prevalecer en situaciones como las descriptas.
Asimismo, dado que una resolución definitiva confirmatoria sería contraria a la
validez de los arts. 17 y 18 de la Const, nacional, y dado que la resolución
recurrida vulnera el derecho de defensa en juicio y de propiedad de mi
mandante, dejo aquí planteada la cuestión federal a los fines previstos por los
arts. 14 a 16 de la ley 48.
Por las razones expuestas, solicito se declare nula la resolución de fecha
……….., y pido se provea el escrito de revocatoria presentado en fecha ……… en
el expediente en el que tramita el recurso de queja (expte. ………..).
III. Sf. notifica a través de la cédula DE NOTIFICACIÓN RECEPCIONADA EN
FECHA ………… PROVENIENTE DEL JUZGADO DE PRIMERA Instancia en lo
Laboral n° …….. Que respecto a la resolución de fecha …….. de ……. de …….,
dictada por VE en los autos: "………., ……… …….. c/…….., ………, y otro s/despido”
(expte. ……….), cuando debería haber sido resuelta en los mismos autos pero
en recurso de queja del expte. ………., esta parte ha tomado conocimiento de
ella por medio de la cédula librada por el Juzgado n° ……… en la que se
resuelve: “Por devueltos. Hágase saber...”, la que fue notificada a esta parte
en fecha ……. de octubre de ……...
De allí que el recurso de nulidad ha sido presentado en tiempo y forma, puesto
que la cédula de notificación es la primera posibilidad procesal para tomar
contacto con las actuaciones, y advertir la resolución de fecha ……. de ……… de
………..
IV. Derecho. Fundo el derecho que me asiste en el art. 58 de la LO y cones.;
art. 169 del CPCCN y cones.; arts. 17 y 18 de la Const, nacional, y arts. 14 a
16 de la ley 48, doctrina y jurisprudencia aplicable al caso.
VI. Petitorio. Por todo lo expuesto a VE solicito:
1)
Se tenga por interpuesto en tiempo y forma el recurso de nulidad del
apartado II conforme el art. 169 y cones, del CPCCN.
2)
Se haga lugar al recurso de nulidad impetrado, declarando nula la
resolución de fecha ………., y pido se provea el escrito de revocatoria
presentado en fecha ……….. en el expediente en el que tramita el recurso de
queja (expte. …………).
3)
Se me tenga por notificado en fecha ……….. de la resolución de fecha …..
de ………. de ……… dictada por V.E.
4)
Se tenga presente la reserva de la cuestión federal.
Quiera VE proveer de conformidad,
que Será Justicia
b) Contesta traslado
Contesta traslado del planteo de nulidad Autos ...
Sr. Juez:
...
I.
Objeto. Que vengo en tiempo y forma a contestar el traslado que nos
fuera conferido del planteo de nulidad formulado en autos por la demandada,
solicitando, desde ya, su total rechazo, con costas por las razones que
seguidamente expongo.
II.
Contesta
planteo
de
nulidad.
Sostiene
el
demandado
que
debe
decretarse la nulidad de todo lo actuado a partir de la resolución de fecha
………….., puesto que, entiende, no ha sido debidamente notificada de la
demanda.
El
argumento
de
la
demandada
se
basa
exclusivamente
en
que
su
establecimiento habría sido “usurpado” por un grupo de personas que impidió
su debida notificación.
Sin embargo, llama la atención cómo este grupo de supuestos “usurpadores”
habría hecho llegar de todas formas la cédula con la notificación de demanda a
los directivos de la empresa.
Asimismo, tampoco hace saber la demandada la fecha en la que el síndico
(persona que les habría “entregado” la cédula de notificación con la demanda)
tuvo el instrumento en sus manos para poder determinar así la existencia de
negligencia de su parte.
Es decir, la demandada debe dar una precisa y concreta descripción de los
acontecimientos transcurridos así VS puede tener una idea de si existe o no
negligencia de la demandada o si se trata de un hecho ajeno a ésta.
Así, no sabemos cuánto tiempo tuvieron los “usurpadores” el instrumento en
su poder, quién se lo dio al síndico y en qué fecha.
Tampoco sabemos en qué fecha la demandada se ha notificado del auto que
pretende declarar nulo de manera que podamos ver si ha hecho el planteo
dentro del plazo previsto en el art. 59 de la LO.
Así ha resuelto la Cámara del fuero: “Si alguna hesitación cupiera en relación a
la oportunidad en que el vicio de la notificación del traslado de la demanda fue
conocido por el codemandado, ante la ausencia de prueba fehaciente que
corrobore la efectiva toma de conocimiento en un momento pretérito al
denunciado, el incidente no debería juzgarse extemporáneo a la luz del art. 59
de la ley 18.345 (t.o. DT, 1998-A-333), porque la duda debe ser resuelta a
favor de la solución más ventajosa a la garantía de defensa en juicio, que
reviste raigambre constitucional, máxime cuando se trata de la notificación de
la demanda, pues ésta es la carga de mayor trascendencia en un proceso” (del
voto en disidencia del doctor Maza; CNTrab, Sala II, 14/4/08, "Nacif, Luis A.
c/Oromin SA y otros”, LLonline, AR/JUR/2231/2008).
Finalmente, se destaca que a la fecha en la que la demandada dice haberse
notificado de la demanda, ya ha transcurrido holgadamente el plazo previsto
en el art. 68 de la LO sin que ésta haya procedido a contestar demanda.
Es necesario que cuando se invoca una causal de nulidad, se cumpla con el
actor del cual se ha visto privado por el acto que acusa de nulo. De lo
contrario, se estaría violentando el art. 68 y se estaría dando una ampliación
injustificada del plazo previsto para contestar demanda, constituyendo ello un
privilegio incompatible con el procedimiento laboral.
No basta que se mencione el vicio que contenía el acto que se pretende
nulificar, sino también es necesario mencionar de forma expresa las defensas
que no ha podido oponer.
Dice el art. 172 del CPCCN en su parte pertinente: “Quien promoviere el
incidente deberá expresar el perjuicio sufrido del que derivare el interés en
obtener la declaración y mencionar, en su caso, las defensas que no ha podido
oponer".
No dice la demandada qué hechos hubiese podido plantear, qué puntos de la
demanda pretendía negar o qué medidas de prueba solicitar.
Sobre las nulidades en el procedimiento, Alberto Maurino (con cita de Podetti y
Berizonce) refiere que “la declaración de nulidad es un remedio excepcional,
último, al que debe recurrirse cuando no queda otro remedio para subsanarla.
Por ello es de interpretación estricta. En caso de duda sobre la existencia de
defecto procesal, cabe desestimar la nulidad. A la nulidad debe anteponerse la
subsanación de defectos. Este criterio de interpretación se deriva del principio
de conservación, que formulado en los términos de Berizonce es aquél que
consagra la conveniencia de preservar la eficacia, la validez de los actos frente
a la posibilidad de su anulación o pérdida, lo que llevaría a un resultado
desvalioso’' (Maurino, Nulidades procesales, Bs. As., Astrea, 1990, p. 28;
Podetti, Derecho procesal. Tratado de actos procesales, t. II, p. 199;
Berizonce, La nulidad en el proceso, La Plata, Platense, 1967, p. 91).
De lo expuesto, dado que la demandada no ha cumplido con los requisitos del
art. 172 del CPCCN, la nulidad planteada resulta a todas luces improcedente
por lo que pedimos su total rechazo, con costas.
III. Petitorio. Por lo expuesto a VS solicito:
1)
Se tenga por contestado en tiempo y forma el traslado del planteo de
nulidad incoado por la demandada.
2)
Se resuelva la desestimación del planteo, con costas.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Recursos en primera instancia
Recursos de revocatoria, aclaratoria, nulidad.
Apelación de sentencia interlocutoria y providencias simples
Apela Autos ...
Sr. Juez:
..., a VS digo:
Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 117 de la LO,
vengo a interponer recurso de apelación contra la resolución dictada en autos
en fecha ……….. por causar a mi parte gravamen irreparable, solicitando desde
ya que se conceda*.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
* La apelación debe interponerse dentro de los tres días, y debe
mantenerse y ser fundada cuando se dicte sentencia definitiva, dentro
del mismo plazo fijado para la apelación.
Apelación de la sentencia definitiva
a) Interposición
Apela Autos ...
Sr. Juez:
..., a VS digo: Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art.
116 de la LO, vengo a interponer recurso de apelación contra la sentencia
dictada en autos por causar a mi parte gravamen irreparable, solicitando
desde ya se lo conceda y, previo traslado, se remitan las actuaciones a la
Excma. alzada en la forma de estilo*.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
* La apelación debe interponerse dentro de los seis días, y fundada en
el mismo plazo (cfr. art. 116, LO).
Expresa agravios*
*
La apelación debe contener la crítica concreta y razonada a la
sentencia (art. 116, LO) de cada aspecto de la sentencia que causa
agravio, y establecer un orden lógico. Sin perjuicio de cada caso
concreto existen errores frecuentes en las sentencias ocurridos en
algunas de las siguientes cuestiones: la fecha desde que debe
aplicarse la tasa de interés (se omite considerar rubros que devengan
intereses anteriores al distracto, como ser diferencias salariales u
horas extras, que fueron exigibles antes de la finalización del contrato
y devengan intereses “desde que cada rubro fue debido”); se omite
expedir acerca del reclamo a la entrega de los certificados del art. 80
de la LCT (si bien puede ser subsanado por aclaratoria, también puede
incluirse en la apelación; cfr. art. 278, CPCCN), y la regulación de
honorarios (suele regularse por montos inferiores a los mínimos
arancelarios).
I.
Objeto. Que con arreglo a lo dispuesto por el art. 116, párr. 2°, de la LO,
vengo a formular la crítica concreta y razonada de las partes de la sentencia
recurrida que considero equivocadas, solicitando desde ya a VE que la revoque
en cuanto fuere objeto de agravios, con costas.
II.
Expresa agravios. Agravia a esta parte lo resuelto en la sentencia en
cuanto a los siguientes aspectos: ...
b) Desarrollo de los agravios. Diversas variantes
1)
En caso de recurrir. Diferencias salariales. Mi parte se agravia por
considerar equivocada la sentencia en cuanto no le es reconocido el reclamo
sustentado en las diferencias salariales generadas por el pago de la
remuneración del actor, según una categoría inferior a la que le correspondería
por las tareas desempeñadas en el establecimiento propiedad del demandado.
El sentenciante apenas manifiesta que el reclamo no ha de prosperar en virtud
del informe contable agregado en autos, soslayando la restante prueba
aportada por esta parte.
Esta parte sostuvo que la demandada había calificado al actor dentro de la
categoría a, del CCT 500/07, que se corresponde a una categoría inicial, de
aprendiz, destinada a un período de práctica que no puede superar el plazo de
noventa días.
Aquello fue transformado en permanente por las demandadas quienes
continuaron remunerando al actor en la mencionada categoría, no cumpliendo
con lo normado en el convenio referido.
En efecto, resulta de las probanzas de autos que el actor se desempeñaba
como “maquinista”, teniendo a su cargo el mantenimiento y manejo de
máquina "rama artof”, lo cual encaja en la categoría d del CCT 500/07, el que
a su vez fuera agregado a los presentes autos como prueba informativa,
conforme surge del informe de la ACTORA obrante a fs
A los fines de corroborar dichos extremos, el testigo …….. (fs. ...), que fuera
ofrecido por esta parte dijo: “que trabajaban el testigo y el actor en la misma
sección y el actor trabajaba en otra máquina, que estaba de maquinista en la
máquina rama-artof, y que lo sabe porque trabajaban en la misma sección”.
En el mismo sentido, los testigos ……… (fs. ...) y …….. (fs. ...) fueron precisos
al declarar, de manera concordante, que “el actor trabajó en una máquina
llamada rama artof”.
Con las declaraciones antes citadas, queda expuesto a todas luces que las
tareas del actor eran las de maquinista, refiriéndose el testigo ………. a cuáles
eran las tareas del maquinista y el funcionamiento de la máquina en cuestión.
En ese sentido, el mencionado …….. (fs. ...) manifestó: “Que artof es la rama,
la máquina que suaviza, da un suavizante a la tela, le da ancho también, ya
que hay varios tipos de rama. Asimismo, la rama en la que se trabaja había
dos, la rama que trabajaba el actor que era la que le daba el ancho y la
suavizaba y la otra, que es la que le da ancho y corta la tela y la enrolla”.
Teniendo en cuenta las testimoniales citadas, no sólo se demuestra la
concordancia de éstas en cuanto a las tareas desarrolladas por el accionante,
sino que también se despeja toda duda acerca de su veracidad teniendo en
cuenta los puntillosos detalles brindados acerca de las tareas de este último.
Para más, son notorias las discordancias en las declaraciones de los testigos
propuestos por las demandadas.
En tal sentido, ver por ejemplo la declaración aportada por el testigo ……. ……..
(fs. ...), quien manifiesta que “no sabe qué tarea realizaba el actor". Sin
embargo, con posterioridad, aporta un dato que es de suma importancia, cual
es que "el personal entra a cumplir distintas funciones y se va reubicando en
máquinas hasta que toma experiencia y queda en ese lugar".
De lo referido, se desprende claramente que lo manifestado por esta parte no
era más que la realidad de los hechos, pues como bien manifiesta el testigo
propuesto por una de las demandadas, los ingresantes lo hacían en calidad de
aprendices; sin embargo, una vez transcurrido un tiempo, eran ubicados en las
máquinas y ellos se estabilizaban y quedaban fijos en sus lugares.
Igualmente, es necesario destacar a VE que los testigos propuestos por las
demandadas resultan ser dependientes de éstas desde varios años atrás. Tal
situación, por si sola, es suficiente para que los dichos sean tomados con
mayor rigor.
Esta relación de dependencia en la que se encuentran los testigos, sin duda
condiciona el contenido de sus dichos.
Al respecto, abundante jurisprudencia sostuvo: “Los testimonios de quienes
son o han sido dependientes de la empresa accionada y/o han tenido juicio
pendiente con ella deben ser valorados con la mayor severidad y rigor
científico” (CNTrab, Sala VIII, 19/9/89, “Pcrliani, Juan P. c/Empresa Nacional
de Telecomunicaciones", DT, 1989-B-2212).
Con respecto a lo manifestado por el a quo con relación a que desestima el
reclamo de diferencias salariales en virtud de lo que surge del informe
contable, cabe mencionar que la pericia se limita a manifestar -ante la
pregunta de la demandada ………….. SA- que el actor era operario, sin que
exista el más mínimo desarrollo de tal afirmación y con una falta total de
referencias en las que se basa, más allá de lo que consta en los recibos de
haberes.
Tal como lo manifestó esta parte oportunamente, y según surge de las
constancias del perito contador, es de destacar que la documentación laboral
aportada por la demandada no cuenta con la entidad suficiente como para
sostener la información que de ella surge. Se evidenciaron atrasos en las
registraciones, inexistencia de planillas, etc, lo que torna dificultoso evidenciar
la veracidad de las remuneraciones percibidas por el actor, así como también
la mejor remuneración devengada por éste en función de sus verdaderas
tareas y horarios.
Para más, y tal como lo informara el perito, el experto sólo pudo realizar las
tareas sobre los libros de la codemandada ……… SRL, no pudiendo efectuar la
pericia encomendada sobre las registraciones contables de la restante
codemandada ……… SA, siempre por causales imputables a esta última.
Como consecuencia de lo manifestado, es necesario remarcar a VE lo
manifestado oportunamente por esta parte al solicitar se haga efectivo el
apercibimiento contenido en el art. 55 de la LCT, puesto que no se ha podido
llevar adelante en forma completa, por culpa de una de las demandadas, la
pericia contable, y a su vez, de lo analizado, surgen numerosas irregularidades
que imposibilitaron dar claridad a los extremos invocados por las partes.
En tal sentido, la falta de exhibición de los libros, sumado a las irregularidades
descriptas, y la aplicabilidad de la presunción antes mencionada debió ser
desvirtuada por la demandada, lo cual en el caso de marras, no se observa.
Como consecuencia de lo antes mencionado, resulta a las claras que al actor le
correspondía cobro de las diferencias salariales originadas desde el ……… al
…….., que tal como han sido detalladas en la demanda, y en el punto e de la
liquidación practicada por el experto contable (ver ...), éstas ascienden a $
15.357, más SAC por $ 1.279,75, lo que totaliza: $ 16.636,75.
Por todo lo expuesto, es que solicito a VE revoque este aspecto de la
sentencia, y haga lugar a las diferencias salariales reclamadas, con costas.
2)
Horas extras. Se agravia esta parte por cuanto la resolución del a quo
rechaza el rubro por horas extras.
Con relación a ello, el sentenciante sostuvo que “no encuentro en modo alguno
prueba suficiente para admitir las horas extras que se reclaman”.
A criterio de esta parte, por el contrario de lo sostenido en la sentencia, sí
existen pruebas fehacientes y contundentes de la realización de horas extras.
La prueba testimonial aportada por esta parte, idónea para demostrar los
extremos invocados al respecto, ha sido clara y contundente.
Así el Sr. ………. (fs. ...) sostuvo al respecto “que compartieron los horarios en
turnos de 6 de la mañana a 18 horas, que se trabajaba 2 días y otros 2 días de
18 horas a 6 de la mañana”.
Este testimonio no presenta reparos, por cuanto detalla con claridad, y según
el propio conocimiento adquirido por el testigo a raíz de compartir tareas con
el actor, el horario en que el actor prestaba sus servicios.
Luego el Sr. ……… (fs. ...) manifestó: “Que si no se equivoca tenía horarios
rotativos, y cuando entra a las 18 horas salía al otro día a las 6 de la mañana.
Que tiene entendido que trabajaba todos los días y tenía un feriado que se iba
corriendo en la semana”.
Aquí también estamos ante un testimonio sin fisuras que da claras cuentas,
concordantemente con lo expuesto por el testimonio anterior, del horario
cubierto por mi mandante.
Debe hacerse la aclaración de que las demandadas no han arrimado elementos
a la causa que permitan desvirtuar estos dichos. Los deponentes …….. (fs. ...),
……. (fs. ...), …….. (fs. ...), todos ofrecidos por las codemandadas, afirmaron
no conocer el horario trabajado por el actor.
Los testimonios arrimados por esta parte, en cuanto precisos, claros y
concordantes todos ellos entre sí, juntamente con las deposiciones de los
vertidos por los testigos de las codemandadas, generan poco más que plena
prueba del horario cumplido por …………. en sus tareas.
Por ello, surge de manera evidente de la prueba testimonial que el horario del
Sr. ……… se encuentra ampliamente probado.
Así las cosas, resulta inatendible la conclusión a la que arriba al desvirtuar los
dichos, individualmente considerados, de cada uno de los testigos, sin tener en
cuenta las concordancias que existen entre ellos, y sin considerar la fuerza del
testimonio depuesto por terceros, que, por lo demás, no resulta cuestionado
individualmente por el sentenciante.
Bien sostuvo esta parte en la etapa procesal oportuna que el hecho de que los
libros se hallen en debida forma, no significa que los extremos allí consignados
sean ciertos. Los mencionados registros cumplen los requisitos extrínsecos
exigidos por la ley, pero no sucede lo mismo respecto de los requisitos
intrínsecos, toda vez que los datos consignados no concuerdan con la realidad
(art. 14, LCT).
Insisto, el hecho de que los documentos se hallen debidamente rubricados por
la autoridad competente, de ninguna prueba que lo consignado en su cuerpo
sea lo cierto.
A todos estos datos conducentes hay que sumarle la presunción del art. 55 de
la LCT, por motivo de que las demandadas omitieron mostrar las planillas
horarias debidamente rubricadas por la autoridad ministerial, circunstancia
debidamente acreditada en autos, toda vez que del peritaje contable producido
en autos, y frente al cuestionamiento por las planillas horarias, el perito
sostuvo: "en esta empresa no cuentan con dichas planillas”.
La demandada no cumplió con la carga prevista en el art. 52, inc. g, de la,
LCT, en cuanto impone el registro de "los datos que permitan una exacta
evaluación de los deberes a cargo del empleador...", y así lo expresa
explícitamente el perito contador, como ya quedara señalado.
Así las cosas, y ante la ausencia de registros horarios acordes a la normativa,
esta parte solicitó al magistrado de grado que torne operativa la presunción
comentada en el art. 55 de la LCT, y que tenga por ciertos los dichos del actor
con relación a las circunstancias que debieran constar en tales asientos, dado
que la accionada omite dar cuenta del horario del actor.
Es decir, ante la falta de registro horario o, en su defecto, la falta de exhibición
de las constancias apuntadas, y la correlación habida en los testimonios
aportados por esta parte, corresponde aplicar la presunción del art. 55 de la
LCT y tener por cierto el horario denunciado en la demanda.
Al respecto de la falta de exhibición de las planillas de donde surja el horario
del trabajador, existe numerosa jurisprudencia que respalda la postura
contraria a la adoptada por el a quo: “Corresponde hacer lugar al reclamo de
deuda salarial por horas extras efectuado por un trabajador, si el empleador
no exhibió las planillas de horario diarias, semanales y mensuales del personal
a su cargo que debe cumplimentar obligatoriamente conforme lo previsto por
el art. 6° de la ley 11.544” (CNTrab, Sala VI, 15/7/04, “Waisman, Marcelo S.
c/Organización Fiel SA”, TSS, 2004-965; en idéntico sentido, CLabPazLetr
Corrientes, 6/11/00, “Aguirre, Ramón E. c/Empresa El Tigre SA”, LLLitoral,
2002-48).
Es evidente que las planillas horarias resultan ser una documentación cuya
conservación es también carga de la empleadora, ya que dicha documentación
resulta asimilable al resto de la documentación contable por estar ésta
comprendida dentro de las previsiones del art. 52. De manera tal que, ante la
falta de exhibición de los mencionados registros y la vaguedad con que la
demandada se refiere al horario efectuado por el actor sin hacer precisiones de
ningún tipo, es indudable la aplicación de la presunción dispuesta en el art. 55,
de la LCT.
En última instancia, con relación al hecho de considerar que las mentadas
planillas se encuentran o no dentro del inc. g del art. 52 de la LCT que
expresamente dispone: “Demás datos que permitan una exacta evaluación de
las obligaciones a su cargo", la decisión del juez es objeto de crítica en virtud
de lo normado por el ya citado art. 9° de la LCT que en su párr. 2° claramente
establece: “Si la duda recayese en la interpretación o alcance de la ley, o en la
apreciación de la prueba en los casos concretos, los jueces o encargados de
aplicarla se decidirán en el sentido más favorable al trabajador". En este
sentido, y en honor a la brevedad, ténganse por reproducidos los argumentos
esgrimidos en relación a la apreciación del material probatorio, con función del
principio in dubio pro operario y del principio protectorio.
El importe de las horas extras reclamadas es el que surge del siguiente
cálculo, para el que se tomará las sumas establecidas por el sentenciante a
quo con relación a la base remuneratoria mensual de $ 1.821,00:
62 hs. mensuales, 1054 en el período reclamado.
1054 hs. al 100%.
1054 x ($ 1.821,00/200 x 2) = $ 19.193,34.
A lo que debe agregársele la incidencia del SAC sobre el rubro, esto es, $
1.599,45. Lo que hace un total de $ 20.792,79.
A dicha suma hay que restarle las horas extras percibidas a cuenta por el actor
($ 7.968,75), por lo que se alcanza la cantidad de $ 11.224,59, más SAC ($
935,35), lo que hace un total de $ 12.159,97.
Este rubro modifica la base de cálculo sobre la cual el juez de grado realizó el
cálculo de la liquidación, el cual, como se verá a continuación, será también
objeto de agravio.
Por todo lo expuesto, es que solicito a VE revoque este aspecto de la
sentencia, y haga lugar al rubro horas extras, tal como se peticionan en el
escrito de inicio por las cantidades antes mencionadas.
c) Indemnizaciones derivadas de irregularidades de registro (ley 24.013)
1) Omisión total de registro. Se agravia esta parte por considerar equivocada
la sentencia en cuanto dispone que el actor no habría probado la existencia de
contrato de trabajo.
A continuación se procederá a analizar las pruebas testimoniales rendidas en
autos las cuales, a nuestro juicio, no han sido valoradas correctamente.
La consideración de los testimonios aportados a la causa por parte del a quo
es equivocada, en tanto no ha tenido en cuenta declaraciones contundentes de
autos.
La declaración de la Sra. ……… (fs. ...) dice lo siguiente: "la testigo trabaja en
un local continuo al del actor, y pasaba todos los días por la puerta y lo veía
trabajando, atendiendo al público..., al menos dos a tres veces por semana era
atendida por el mismo actor..., el local estaba abierto de 10 a 20 hs. y lo sé
por el cartel de la puerta, como trabajaba de 10:30 a 19:30, lo veía durante
toda mi jornada laboral”.
Cabe destacar que este testimonio es contundente en cuanto ha visto al actor
trabajar a diario. Es presencial al respecto, ya que ella misma lo veía e incluso
fue atendida por el actor.
Una declaración en idéntico sentido realiza el Sr. ………. (fs. ...): “conoce a la
demandada porque hace unos años fue auxiliar del local haciendo repartos de
mercadería, conoce el actor por haberlo visto trabajar para la demandada, ...el
suscripto concurría dos veces por semana en la camioneta, iba en diferentes
horarios, podía ser a la mañana o a la tarde tipo 17 hs. y por la mañana a las
10 hs., todo ello ocurrió en el año ……….".
Aquí sucede lo mismo que el testigo anterior, quien da cuenta de haber visto al
actor trabajando para la demandada en el año ………, es decir en el primer año
de la relación laboral.
Los testigos fueron presenciales de aquello que declararon, no presentando
incongruencias, contradicciones ni fisuras.
De allí que no se advierte el motivo del apartamiento que hizo la sentencia de
las disposiciones del art. 23 de la LCT. ¿Qué relaciones o causas se han
demostrado en discordancia con la presunción?
La demandada guarda silencio acerca del carácter del actor. No podemos
apreciar de su escrito si se trata a una persona a la que no conoce, o a un
empresario que contrató para brindar un servicio.
Entender, como lo hizo el a quo, que estamos en presencia de esta segunda
opción resulta arbitrario, ya que no hay referencia en todo el expediente que
describa al actor como "empresario”.
Por ello, el razonamiento lógico que se impone al analizar los hechos probados
en la causa (hechos probados según el propio a quo) sería trazando los
siguientes pasos: a) ante la acreditación de prestación de servicios; b) ante la
ausencia de invocación por parte de la demandada de hechos o causas que
determinen los motivos de dicha prestación de tareas, y c) corresponde la
aplicación pena de la presunción del art. 23 de la LCT.
Así ha resuelto VE: "En el caso en estudio quedó acreditada la prestación de
servicios a favor de la accionada. Por lo tanto, la demandada debía acreditar el
carácter de empresario del actor, circunstancia que no logró” (CNTrab, Sala
III,
26/5/10,
"Cotellessa,
Gustavo
J.
c/Berona
SRL”,
LLonline,
AR/
JUR/24178/2010).
"Debe concluirse que la relación habida entre el actor y el propietario de un
taller revistió naturaleza laboral, en tanto se ha demostrado la efectiva
prestación de servicios, resultando aplicable la presunción contenida en el art.
23 de la ley de contrato de trabajo" (CApel 4;‘ Nominación de Santiago del
Estero, 13/11/09, "Gérez, Daniel E. c/Polzoni, José A. y/u otros", LLonline,
AR/JUR/56926/2009).
A esta contundente derivación lógica de los hechos expuestos en los escritos
constitutivos y los hechos probados por los testigos (prestación de servicios),
se le suma otra presunción que ha sido completamente omitida en la
sentencia.
Con fecha ……….. el a quo dictó una resolución en la que se determinó la
imposibilidad de realizar la pericia contable por exclusiva culpa de la
demandada.
La resolución en su parte pertinente establecía lo siguiente: "y, de tal forma,
declárase de imposible realización, el peritaje contable propuesto en la causa -
art. 50 del reglamento para la jurisdicción, y art. 8° del acta 1766 de la
alzada-. Postergo para el estadio delimitado, en el art. 95 de la ley 18.345, la
ponderación de todo ello".
De esta forma, se ha dado el supuesto del art. 55 de la LCT, en tanto, a
requerimiento judicial (ver auto de apertura a prueba de fecha ……….. apartado
“3. Pericial”), la demandada ha omitido la exhibición de sus constancias
contables.
Este hecho hace presumir que las afirmaciones del actor que debieran constar
en tales asientos resultan ciertas, salvo prueba en contrario.
“La falta de exhibición a requerimiento judicial o administrativo del libro,
registro, planilla u otros elementos de contralor previstos por los arts. 52 y 54
será tenida como presunción a favor de las afirmaciones del trabajador o de
sus causahabientes, sobre las circunstancias que debían constar en tales
asientos” (art. 55, LCT).
La sentencia hizo caso omiso al apercibimiento dispuesto por el propio a quo
en febrero del año 2009 y la presunción del citado art. 55 de la LCT que
corresponde aplicar.
Se advierte además que es altamente probable que el perito contador pudiese
haber relevado incluso los documentos (facturas, presupuestos, listados) que
tanto reclamó el a quo del actor, aun cuando la lógica impone que esos
documentos permanezcan en poder de la demandada.
Sin embargo, la demandada no exhibe sus libros contables y, en lugar de serle
impuesto el apercibimiento del art. 55 de la LCT, recibe el premio de una
condena absolutoria.
"La falta de exhibición del libro especial previsto por el art. 52 de la ley de
contrato de trabajo, hace cobrar operatividad a la presunción emergente del
art. 55 de la mencionada normativa, en virtud de la cual vale tener por ciertas
las manifestaciones del trabajador en lo atinente a la fecha de ingreso y a la
remuneración por él percibida" (CNTrab, Sala I, 7/2/08, “Aeuilar, Gabriel P.
c/Transportes Núñez SRL y otro s/despi- do", LLonline, AR/JUR/373/2008).
Se destaca para concluir que las presunciones de los arts. 23 y 55 de la LCT
admiten prueba en contrario. Pero la demandada no sólo no arrimó un sólo
elemento probatorio que las desvirtúe, sino que tampoco expuso los hechos
que podrían haber permitido ello.
De los motivos hasta aquí expuestos surge claramente acreditada la existencia
de la relación de trabajo del actor con la demandada ………… SRL y la
responsabilidad solidaria de ………….
Por ese motivo es que solicito a VE revoque este aspecto de la sentencia, y se
haga lugar a la acción declarando procedentes los rubros reclamados en forma
solidaria a la demandada, con costas.
Por todo lo expuesto, es que solicito a VE revoque este aspecto de la
sentencia, y reconozca la procedencia de las indemnizaciones dispuestas en los
arts. 8° y 15 de la ley 24.013, por los montos indicados en el escrito de inicio,
esto es $ 43.500, de indemnización por art. 8° de la LNE, y $ 15.000 por
indemnización de su art. 15.
2) Falsa fecha de ingreso. Se agravia esta parte por considerar equivocada la
sentencia en cuanto estima que no se ha logrado acreditar la fecha de ingreso
denunciada al demandar y, por lo tanto, desestima los rubros de los arts. 9o y
15 de la ley 24.013.
Para llegar a dicha conclusión, la sentencia hace hincapié en la supuesta falta
de idoneidad de la prueba testimonial aportada por esta parte.
Para avalar tal posición, desestimó las testimoniales aportadas por esta parte
argumentando: "al intentar dar razón a sus dichos las declaraciones resultan
vagas e imprecisas, al no poder aportar ningún elemento que corrobore la
fecha que denuncian, lo que lleva a descalificar las mismas".
Así, no describe el a quo cuáles serían esas vaguedades e imprecisiones de las
declaraciones ni los elementos que se encuentran ausentes de éstas.
En este punto han sido contundentes, uniformes y precisos.
Por ejemplo el Sr. …….. (fs. ...) sostuvo con relación a la fecha de ingreso que
"la actora ingresó a trabajar para la demandada en diciembre del año ……...
Que esto lo sabe porque el dicente ya estaba trabajando allí y cuando la actora
ingresó se la presentaron como nueva compañera de trabajo. Que recuerda
que fue en esa fecha además porque estaban cerca de las fiestas de fin de año
y porque año tras año en ese mes la actora le recordaba al dicente que
cumplía un año más de trabajo".
Asimismo, resulta llamativo que el juzgador acusó a la testigo ……… de no
saber la fecha en la que ella misma ingresó, cuando ello no surge de la
mencionada declaración.
En su declaración (fs. ...), la testigo ……… da cuenta claramente de su fecha de
ingreso y la de ……..: “La dicente comenzó a trabajar en la fábrica
Indumentaria en el año …….., más o menos en noviembre de ese año, no
recordando con precisión”.
Aquí se advierte que la testigo sitúa sin duda su ingreso en el mes de
noviembre del año …….., aclarando que no da precisión de la “fecha” (día), tal
cual fuera preguntada.
Se
advierte
nuevamente
esta
conclusión
cuando
se
le
preguntó
específicamente por Campos: “Que conoció a la actora cuando ésta ingresó a
trabajar a la fábrica, en diciembre del año ……... Que esto lo sabe porque la
pusieron a trabajar en esa época con la dicente y que recuerda que fue en esa
fecha porque la dicente manifiesta que la actora ingresó a trabajar más o
menos cuando la dicente había cumplido un año de trabajo en la fábrica”.
La referencia es precisa y tampoco en este testimonio se advierten las
falencias que el a quo señala en su decisión.
Todos los testigos han sido presenciales y han dado una debida razón de sus
dichos.
Se ha visto entonces que el alcance dado por la sentencia a los testimonios
aportados al expediente no resulta ser el adecuado.
Existen elementos contundentes que permiten establecer que la relación
laboral de la actora fue en gran parte clandestina.
Finalmente, corresponde hacer una referencia a la interpretación y aplicación
de los arts. 377 y 386 del CPCCN, realizada por el a quo, y que resulta
contraria a los principios del derecho del trabajo y que también constituye
materia de agravio.
Decimos que la interpretación realizada por el juez ha sido contraria a los
principios del derecho del trabajo, en tanto ha omitido por completo considerar
la específica norma del nuevo art. 9° de la LCT, en donde se extiende el
principio in dubio pro operario también al momento de valorar la prueba
producida en la causa.
Por todos estos motivos es que solicito a VE revoque este aspecto de la
sentencia, se tenga por probada la fecha de ingreso denunciada en la demanda
y se haga lugar a los rubros de los arts. 9o y 15 de la ley 24.013, por la
cantidad de $ 10.350 y $ 15.500 respectivamente, tal como se pide en el
escrito de inicio, con costas.
3)
Falso monto de remuneración. Se agravia mi parte por considerar
equivocada la sentencia, en cuanto desestima el reclamo del actor, en relación
al falso monto de remuneración registrado.
El sentenciante señala que el actor no probó en las presentes actuaciones la
existencia de un pago fuera de registro. Lo cierto es que la sentencia, sobre la
base de las reglas de la sana crítica, ha dejado de lado las pruebas producidas
por esta parte (y la valoración de la prueba conforme a la norma del actual
art. 9" de la LCT), considerando de manera errónea que serían improcedentes
las indemnizaciones reclamadas por mi mandante en el presente pleito.
Los testigos propuestos por esta parte han sido contestes en afirmar que el
actor percibía una parte de su remuneración sin registrar y se ha probado el
hecho del cambio de tareas del actor y su consecuente degradación.
Durante quince años el actor percibió una parte de su remuneración sin
registrar (en forma clandestina o lo que se conoce como “en negro”), y de ello
dan cuenta todos los testigos propuestos por la parte actora.
Dichos pagos eran decididos por su empleador, por cuanto esa es la modalidad
de pago de la empresa demandada, modalidad que es fraudulenta y es un
detalle que no puede pasarse por alto por el juzgador.
Lo mismo ocurre en las presentes actuaciones; existe prueba suficiente para
acreditar los extremos invocados al demandar (es decir, pagos sin registrar,
hostigamiento y cambio de tareas).
Así surge del análisis de las testimoniales aportadas. El testigo ………… (fs. ...),
sostuvo: “Que cuando iban a la sección a pagarles, era una plata en negro por
producción.
Que en negro cobraban más o menos la mitad del sueldo y se lo pagaban por
semana. Que el dicente sabe que el actor cobraba esa parte en negro, con una
planilla donde figuraba la cantidad de dinero y firmaban allí... que pagaban en
la sala de máquinas, cuando no pasaban por la sala de máquinas, tenían que
bajar a la oficina para que les paguen, pero mayormente les pagaban en la
sala de máquinas...".
Por su parte, el testigo ………. (fs. ...) también corroboró que se pagaban
sumas de dinero en negro y que eran pagadas en el lugar de trabajo y que se
firmaban unas planillas. Asimismo también este testigo sostuvo que “el último
tiempo que el actor trabajó, realmente tuvo que trabajar para otras cosas que
no le pertenecían, como tareas de limpieza. Que estaba realizando trabajos de
otras categorías, como si fueran las categorías que tenés cuando recién entrás
a la fábrica. Que el dicente lo sabe porque lo veía".
Este testimonio es claro con relación al cambio de tareas. Ha sostenido
claramente que vio al actor cuando se lo degradó y se lo hizo realizar tareas
“de limpieza”.
Por su parte, el testigo ………. (fs. ...), sostuvo: "Que la dicente no sabe cuánto
cobraba en blanco el actor, en negro sí. Que la dicente sabe que el actor
cobraba $ 180 por semana. Que lo sabe porque lo veía cuando iba el pagador,
en un tiempo las encargadas y después la chica de personal en la oficina... que
la dicente vio percibir el importe en negro al actor, se veía porque como
pagaban delante de todos, aparte en la planilla que le hacían firmar lo veían
todo".
La testigo es clara. Destaca que vio al actor percibir una suma de dinero en
mano y detalla la modalidad con la que se hacía el pago.
Luego también el testigo ……….. (fs. ...) sostuvo que su empleador le pagaba
parte de la remuneración en negro al actor: "Que el actor cobraba $ 180 o 200
por semana de horas extras”. Asimismo este testigo también sostuvo que “no
hacía el trabajo que correspondía, lo mandaron a limpiar, a barrer, lo sacaron
de las máquinas. Que el dicente lo sabe porque trabajaba en el mismo sector y
vio cuando lo mandaron a hacer esas tareas”.
Éste es un testigo presencial que da cuenta del pago fuera de registro y del
cambio de tareas del actor. El hecho que realice una errónea imputación del
pago realizado no es suficiente como para desacreditar la verdadera existencia
del hecho agraviante (pagos fuera de registro).
La sentencia no toma en cuenta estas declaraciones y refiere que carecen de
entidad convictiva como para ser consideradas un medio idóneo de prueba.
Señala erróneamente el juzgador que la declaración de ……….. (fs. ...) es
contradictoria y sostiene que el testigo “termina siendo contradictorio en su
exposición (describe una mecánica de cobro y luego acota otra)”.
Tal afirmación del juzgador, además de no resultar fundada, por cuanto no
explica cuáles sería la mecánica de cobro explicada ni cuál sería la otra
mecánica, lo cierto es que no encontramos en la declaración de autos la
situación descripta por el juzgador.
No se advierte allí ningún tipo de contradicción, máxime cuando el testigo
percibió su remuneración con esta modalidad durante dieciocho años,
compartiendo con el actor quince años de relación.
Los testigos han declarado que presenciaron el momento en el que el actor
percibía parte de su remuneración en efectivo, fuera de registro. La errónea
imputación hecha por ello de ese pago no es suficiente como para entender
que el mismo no se ha producido. El pago fuera de registro es un hecho
demostrado.
El excesivo rigor formal del juzgador colisiona con las normas laborales que el
propio juzgador debía tener en cuenta al momento de analizar la presente
causa.
El testigo es plenamente referencial y, pese a ello, afirma cuestiones de las
que no tiene conocimiento.
Por ello, resulta inadecuado el rechazo del reclamo de la indemnización de
marras, y deberá revocarse este aspecto de la sentencia admitiendo las
indemnizaciones pretendidas con fundamento en los arts. 10 y 15 de la ley
24.013, por la cantidad de $ 15.500 y $ 30.500 respectivamente, tal como se
peticiona en el escrito de inicio, con costas.
d) Ley 25.323
1) Registración defectuosa (art. 1o). Se agravia esta parte por considerar
equivocada la sentencia, en cuanto resuelve rechazar las indemnizaciones del
art. 1° de la ley 25.323, sosteniendo para ello que no se habrían acreditado
irregularidades en la registración en relación con la fecha de ingreso.
En efecto sostiene la sentencia que de los testimonios de autos no surgiría
acreditado que la actora, hubiese ingresado en fecha ……. de …….. de ……...
Para avalar tal posición, sostiene que "la única testigo que adujo haberla visto
trabajar desde ……… de …….. no aportó razón de sus dichos, y los mismos
fueron desvirtuados por el instrumento glosado a fs.... (contrato de trabajo
suscripto el …….. de ………. de ………) y por el testigo ………..”.
Cabe destacar que la fecha de ingreso de la actora ocurrida en los primeros
días de ……… de …….. fue correctamente corroborada a través del testimonio
de la dicente ………, cuya declaración obra a fs. en cuanto manifiesta que “la
actora hacía tareas de envivadora en máquinas, y que dichas tareas las hacía
desde ……….. de ……..”.
Del citado testimonio surge en forma indubitable la fecha de ingreso
denunciada por esta parte, más aún si se tiene en cuenta que la testigo
trabajaba para la empresa demandada, y a pocos metros de la actora, por lo
que la afirmación acerca de que la dicente “no aportó razón a sus dichos”, no
se condice con los relatos de la testigo, quien informó con precisión cómo sabe
la fecha de ingreso.
Asimismo, nótese que el juzgador, a pesar del resultado de la prueba pericial
contable y la falta de exhibición de los libros por parte de la accionada, deja de
lado la presunción del art. 55 de la LCT, y le otorga valor absoluto a los dichos
y testimonios ofrecidos por la demandada -todos dependientes de ésta-, aun
cuando fueron oportunamente impugnados por esta parte, apartándose de
cualquier tipo de fundamentación.
La apreciación del juzgador para creer en los dichos de la demandada, y no en
los de la actora, que cuentan con el aval de la prueba testimonial y pericial
contable conforme la presunción del art. 55 de la LCT, es puramente
dogmática.
En cuanto a la declaración del testigo ………, cuya declaración obra a fs. ..., no
puede resultar suficiente para tener por acreditada la falsa fecha de ingreso
registrada por la demandada, es decir, el ……. de ……. de ……...
Digo ello, por cuanto el testigo resulta ser un dependiente de la demandada
……… SA, y su testimonio, sin duda, debió ser evaluado con mayor rigor atento
a la evidente parcialidad manifestada.
Una incorrecta registración como la que se da en el presente caso, afecta
directamente a los beneficios derivados de la antigüedad en el empleo (art.
18, LCT), los que tienen incidencia en los días de vacaciones anuales, días por
licencia en caso de accidente o enfermedad, composición del salario según las
disposiciones de convenios colectivos basados en ellas, indemnizaciones por
despido,
y
la
correcta
confección
de
los
certificados
de
servicios
y
remuneraciones del art. 80 de la LCT.
Nótese que nos encontramos ante un registro deficiente y defectuoso, además
de fraudulento sobre la registración de mi mandante y, por lo tanto, es
plenamente aplicable el art. 1o de la ley 25.323 que no debe interpretarse
restrictivamente, sino a favor de la parte más débil del contrato de trabajo,
que en este caso particular resulta ser la actora; todo esto por aplicación de
los principios generales del derecho del trabajo.
De más está decir que todos los perjuicios sufridos por el actor por el hecho
del desconocimiento de su verdadera antigüedad, no se ha visto suplido por el
hecho de que la empresa demandada hubiese cumplido con el ingreso de los
aportes del actor.
Así VE ha resuelto: "Resulta procedente otorgar el incremento indemnizatorio
previsto en el art. 1o de la ley 25.323 (DT, 2000-B-2017) a un trabajador que
estuvo registrado de manera deficiente al haberse consignado en los libros
laborales y recibos de haberes una fecha de ingreso posterior a la real"
(CNTrab, Sala I, 26/11/07, "Cabrera, José E. c/Express Oriente SRL”,
LLonline).
Se ha configurado, entonces, el presupuesto de hecho contemplado por el art.
1° de la ley 25.323 y, sobre la base de ello, corresponde la condena a la
demandada al pago del recargo indemnizatorio que por tal motivo se prevé en
dicha norma.
La norma del art. 1o de la ley 25.323 resulta más amplia que la ley 24.013, en
el sentido que sanciona al empleador cuando al momento del despido se trate
de una relación laboral no registrada “o lo esté de modo deficiente”.
El registro defectuoso a que hace alusión la norma se refiere a los casos como
el presente, en los que el empleador no efectuó una correcta registración de la
relación laboral sin ser necesariamente por falta total de registro, sino que
incluye
la
falsa
registración
de
fecha
de
ingreso
o
falso
monto
de
remuneraciones.
Por todo lo expuesto, solicito a VE revoque este aspecto de la sentencia, y se
haga lugar a la indemnización del art. 1o de la ley 25.323 por las sumas
indicadas en el escrito de inicio que ascienden a $ 5.500, con costas.
2) Recargo por falta de pago en término de las indemnizaciones. Se agravia
esta parte por considerar equivocada la sentencia, en cuanto desestima el
reclamo de la indemnización del art. 2° de la ley 25.323.
Así sostuvo el juzgador, que “no soslayo que el actor debió iniciar las
presentes actuaciones para enjugar las diferencias reclamadas sobre las
indemnizaciones en cuestión pero es menos cierto que el demandado obró
conforme lo dispuesto por el art. 3o de la ley 24.631 por lo que su conducta no
merece reproche”.
Con relación a los requisitos necesarios para su reclamo, éstos se encuentran
cumplidos, puesto que se realizó la intimación respectiva.
El citado art. 2o de la ley 25.323 textualmente dice: “Cuando el empleador,
fehacientemente intimado por el trabajador, no le abonare las indemnizaciones
previstas en los arts. 232, 233 y 245 de la ley 20.744 (t.o. 1976) y los arts. 6°
y 7o de la ley 25.013, o las que en el futuro las reemplacen, y,
consecuentemente, lo obligare a iniciar acciones judiciales o cualquier
instancia
previa
de
carácter
obligatorio
para
percibirlas,
éstas
serán
incrementadas en un 50%.
Si hubieran existido causas que justificaren la conducta del empleador, los
jueces, mediante resolución fundada, podrán reducir prudencialmente el
incremento indemnizatorio dispuesto
por el presente
artículo hasta la
eximición de su pago”.
En relación con la aplicación del artículo citado, cabe hacer algunas
consideraciones.
La demandada jamás pudo haber tenido la más mínima duda respecto al pago
de la indemnización al actor, en tanto la base de cálculo utilizada por la
demandada resultó inferior a la que correspondía el actor utilizada por la
demandada. Además de esto, se vio también que la demandada pagó en
forma parcial las indemnizaciones.
Es decir, la mejor remuneración devengada por la actora, y que ha sido
admitida en la sentencia -incluyendo la suma percibida en concepto de tiquesno ha sido considerada al momento de efectuar el pago respectivo, cuestión
que provocó el inicio del presente pleito.
Es decir, han sido varias las circunstancias que la demandada ha venido a
discutir en el juicio, no ajustándose dicha conducta a la pretendida en la
situación de excepción que contiene el último párrafo del art. 2° de la ley
25.323.
Decimos esto porque en efecto, el a quo debió tener en cuenta que la norma
citada se refiere a situaciones de tipo excepcional.
La solución jurídica para el caso de autos es sumamente clara. No corresponde
excepcionar a la demandada como lo ha hecho el a quo, eximiendo el pago de
la indemnización, puesto que no se ha dado ningún tipo de excepción (a
criterio de esta parte) que la amerite.
Además, si existiera algún tipo de duda, ésta debió haber sido resuelta dentro
de los parámetros previstos para tales casos por el propio legislador en el art.
9o de la LCT, es decir, de manera absolutamente contraria a lo hecho en el
caso de autos.
La citada normativa, y no está de más recordarlo, se encauza en la directriz
constitucional que, en nuestro país, el trabajo debe ser protegido por las leyes
(art. 14 bis. Const, nacional). Y no se advierte que tal tipo de protección se
haya cumplido con la sentencia recurrida, donde, sin esbozar razón alguna
para ello, se considera en forma dogmática que se habrían dado situaciones
excepcionales por las que, en definitiva, termina cercenando indemnizaciones
a las cuales la actora tiene derecho.
En ese sentido, VE ha resuelto: “El art. 2° de la ley 25.323 deviene aplicable a
las consecuencias jurídicas o efectos contractuales que no hayan sido
cumplidos por el empleador debidamente intimado. Ergo, son requisitos para
su procedencia: la intimación fehaciente y el inicio de acciones judiciales o
cualquier instancia previa de carácter obligatorio para percibirlas. La norma
parece apuntar a morigerar el daño que se produce al trabajador cuando no se
cumple con las indemnizaciones previstas en la ley y aquél que se toma los
tiempos judiciales, aun sabiendo que debe pagar (ver trabajo publicado en
Errepar, n° 185, enero/01, t. XV, Nuevo régimen de indemnizaciones laborales
establecidos por la ley 25.323, Dra. Estela M. Ferreirós). El actor intimó
fehacientemente y debió iniciar el presente juicio para poder obtener el cobro
de la totalidad de su crédito" (CNTrab, Sala VII, 27/7/08, “Giusti, Hugo A.
c/Sociedad Militar Seguro de Vida Institución Mutualista s/despido").
En idéntico sentido a la presente, en un caso que se reclamaban las diferencias
indemnizatorias por haber omitido la empleadora computar los tiques en el
cálculo de las indemnizaciones, VE resolvió: “En conclusión propongo que en
este punto se modifique el pronunciamiento apelado y que se recalcule la
indemnización por despido sobre esa base, modificación que se proyectará
sobre el incremento previsto por el art. 2° de la ley 25.323. A mi entender, no
asiste razón al recurrente respecto de dicho incremento, pues la actora se vio
obligada a litigar para percibir sus crédito, por lo que propicio mantener la
decisión aun cuando deban realizarse nuevos cálculos” (CNTrab, Sala III,
25/7/08, "Aznar, Gabriela L. c/3M Argentina SA s/despido", expte. 16.450/06,
SD 89985).
Sin perjuicio de lo expuesto anteriormente, cabe destacar que en un contexto
de recesión como el actual, eximir a la demandada del pago del 50% de la
indemnización fijada por la ley 25.323 importa tanto como derogar la norma,
puesto que de la forma que la ha interpretado el a quo, y con el contexto
actual del país, para una demandada como la de autos, daba lo mismo pagar o
no hacerlo porque la sanción por su incumplimiento es nula.
Por todo lo expuesto, es que solicito a VE revoque este aspecto de la sentencia
recurrida en cuanto fuera materia de agravios, e incluya en el monto de la
sentencia la indemnización prevista en el art. 2o de la ley 25.323 que se
integra por el 50% de las indemnizaciones por antigüedad, preaviso, e
integración del mes de despido, que asciende a $ 14.917,15.
e)
Indemnización del art. 80 de la LCT
Agravia a esta parte la sentencia en cuanto considera que se debe rechazar la
indemnización prevista en el art. 45 de la ley 25.345, con fundamento en que
la demandada confeccionó los referidos certificados y los puso a disposición del
actor en la rescisoria, no acreditando el actor haberse presentado a retirarlas.
En primer lugar, los certificados acompañados por la demandada no reflejan la
realidad de la relación laboral, por lo que son insuficientes como para cumplir
con la obligación del art. 80 de la LCT.
Sin perjuicio de ello, jamás colocó la demandada dichos certificados a
disposición del actor, y prueba de ello es que esperó a recibir la demanda para
agregarlos a estos actuados.
No hay razones para considerar, que el cumplimiento de esta obligación
dependa de que el trabajador concurra a la sede de la empresa o
establecimiento a retirar los certificados, sino que corresponde entender que,
en caso de que así no ocurra, el empleador debe, previa intimación, consignar
judicialmente a los certificados.
La obligación de entregar el certificado corresponde al empleador, exista o no
intimación.
La entrega de los certificados del art. 80 de la LCT al dependiente en
oportunidad de la extinción de la relación laboral es una obligación del
empleador que debe ser cumplida en forma inmediata a la desvinculación, esto
es en el tiempo que razonablemente puede demorar su confección.
Para más, en forma repetida se ha dicho que la mera manifestación del
empleador relativa a que pone a disposición del trabajador el certificado de
trabajo, es insuficiente para demostrar cumplida la obligación prevista en el
art. 80 de la LCT, e impide considerar que haya tenido verdadera voluntad de
entregar la documentación si ésta no se ha consignado previo a la iniciación
del litigio.
En el mismo sentido la jurisprudencia ha dicho: “Debe confirmarse la
resolución de grado que condenó a la empleadora a abonar al trabajador la
indemnización del art. 45 de la ley 25.345, pues, si bien aquella puso a
disposición del actor los certificados del art. 80 de la ley de contrato de
trabajo, no procedió a efectuar la consignación judicial que en el intercambio
postal le hizo saber que seguiría en el caso de que no pasara a retirarlos,
máxime cuando frente a la discusión sobre la fecha de ingreso resulta
aconsejable que, a los efectos de liberarse de responder en los términos del
referido art. 45, se exija la consignación del instrumento en caso de mediar
negativa de recepción por parte del trabajador” (CNTrab, Sala IV, 18/5/07,
"Puente, Graciela M. c/Natac SA, DJ, 2007-423; id., Sala X, 18/10/02,
“Manoni, Eduardo c/Consorcio de Propietarios Galileo 2457/59 s/despido”,
expte. 168/01, SD 11,114, DT, 2003-B-l 249).
Asimismo nótese que los certificados lucen incompletos, por cuanto la
demandada no otorgaba a la actora las constancias de los aportes y
contribuciones efectuados a los organismos de seguridad social.
Sobre el particular, corresponde precisar que con relación al art. 80 de la LCT,
aparte de la entrega del formulario PS 62 de ANSeS, existen otras dos
obligaciones a cargo del empleador, que en el caso la entrega de la constancia
del pago de los aportes no fue cumplida y en la actualidad sigue sin cumplir.
Por un lado, la obligación de entregar un certificado que debe contar con las
siguientes indicaciones, tal como lo ha señalado la más calificada doctrina
(Livellara, Carlos A., Las certificaciones del art. 80, ley de contrato de trabajo
y su problemática, DT, 2004-A-371):
a)
Tiempo de prestación de servicios (fecha de ingreso y de egreso).
b)
Naturaleza de los servicios: o sea, especificando la categoría o servicios
prestados (p.ej., administrativo, promotor de ventas, jefe de sección).
c)
Constancia de los sueldos percibidos.
d)
Mención de los aportes y contribuciones efectuados con destino a los
organismos de la seguridad social (jubilaciones, asignaciones familiares y
obras sociales). A ello se debe agregar que en el penúltimo artículo del cap.
VIII incorporado a la LCT por la ley 24.576 (DT, 1995-B-2100), entre los arts.
89 y 90, se dispone que en el certificado de trabajo también debe constar “la
calificación profesional obtenida en el o los puestos de trabajo desempeñados,
hubiere o no realizado el trabajador acciones regulares de capacitación”.
Por otro lado, la entrega de la constancia documentada del depósito de los
aportes y contribuciones correspondientes a la seguridad social y sindicales.
Tal como lo ha señalado la jurisprudencia son dos obligaciones distintas y con
la mera entrega del formulario PS 62 de Anses y certificado de trabajo, no se
cumple con la entrega de las constancias de los aportes y contribuciones
efectuados a los organismos de seguridad social (SC Mendoza, Sala II,
16/10/03, "Milán, Viviana M. c/Máxima AFJP”, DT, 2004-A-372; también se ha
expedido de este modo por su Sala IV, 28/8/06, “Chaves Aven- daño,
Elizabeth M. c/Banco Privado de Inversiones SA y otro”, LLonline; id., Sala VII,
25/11/05, “Castillo, Claudia M. c/Kiketa- sat SA y otro”, DT, 2006-750; id.,
Sala IX, 27/6/06, "Iglesias, Miguel B. c/ Therabel Pharma SA"; id., Sala VII,
14/9/07, “Trust SRL c/Gerbilsky, Graciela N.”, LLonline, entre otros).
En consecuencia, se advierte que la accionada no cumplió con el requerimiento
contractual del actor, referente a que se ponga a su disposición todas las
constancias del art. 80 de la LCT, básicamente referentes a los aportes y
contribuciones con destino al sistema de seguridad social.
Según los argumentos vertidos, es procedente la revisión de la resolución del a
quo, sin dejar de observar a su vez, que tal como se encuentra en estos
momentos, la sentencia no sería la aplicación de la ley a los hechos, sino,
precisamente, la frustración ritual de la aplicación del derecho.
Por ello, se advierte nuevamente que la accionada no cumplió con el
requerimiento contractual del actor, referente a que se ponga a su disposición
las constancias del art. 80 de la LCT, en cuanto a la constancia de aportes y
contribuciones con destino al sistema de seguridad social.
Por ese motivo es que solicito a VE revoque este aspecto de la sentencia, y se
tenga por acreditado el incumplimiento de la accionada en cuanto no puso a
disposición de mi mandante los certificados de aportes y contribuciones,
debiendo hacerse lugar también al rubro indemnización art. 45 de la ley
25.345, por la suma de $ 9.608,63 ($ 3.202,88 x 3 meses).
f)
Sanción por falta de depósito de aportes
Resulta ser objeto del presente agravio lo dispuesto en la sentencia en cuanto
al rechazo de la multa prevista en el art. 132 bis de la LCT.
Así, el a quo sostuvo que “las indemnizaciones del art. 132 bis de la LCT, no
son procedentes por cuanto el perito contador a fs. ... punto c informó que
revisó los aportes, contribuciones, pagos a obra social y ART, y éstos están
denunciados y pagos”.
Resulta errada la decisión del juzgador, en tanto omite tener en cuenta la
prueba producida en autos, de la que sí surge que la accionada había retenido
los aportes que luego se omitieron depositar en los organismos de seguridad
social.
En primer término se destaca que la realización de las retenciones hechas al
actor no fue negada por la demandada.
Sentado ello resta establecer si se ha probado efectivamente la falta de
depósito de dichas retenciones.
Para ello cabe remitirnos al informe brindado por AFIP a fs. ... y ..., del que
surge con meridiana claridad que la accionada no realizó en tiempo y forma los
depósitos por aportes de seguridad social del mes de junio de …….. y los
aportes de obra social desde diciembre de ……….. hasta noviembre de ……….
Los períodos que esta parte denunció que se encuentran impagos en la
demanda son los mismos que fueran informados como impagos por la AFIP
que, además, sostuvo que la planilla “Mis Aportes” adjuntada por esta parte
resulta ser auténtica y concuerda con sus registros.
El juez omitió considerar la contestación de oficio que remitiera la AFIP a fs. ...
y ...
Puede verse de dicho informe que la AFIP remite un detalle pormenorizado de
los depósitos de aportes previsionales del actor y que se pagan en cada caso
en tres filas (aporte de seguridad social, de obra social y de contribuciones).
La referencia acerca de los meses que figuran “impagos” es clara y precisa, no
mereciendo mayor explicación.
No existe ninguna prueba producida en autos que permita contrarrestar lo
informado por la AFIP, con lo que la falta de depósito de los aportes de la
actora resulta ser un hecho probado.
En consecuencia, solicito a VE revoque la sentencia entendiendo el presente
como injuria suficiente como para denunciar el contrato de trabajo y haga
lugar al rubro del art. 132 bis de la LCT, desde el distracto hasta que la
demandada acredite en autos haber ingresado el pago de los aportes retenidos
(art. 277, LCT), que desde el distracto ocurrido ………. hasta el dictado de la
sentencia ………., asciende a la cantidad de $ 37.500 ($ 2500 x 15 períodos),
todo ello sin perjuicio de adicionarse los períodos posteriores.
g)
Imputación de responsabilidad a demandados
1) Responsabilidad solidaria (art. 30, LCT). Se agravia esta parte por cuanto el
sentenciante
de
grado
rechaza
la
solidaridad
pretendida
entre
los
codemandados, ……….. SRL, ………… SA y ……… Argentina SA.
Con relación a ello, el sentenciante de grado sostiene que "el actor acciona
litisconsorcio pasivo por entender que resulta aplicable la normativa dispuesta
en el art. 30 de la LCT pero coincido con la postura adoptada en las réplicas en
cuanto dicha normativa supedita la solidaridad legal en las obligaciones a que
los trabajos y servicios cedidos sean propios de la actividad normal y específica
del establecimiento, extremos que no se satisfacen en la especie".
Sigue diciendo al respecto: "La seguridad conforma, en este caso, una
actividad accesoria y conceptualmente escindible, que no afecta en nada el
desenvolvimiento de la unidad técnica de ejecución".
No comparto la conclusión a la que llega el magistrado, por cuanto si bien es
cierto que el objeto social de las codemandadas difiere, por ese solo hecho no
puede concluirse que deba descartarse sin más, y sin entrar en el análisis de
los planteos vertidos por esta parte, el planteo de solidaridad en virtud del art.
30 de la LCT.
Claro está que el giro normal y específico de la actividad de las codemandadas
…….. y ………. no tiene relación con las tareas de vigilancia que presta ………..
Esta parte no discute eso, y no lo planteó en ninguna etapa procesal. Sí afirmó
haber acreditado que el actor prestaba tarcas que fueron más allá de la mera
prestación de un servicio de vigilancia. Así fue que sus responsabilidades en el
establecimiento de las codemandadas sito en …….., donde prestaba sus
servicios ………, se relacionaban también con tareas administrativas, propias
del objeto social de éstas.
En este sentido, el testimonio del Sr. ……. es por demás contundente y no deja
lugar a ninguna duda cuando dice que “ellos hacían tareas de vigilancia,
después hacían tareas administrativas como la entrada y salida de camiones y
todos esos datos se cargaban en la computadora y eran para ………. Que todas
las tareas que hacían allí eran orden de …………, de recursos humanos. Que
tenían que hacer todo lo que decía ……….”.
Estas tareas administrativas que bien detalla el testigo, hacen a la actividad
normal y específica de una empresa, tal como lo requiere el art. 30 de la LCT
para tornarse operativo. Pero más aún, dentro de lo administrativo también se
encuentran otras tareas desarrolladas por el actor, tales como el control de
entrada y salida de proveedores, de personal, recepción y clasificación de
correspondencia, carga y seguimiento de toda esta información en la base de
datos de ………… SA y ……….. SA. De esta forma, no cabe más que afirmar que
el actor cumplía tareas relacionadas propiamente con el objeto social de las
codemandadas.
Por otro lado, cabe decir que esta parte ha dado serios fundamentos para
tener por acreditado que personal jerárquico de ………… SA y ……….. SA daban
órdenes directas de trabajo al personal de seguridad contratado por
intermedio de ………….
En este sentido se expresó el Sr. ………., quien al respecto manifestó de
manera absolutamente contundente: “Que todas las tareas que hacían ahí
eran orden de ………, de recursos humanos. Que tenían que hacer todo lo que
decía …………".
Así las cosas, resulta cierto que quedó acreditado en autos que las facultades
de organización y dirección (arts. 64 y 65, LCT) las tenían las empresas
…………. SA y ………… SA.
Sin embargo, en el acápite de la sentencia referido a la cuestión de la
responsabilidad solidaria que les cabe a las codemandadas, el sentenciante de
grado no se manifestó respecto de la contundencia de este testimonio en
relación a la cuestión de las facultades de organización y dirección que poseían
las codemandadas, extremo que resulta un desacierto por parte del a quo al
desatender el material probatorio que acredita uno de los fundamentos
decisivos del planteo de la actora.
Aún cabe decir que el magistrado de grado no se pronunció respecto de un
argumento
también
esgrimido
por
esta
parte
como
fundante
de
la
responsabilidad solidaria que cabe achacarles a las empresas codemandadas,
en virtud de su relación laboral con el actor, a saber, el de la pluralidad de
empleadores (art. 26, LCT).
En este sentido, cabe citar el precedente recientemente sentado por el
Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo n" 24, en una cuestión
idéntica a la traída en estas actuaciones en que el magistrado sostuvo: "Cabe
concluir que existió un solo contrato de trabajo, ya que no hubo movilidad
funcional, celebrado entre el actor y la totalidad de las demandadas siendo
empleadores materiales en los términos del art. 26, LCT, cada una de ellas, en
forma simultánea, ya que fue sólo para ellas que prestó su fuerza de trabajo a
lo largo de toda la vinculación reconocida con Sepam; ello a pesar que no
constituyan grupo económico, lo que por otra parte no resulta un requisito a
tales fines. Tal fenómeno, pluralidad de personas jurídicas, vinculadas
directamente con el contrato de trabajo determina que el reclamo del actor a
que se le reconozca la solidaridad entre ellas es legítimo” (12/4/10, "Rovetta,
Claudio A. c/Sepam Seguridad SRL s/despido”, expte. 1 1.755/2009.
Por lo demás, la Sala VI de la Cámara se ha manifestado en el sentido
solicitado por esta parte, en el que considera que la contratación o
subcontratación a que se refiere el art. 30 de la LCT, “no solamente
comprende la actividad principal del empresario, sino también las actividades
secundarias o accesorias, integradas permanentemente al establecimiento,
quedando solamente incluidas las actividades extraordinarias o excepcionales.
Éste es el sentido de los términos ‘normal y específico’”. Por tanto, el fallo
resuelve extender la condena de manera solidaria a la empresa contratante del
servicio de seguridad, tal cual lo solicito en autos (CNTrab, Sala IV, 23/4/09,
“Ojeda, Gerardo C. c/Securité SA y otro s/despido”, del voto del doctor Néstor
Miguel Rodríguez Brunengo).
De lo expuesto surge, con meridiana claridad, que el actor ha acreditado en
autos la realización de tareas propias y específicas correspondientes a las
codemandadas, a quien les cabe la responsabilidad solidaria invocada.
Por estos motivos se solicita se revoque la decisión del sentenciante a quo,
estableciendo la condena solidaria de todas las codemandadas.
2) Solidaridad de las personas físicas. Se agravia esta parte por considerar
equivocada la sentencia, en cuanto resuelve, no hacer extensiva la condena
que se decide contra ……….. SA, en relación con los codemandados Juan Babel
y ………….
Se funda la sentencia, sosteniendo que en las causas “Carballo c/Kanmar” y
“Palomeque
c/Benemeth”
(CSJN,
Fallos,
325:2817,
y
316:1062,
respectivamente), se habría receptado el principio societario que diferencia la
sociedad y sus administradores.
También se basa en "Tazzolli" (Fallos, 326:2156), en cuanto establece que
sólo
debería
ser
desestimada
la
personalidad
jurídica
cuando
medien
circunstancias de gravedad institucional que permitan presumir que la calidad
del sujeto de derecho fue obtenida al efecto de generar el abuso de ella o
violar la ley.
Todo lo expuesto en la sentencia, causa a esta parte gravamen irreparable.
En primer término, por cuanto la resolución del a quo, resulta de la mención
de una doctrina judicial aplicada en abstracto, y que, en definitiva, no
importaría cuál es el caso a resolver, puesto que para el juzgador el resultado
iba a ser siempre el mismo. No extender la condena solidaria a los socios.
En este contexto, resulta por demás injusto, que el sistema de “personalidad
jurídica” otorgado a las sociedades comerciales para el logro de fines útiles,
termine beneficiando patrimonialmente a los demandados, luego del uso
abusivo y contrario a dichos fines que han hecho, de una personalidad
societaria que, en la realidad, no fue más que un papel.
Tal como se pidió en la demanda, corresponde, en el caso, que en virtud de lo
dispuesto por el art. 54 de la ley 19.550, se revoque la sentencia, y se declare
inoponible la figura societaria utilizada por los demandados para infringir la ley
y …………… y ………….., sean condenados en forma solidaria por cada uno de los
rubros que reclama su trabajador en autos.
Ocurre que la “personalidad jurídica” constituye una herramienta utilizada por
el derecho con un alto contenido práctico. Su principal característica será de
índole patrimonial. Los actos de la sociedad se imputarán a ésta y no
individualmente a los socios. Los terceros tendrán acción contra la sociedad y
no contra los socios. Del mismo modo, los acreedores individuales de los
socios no tendrán acción contra la sociedad. La nota característica será la
separación patrimonial existente entre la sociedad y cada uno de sus socios.
Sin embargo, existen supuestos donde el fin perseguido, sea lícito o no, que se
instrumenta en el acto constitutivo, no coincide con el real: la herramienta es
utilizada en un modo desviado, no querido por la ley. La mayoría de los
supuestos conocidos de uso desviado de la personalidad, han tenido por causa
perjudicar a terceros tal como ocurre en el caso de autos.
Para remediar estas situaciones se ha venido aplicando la figura de la
“inoponibilidad de la personalidad jurídica societaria” cuyo origen remonta al
disregard del derecho anglosajón.
El agregado al art. 54 de la LSC por la ley 22.903 se refiere a supuestos de
inoponibilidad parcial, donde en determinado tipo de actos, la figura societaria
no resulta oponible a terceros, quienes tendrán acción directa contra los socios
o controladores que los hicieron posibles.
En estos casos, la inoponibilidad es sobreviniente al otorgamiento de la
personalidad jurídica. La sociedad, como principio, no se constituyó con el fin
de desbaratar o perjudicar derechos de terceros, sino que a este fin
concurrieron determinados tipos de actos realizados al amparo de la figura
societaria.
El art. 2° de la LSC, en cuanto condiciona la “personalidad jurídica” a las
sociedades constituidas “con el alcance fijado en esta ley”, continúa siendo el
sustento normativo posible para solucionar con “inoponibilidad absoluta” los
supuestos de abusos de personalidad en la constitución de sociedades
comerciales.
La atribución de responsabilidad por ilícitos laborales, en forma personal a los
socios o administradores, ha tomado en la actualidad una mayor relevancia,
tal vez debido ello al crecimiento del desempleo, del empleo no registrado, de
los incumplimientos de las obligaciones contractuales laborales y de la
seguridad
social
por
parte
de
los
empleadores,
y
de
las
maniobras
fraudulentas e ilícitas realizadas por los patronos en su carácter de socios o
administradores para evadir la legislación laboral y de la seguridad social
vigentes, aprovechándose de esta manera del estado de hiposuficiencia del
trabajador.
Por lo tanto, el advenimiento de todas estas circunstancias fue un factor
determinante para que se extendiese la responsabilidad a los socios o
controlantes en función de lo normado por el art. 54 de la ley de sociedades
comerciales, y a los administradores por aplicación de los arts. 59 y 274 del
mismo plexo normativo.
Concretamente lo que sucede es que, muchas veces, un trabajador es
contratado por una sociedad (sociedad anónima o sociedad de responsabilidad
limitada), pero realiza tareas por cuenta y orden de personas físicas o sea de
los socios, controlantes o administradores, recibiendo recomendaciones e
instrucciones de éstos, los que actúan como representantes de la voluntad del
órgano de administración de la empresa tanto con fines societarios como
extrasocietarios.
En esta línea argumental, las obligaciones de estos socios o administradores
no se agotan en los aportes de cuotas originarios. Y es entonces en estos
casos que los incumplimientos contractuales laborales y de la seguridad social
(como, por ejemplo, los pagos sin registración que se realizan a un trabajador
o cuando se burla su verdadera antigüedad en el empleo para eludir el
cumplimiento de obligaciones del propio contrato individual o de la seguridad
social) por parte de una sociedad y de sus socios controlantes y/o
administradores constituyen una actuación del "órgano de administración” de
la sociedad que viola el orden público laboral (arts. 7o y 12 a 14, LCT), la
buena fe (que obliga al empresario a ajustar su conducta a lo que es propio de
un buen empleador: art. 63, ley citada) y que frustra los derechos de terceros
(el trabajador, el sistema previsional, los integrantes del sector pasivo y la
comunidad empresarial).
Entonces, se entiende que la responsabilidad de los socios y directivos tiene su
origen en la responsabilidad solidaria existente entre ellos y la sociedad, en el
incumplimiento ilícito de las obligaciones laborales y de la seguridad social, y
por haber ellos actuado, y con dicha actuación haber formado la voluntad del
ente, en la realización de “actividades ilícitas” (por ejemplo, pagos sin
registrar), que llevaron a utilizar a la sociedad como "un mero recurso para
violar la ley, el orden público o la buena fe” y "para frustrar derechos de
terceros”, todo conforme lo normado por el art. 54, párr. último, de la ley
19.550.
En los últimos tiempos se han proliferado pronunciamientos judiciales respecto
a este tema que venimos analizando.
Inicialmente la doctrina y jurisprudencia han coincidido en que la aplicación de
la desestimación de la persona jurídica debe ser restrictiva (CNCom, Sala A,
20/4/81, “Banfi, viuda de Corallo c/Corallo, Cufaro y Cía. SA”) y la
jurisprudencia de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo ha tenido
diferentes matices respecto a esta cuestión.
La Sala VII interpretó: "lo que una sociedad ahorra por tener trabajadores ‘en
negro’ o por registrar remuneraciones inferiores a las que abona, no es un
elemento neutro en la vinculación patrimonial que existe entre el ente de
presencia ideal y los socios, y ésta es la razón científica que anida en la
responsabilidad solidaria e ilimitada de éstos” (del dictamen del fiscal general
34.160, al que se adhiere la Sala) (CNTrab, Sala VII, 8/7/02, “Aznarez Chiana,
Carlos c/Editorial Perfil SA y otro s/despido"; en idéntico sentido, CNTrab, Sala
I, 23/4/03, "Dinardi, Leonardo, y otros c/Orofix Bijouterie SRL y otros”, DT,
2003-B-1224; id., Sala III, 31/5/02, "Rosengurten, Ludmila c/Cabildo 1168
s/despido”, expíe. 12.291/00, S. 83.640; id., Sala Vil, 6/9/01, "Díaz, Ricardo
c/Distribuidora Norte SA”, expíe. 26.790/99, S. 35.593; id., id., 10/3/02,
“Semino, Claudio A. c/Junín 1721 SRL y otro”, DT, 2003-A-842; id., Sala X,
7/7/04, "Arrieta, Sergio W. c/Air Dispatch SRL y otro”, DT, 2004-B-1695; id.,
id., 20/9/00, “Coleur, Sergio D. c/Frigorífico La Nona SRL y otros”, DT, 2001A-122).
En suma, según el art. 54 de la ley de sociedades 19.550, la personalidad
jurídica de una sociedad resulta inoponible cuando la actuación de la sociedad
encubre la consecución de fines extrasocietarios o constituye un mero recurso
para violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de
terceros, en cuyo caso dicha actuación se imputará directamente a los socios o
controlantes
que
la
hicieron
posible,
quienes
responderán
solidaria
e
ilimitadamente por los perjuicios causados.
No obstante lo expuesto por el a quo, esta parte entiende que se han cometido
ilícitos laborales que violan el orden público laboral en detrimento del actor y
en absoluto beneficio de la sociedad que integran, extralimitándose del
mandato social.
Esta extralimitación que amerita la extensión de la condena solidaria de los
socios resulta ser la clandestinización de la relación laboral durante los
primeros diez meses, y una vez registrada la relación a nombre de la sociedad,
el otro ilícito del pago de un complemento remuneratorio de $ 900 mensuales,
por encima de la sumas registradas.
Es el propio juez a quo, quien admite la existencia de estas irregularidades.
Acreditados
dichos
extremos,
la
responsabilidad
de
los
socios
aquí
demandados resulta incuestionable.
Ellos fueron quienes personalmente contrataron al actor a prestar tareas en el
establecimiento que controlan y fueron los responsables de mantener sin
registrar
la
relación
laboral
pagándole
las
remuneraciones
en
forma
clandestina por el primer tramo de la vinculación (entre el ……….al ………), y
sumas por encima de las registradas luego de formalizar el vínculo (desde el
………. hasta el distracto).
También fueron ellos quienes, luego de iniciada la relación en forma personal
como se indicó, insertaron en los registros una falsa fecha de ingreso.
Fueron dichos demandados, en forma personal, quienes contrataron al
trabajador en forma clandestina durante el inicio de la relación laboral y luego
le abonaron parte de su remuneración sin registrar. De conformidad con los
principios generales (arts. 512, 1109 y cones., Cód. Civil), a ellos de manera
personal se imputa dicha contratación clandestina, los pagos remuneratorios
sin registrar, el daño con ello ocasionado al trabajador y los efectos
indemnizatorios que de ella se derivan, por lo cual corresponde que los
codemandados sean condenados en forma personal y solidariamente con la
sociedad que registralmente hizo intermediar en su relación laboral con el
actor y de cuya personalidad abusaron.
En efecto, deben ser reparados por los propios codemandados ……… y ……..
………., los daños causados al actor derivados de la clandestinización total del
primer tramo de la relación laboral y luego el pago de sumas sin registrar.
Fuera el caso de la cesión, lo cierto es que por las razones anteriormente
indicadas, los demandados abusaron de la personalidad jurídica que el
ordenamiento le otorgó a la SA que ellos integran, pero para otros fines (arts.
54, 59, 157 y 274 de la ley 19.550).
Por las razones así expuestas, pido entonces a VE que, de prosperar los
agravios anteriores y considerar la existencia de los ilícitos allí expuestos,
revoque este aspecto de la sentencia haciendo extensiva de forma solidaria la
condena de ………….. y …………, dejando sin efecto la imposición de costas en el
orden causado e imponiéndolas a los codemandados vencidos.
h)
Imposición de costas
Se agravia esta parte por cuanto la decisión del magistrado de grado impone
las costas al actor por la desestimación del planteo de solidaridad que les cabe
a las codemandadas ………… SA y ………….. SA, al entender que éstas no
resultan condenables de manera solidaria con …………..
Para el caso de que prospere el agravio expuesto en el acápite anterior,
solicito a VE la imposición de las costas a las codemandadas en virtud de lo
normado por el art. 68 del CPCCN.
Asimismo se agravia esta parte por cuanto el sentenciante distribuye las
costas en un 40% para el actor, y un 60% para ………., vencida en lo principal.
Es evidente que con la profusa prueba producida en autos, y dada las
características de la relación habida entre las partes, mi mandante inicia el
pleito con la certeza del derecho que le asiste.
No deben caber dudas que la accionada obligó a mi mandante a promover las
presentes actuaciones, las que tuvieron en parte favorable acogida.
En efecto, tal cual surge de la sentencia, el a quo condenó a la demandada a
pagar a la actora las indemnizaciones por despido y la liquidación final, con
más los intereses calculados la tasa activa del Banco de la Nación. Se aprecia
que, pese a que determinados rubros que han sido apelados con fundamentos
atendibles conforme surge de los párrafos anteriores, la acción en lo principal
ha prosperado y asistía a la actora justo derecho a reclamar como lo hizo.
Salvando esta situación, en lo que progresa la acción, la demandada resulta
vencida en el presente juicio, por lo tanto resulta plenamente aplicable el
principio plasmado en nuestro Código Procesal del “hecho objetivo de la
derrota”.
La demanda promovida por mi mandante tiene origen en la ausencia de
reconocimiento de la accionada de una deuda que mantenía con el trabajador.
La falta de pago en término de las deudas reclamadas en autos, hoy deben ser
soportadas por mi mandante al tener que asumir ciertos gastos que no
hubieran existido si se hubiera abonado en término lo reclamado.
De esta manera, no existen dudas respecto a quién es la responsable de la
promoción de este proceso.
De no haber existido tal comportamiento por parte de la demandada, la
existencia de la deuda de mi mandante no hubiera sido controvertida,
evitándose de esta manera el presente juicio. Pero todo ello pertenece ahora al
terreno de lo hipotético y los gastos y el dispendio jurisprudencial fueron
producidos y no ha de ser esta parte quien tenga que cargar con ellos, siendo
que resultó la vencedora del presente.
A este respecto, el citado art. 68 establece: "La parte vencida en el juicio
deberá pagar todos los gastos de la contraria, aun cuando ésta no lo hubiese
solicitado.
Sin embargo, el juez podrá eximir total o parcialmente de esa responsabilidad
al litigante vencido, siempre que encontrare mérito para ello, expresándolo en
el pronunciamiento, bajo pena de nulidad”.
Particularmente claro es el doctor Osvaldo Solari Costa en nota publicada en
LL, 1998-A-187 a 194, cuando expresa en relación al tema: “Atento que
‘vencido es aquel en contra del cual se declara el derecho’ (Chiovenda, La
condena en costas, Madrid, 1928, p. 315), que el art. 68, parte primera, del
Código Procesal ha consagrado la moderna doctrina objetiva en materia de
costas, según la cual éstas constituyen una reparación de los gastos en que
debió incurrir el vencedor para obtener el reconocimiento de su derecho; toda
vez que de lo contrario se le ocasionaría una disminución patrimonial a la parte
a cuyo favor se ha dictado el pronunciamiento y ello con total prescindencia de
la buena o mala fe con que el vencido pueda haber actuado durante la
sustanciación del proceso, la sola circunstancia de la razón probable para
oponer la excepción en base a parte de la opinión de la doctrina, no lo releva
de soportar las costas en su condición de vencido”.
Si bien el principio objetivo de la derrota no es absoluto, no es menos cierto
que la excepción a dicho principio debe aplicarse con carácter restrictivo, y
sobre la base de circunstancias cuya existencia torne manifiestamente injusta
la imposición de costas.
La condena en costas es la regla y su dispensa la excepción, de modo que sólo
es procedente apartarse del principio si median razones fundadas, pues la
exención debe aplicarse con criterio restrictivo.
Por tal motivo, en mérito a todo lo expuesto solicito que VE aplique el principio
rector que emana del art. 68 del ritual y se disponga que la totalidad de las
costas por la acción seguida contra la demandada sean impuestas a cargo de
la demandada que ha sido vencida en las presentes actuaciones.
Por lo expuesto, no hallándose ajustada a derecho la sentencia dictada en
autos respecto a la forma en que se distribuyen las costas, solicito de VE
revoque la sentencia recurrida en materia de lo que fue objeto de agravios y
se impongan la totalidad de las costas a las demandadas vencidas.
i)
Honorarios
Se agravia esta parte por considerar equivocada la sentencia, puesto que se
aparta, sin invocar razones de ningún tipo, de las pautas para regular los
honorarios del abogado que vienen impuestas por la ley 21.839 y su
modificación por ley 24.432.
Obviamente, la regulación de honorarios practicada por el a quo, de un 13%
del monto de condena (capital, intereses, costas y tasa de justicia), obedece a
un error involuntario del sentenciante, dado que la ley 24.432 no establece
modificación de ningún tipo en los porcentuales de la ley 21.839 para los casos
donde la demanda prospera y existe un “monto del proceso” en la condena
impuesta.
Tal como surge del trámite parlamentario e informes que precedieron a
proyectos similares a la actual ley 24.432, ésta tuvo por principal finalidad
evitar situaciones injustas (sobre todo en procedimientos locales) donde aun
con demanda rechazada, el demandado debía tomar a su cargo costas
exorbitantes que implicaban una erogación similar a la de perder el juicio.
De hecho, la mayoría de las facultades asignadas al juzgador por la ley 24.432
en materia arancelaria, están centradas en los supuestos donde el monto del
proceso no surge de una sentencia judicial (v.gr., art. 12, inc. g, de la ley).
Por lo tanto, dado el resultado del presente proceso, cobran plena virtualidad
las disposiciones arancelarias de la ley 21.839 y sobre la base de éstas,
corresponde regular los honorarios del profesional en base al “monto del
proceso" que en el caso es el mismo monto de condena (pues en el presente
proceso se reclamó capital e intereses).
Ello así teniendo en cuenta que la propia ley 24.432 lo ratifica para casos como
el presente, al regular en su art. 12, inc. d, la siguiente modificación al art. 6°,
inc. c, de la ley 21.839, disponiendo que los jueces deben tener en cuenta en
materia de regulación de honorarios: “El resultado que se hubiere obtenido y
la relación entre la gestión profesional y la probabilidad de efectiva satisfacción
de la pretensión reclamada en el juicio por el vencido”.
La ley 21.839, que resulta de aplicación en los casos donde, por monto de
condena, se delimita claramente el “monto del proceso”, establece en su art.
7" que los honorarios del abogado de la parte vencedora, deben ser regulados
entre el 11 y el 20% de dicho monto del proceso.
A esos porcentuales, el art. 9° agrega el 40% (sobre su resultado) en los
casos como el de autos, donde se concentraron representación letrada y
procuración.
Por tal motivo, teniendo en cuenta dichas previsiones, en el caso de autos los
honorarios de la parte actora por sus trabajos en primera instancia debieron
regularse entre un 15,4% (11% más su 40%) y un 36% (20% más su 40%).
Dicha
regulación
cuenta
con
la
limitación
del
procedimiento
especial,
consistente en el 20%, por lo que la franja correcta sería del 15,4 al 20%
sobre, reitero, el monto de condena.
Sólo luego de practicada la regulación de honorarios con arreglo a dichas
disposiciones, comienzan a regir las limitaciones previstas en la ley 24.432.
Para el actor, la única limitación que cuenta está en el 25% previsto en el art.
8o de dicha ley 24.432, que recae sobre el monto total de condena (capital,
intereses, costas y tasa de justicia).
Recapitulando lo hasta aquí manifestado, en base a lo dispuesto por los arts.
7o, 9° y 33 de la ley 21.839 y al monto de condena -con más los intereses que
correspondan-, la regulación de honorarios ajustada a derecho deberá serlo
por los trabajos de 1a instancia, entre un 15,4 y 20%.
Sin perjuicio de lo expuesto hasta aquí cabe agregar que en el caso particular
de autos, no se ha alcanzado ni al mínimo de la regulación arancelaria vigente,
y a todo evento se deberá tener en cuenta que tampoco el mínimo arancelario
es comprensivo de las tareas llevadas a cabo por esta representación letrada.
Es por lo expuesto y lo que sabrá suplir VE con su elevado criterio, que
resultando contraria a la normativa de las leyes 21.839 y 24.432, la regulación
de honorarios practicada en la sentencia recurrida, pido se deje la misma sin
efecto y se practique una nueva, con arreglo a derecho.
j)
Cuestión federal
Para el improbable supuesto que VE adopte una resolución contraria a lo
peticionado por esta parte, se violaría gravemente la garantía de la defensa en
juicio, el derecho de propiedad que asiste a esta representación y patrocinio
letrado, consagrados por los arts. 17 y 18 de la Const, nacional.
Resulta así, una sentencia típicamente arbitraria, lesiva de los derechos de
defensa en juicio (art. 18) por importar una infracción al contenido del debido
proceso (falta de sentencia fundada en ley) y también del derecho de
propiedad, consistente en una regulación de honorarios que guarde proporción
con el éxito obtenido sobre la base, ni más ni menos, que a los derechos
derivados de la legislación vigente (arts. 14 y 17, Const, nacional).
A ello debe agregarse, que siendo el honorario profesional la “retribución
justa” prevista en el art. 14 bis, conforme las leyes que lo reglamentan
(21.839 y 24.432), la regulación practicada también resulta contraria a la
validez de este derecho constitucional.
En consecuencia, resultando una típica sentencia arbitraria, contraria a la
validez de los arts. 14, 14 bis, 17 y 18 de la Const, nacional, es que dejo así
interpuesta la cuestión federal a los fines previstos por los arts. 14 a 16 de la
ley 48 y el art. 6o de la ley 4055.
Contestación de agravios
Contesta agravios.
* Referencia normativa. Art. 119, LO. El traslado de la expresión de
agravios a la contraparte debe ser notificado personalmente o por
cédula.
Autos ...
Excma. Cámara:
...
I. Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 119 de
la LO, vengo a contestar el traslado que me fuera conferido del escrito de
expresión de agravios de la demandada ……….. SA solicitando desde ya su total
rechazo y que se confirme la sentencia en cuanto fue objeto de dicho recurso,
con costas, a mérito de las razones que seguidamente paso a exponer.
III. Contesta agravios.
a)
Primer agravio. Se agravia la demandada sosteniendo que la decisión a
la que se arriba devendría de un razonamiento “confuso e inconsistente”.
Para fundar su agravio, comienza diciendo que el juzgador alude a un contrato
con ………….. SA.
Desde el inicio del agravio, se advierte que la accionada no tuvo en cuenta las
presentes actuaciones ni la sentencia dictada por el a quo, para fundar su
recurso.
Decimos ello, por cuanto no existe mencionada en ninguna foja del expediente
la empresa …………… SA.
La realidad es que la empresa que contrata inicialmente a mi mandante para
cumplir tareas en ……… SA, es ……….. SA.
Ese error evidencia, sin duda, el abuso de la tecnología de la demandada,
pretendiendo agraviarse de la sentencia dictada en autos, con la utilización de
otro escrito que ha utilizado en otra causa, donde evidentemente existía esta
empresa ……………. SA.
Es decir que con el argumento de la demandada, utilizando un modelo de
escrito como si éste fuera “multiuso”, se podría criticar cualquier sentencia con
el mismo escrito.
Ello denota, indudablemente, la falta de crítica concreta a esta sentencia
dictada en autos, en claro incumplimiento a lo normado por el art. 116 de la
LO.
La accionada luego trata de decir que existiría una contradicción por la cita
efectuada por el juzgador de la norma del art. 4o del decr. 342/92, y por la
referencia a un contrato por tiempo indeterminado desde el principio de la
relación el …………..
No se advierte en este escueto agravio, cuál sería esa contradicción.
Asimismo, el escrito en traslado no cubre los requisitos mínimos del art. 116
de la LO.
La sentencia dictada por el juez de grado resultó ampliamente fundada, y no
mereció una crítica seria, concreta y razonada. Así el juzgador argumentó que
“no surge comprobado en forma concluyente que el trabajador se hubiera
vinculado con la agencia ………….. -prestataria eventual-, para desarrollar
tareas eventuales y transitorias con el cliente ………… SA”.
Así, la empresa demandada no aportó constancia probatoria suficiente con la
que se pudiera demostrar causa valedera alguna para contratar a la actora en
forma eventual, así como tampoco qué tipo real de vinculación existía, en el
mejor de los casos, entre ésta y la agencia. Es más, por el contrario, se
desprende en forma palmaria que la demandada se valía en forma abusiva en
fraude a la normativa laboral vigente de la agencia de servicios eventuales
para mantener a la actora inicialmente en forma ininterrumpida a su
permanente servicio.
Tal argumento de la sentencia no ha sido cuestionado por la demandada,
incumpliendo lo normado por el art. 116 de la LO.
En efecto, del escrito en traslado no se advierte una crítica concreta y
razonada a este aspecto de la sentencia. Las apreciaciones de la accionada
resultan ser meramente dogmáticas, en tanto no tiene su correlato en prueba
alguna.
Tampoco cuestiona la demandada el argumento de la sentencia que dice: “En
síntesis, no han quedado acreditados en forma palmaria los supuestos
necesarios para justificar la modalidad de contratación eventual que se
esgrime en el responde de demandada, debiéndose considerar a la trabajadora
empleada directa de la empresa que se sirviera sin intermediación válida de su
fuerza de trabajo (art. 29, LCT, y ley 24.013) por todo el tracto laboral, no
siendo relevante ni el hecho que la mentada Sistemas Temporarios se
encontrara regularmente inscripta y autorizada para funcionar como agencia
de servicios eventuales, ni que en los recibos de haberes firmados por la
actora hasta el 22 de mayo de 2004 figurara como empleadora”.
El escrito en traslado adolece de toda crítica concreta a estos aspectos de la
sentencia, incumpliendo de ese modo lo normado en el art. 116 de la LO. Digo
ello, por cuanto no se hace cargo del análisis efectuado por el juzgador,
respecto de la orfandad probatoria que la demandada desplegó en el
expediente.
Es por todo ello que se advierte, que el cuestionamiento de la demandada sin
un mínimo de argumento atendible y que realmente critique la sentencia,
torna aplicable al caso lo normado por el párr. 2o del art. 116 de la LO.
En efecto, la accionada en su escrito recursivo expresa una disconformidad con
la sentencia, teniendo este agravio más bien el carácter de alegato,
confirmando ello que en el caso no estamos frente a una crítica concreta y
razonada de la sentencia.
Este aspecto de la sentencia también arriba firme a la alzada, al no existir por
parte de la demandada ninguna crítica concreta y razonada, debiendo
desestimar VE el agravio, conforme lo indica el art. 116, párr. 2° de la LO.
b)
Segundo agravio. Indemnización del art. 1o de la ley 25.323. En lo que
se refiere a esta indemnización, la accionada sólo aduce que la actora se
encontraba correctamente registrada en el libro del art. 52 de la LCT.
Sin embargo, del informe contable se advierte que la fecha de registro en el
libro del art. 52 de la LCT es la del ………… al igual que de la que surge de los
recibos de haberes de la actora, es decir la accionada mantenía a mi mandante
registrado con una fecha de ingreso posterior a la real que fue el ………...
Con ese sencillo expediente la accionada pretende refutar la sentencia dictada
en autos.
La indemnización del art. 1" de la ley 25.323 corresponde por tratarse de una
defectuosa registración, en tanto que la demandada procedió a registrar a la
actora en una fecha posterior a la de su verdadero ingreso.
La norma del art. 1o de la ley 25.323 resulta más amplia que la ley 24.013, en
el sentido que sanciona al empleador cuando al momento del despido se trate
de una relación laboral no registrada "o lo esté de modo deficiente”.
El registro defectuoso a que hace alusión la norma se refiere a los casos, como
el presente, en que el empleador no efectuó una correcta registración de la
relación laboral.
La norma aquí invocada (art. 1o, ley 25.323) prevé que la indemnización del
art. 245 de la LCT, “será incrementada al doble cuando se trate de una
relación laboral que al momento del despido no esté registrada o lo esté de
modo deficiente”.
En el caso de autos, tal como se ha expuesto más arriba, las demandadas
omitieron registrar, en debida forma, su relación laboral con la actora,
pretendiendo hacerlo tres meses después a su verdadera fecha de ingreso.
Con relación a ello, la demandada incumplió con lo dispuesto en el art. 7o de la
ley 24.013, y el art. 52 de la LCT, sin razón que lo justifique, puesto que nada
autorizaba a mantener a la actora al margen de la registración laboral debida.
Se ha configurado entonces, el presupuesto de hecho contemplado por el art.
1o de la ley 25.323 y sobre la base de ello, solicito que VE oportunamente
condene a la demandada al pago del recargo indemnizatorio que por tal
motivo se prevé en dicha norma.
Sobre el particular VE ha sostenido: “Resulta procedente la indemnización
prevista en el art. 1o de la ley 25.323 (DT, 2000-B-2017) toda vez que la
accionada no acreditó la justificación de la contratación a plazo fijo, sino que
tampoco cumplió con las exigencias regístrales pertinentes, ya que reconoció
que recién luego de transcurrido casi un mes del inicio procedió a suscribir el
contrato, lo cual demuestra que la relación estaba registrada en forma
deficiente" (CNTrab, Sala IX, 16/2/07, "Sargiotto, Claudio J. c/Banco de
Corrientes SA”, Imp, 2007-9-1016).
En consecuencia, la relación del actor adolecía de graves deficiencias de
registro, siendo éstas, en primer lugar, que la verdadera titular de la relación
laboral registró al actor en forma tardía.
En
nada
obsta
a
que
le
hubiese
realizado
aportes
y
abonado
las
remuneraciones otra empresa, ya que la relación seguía siendo clandestina a
la luz de los hechos.
Así se ha resuelto por VE: "Corresponde condenar al empleador a abonar las
multas de los arts. 8° y 15 de la ley 24.013, pues la relación laboral habida
con el trabajador contratado bajo la modalidad de eventual no dejó de ser
clandestina, toda vez que si bien la empresa usuaria registró al reclamante en
los libros laborales y realizó los aportes respectivos, se acreditó que las
prestaciones fueron las de un contrato por tiempo indeterminado, sin que se le
reconozca al trabajador la calidad de dependiente del verdadero empleador a
través de la modalidad contractual pertinente” (CNTrab, Sala V, 30/6/08,
“Carabajal, Sebastián O. c/Gillette Argentina SA y otro", LLonline; en idéntico
sentido, Sala III, 27/5/07, "Pomar, Carlos A. c/Nuevo Banco Suquía SA y
otro”, LLonline).
Los perjuicios sufridos por el trabajador, concernientes a la incorrecta
registración, no se agotan en el ingreso de los aportes previsionales a cargo de
sus empleadores.
Una incorrecta registración como la que se da en el presente caso, que
reconoce menos tiempo la antigüedad que el real, afecta directamente a los
beneficios derivados de la antigüedad en el empleo (art. 18, LCT), los que
tienen incidencia en los días de vacaciones anuales, días por licencia en caso
de accidente o enfermedad, composición del salario sobre la base de
disposiciones de convenios colectivos basados en la misma, indemnizaciones
por despido, y la correcta confección de los certificados de servicios y
remuneraciones del art. 80 de la LCT.
De más está decir que todos los perjuicios sufridos por la actora por el hecho
del desconocimiento de su verdadera antigüedad, no se han visto suplidos por
el hecho de que las empresas de servicios eventuales hubiesen cumplido con
el ingreso de los aportes del actor.
Por lo expuesto, y no resultando conmovida la sentencia con la frágil batería
argumental de la demandada, es que solicito se conforme la sentencia en
cuanto ha sido materia de agravios con costas.
c)
Tercer agravio. Indemnización del art. 2o de la ley 25.323. Se agravia la
demandada, en cuanto la sentencia hace lugar al incremento indemnizatorio
previsto en el art. 2° de la citada ley.
En primer lugar, diremos que el planteo de la demandada respecto al pedido
de exoneración de la indemnización, no fue realizado en el momento de su
responde, por lo cual en esta instancia resulta tardío (art. 277, CPCCN).
En relación con la disconformidad que plantea la demandada cabe destacar,
que la empleadora sabía perfectamente de su sinrazón, obligando a mi
mandante a iniciar las acciones administrativas y judiciales para obtener los
montos que por derecho le corresponden.
Nótese que el débil argumento esgrimido, o sea la disconformidad por lo
decidido, no puede generar que la accionada se exima de la multa establecida
en la ley 25.323. Eximirla entonces sería realmente absurdo y es obvio que el
a quo no receptó el argumento de la demandada para fundar su decisión, por
lo que la suerte del reclamo se encontraba sellada.
En el caso, persistió la mora por parte de la demandada al pago de las
indemnizaciones previstas por el art. 2o de la ley 25.323 luego de intimada
fehacientemente a su pago, tanto por los telegramas, como por ante el SECLO
y la propia interpelación derivada del traslado de la demanda.
El
único
requisito
exigido
por
la
norma
para
la
procedencia
de
la
indemnización, es la intimación al pago de las indemnizaciones de los arts.
232, 233 y 245 de la LCT.
Del telegrama remitido por mi mandante se advierte el cumplimiento de tal
requisito, por lo que no cabe interpretar la norma más allá de su letra.
El objetivo de la multa o recargo es hacer que el empleador abone las
indemnizaciones que corresponden para, de ese modo, evitar esperar a que
las cuestiones sean resueltas judicialmente, y no el de imponer cargas al
trabajador despedido.
En ese sentido, VE ha resuelto en un caso similar al presente que el único
requisito de operatividad de la norma, es que se haya obligado al trabajador a
iniciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carácter obligatoria
para percibirlos, cuando sostuvo: "La sanción establecida en el art. 2° de la ley
25.323, está condicionada a la falta de pago de las indemnizaciones previstas
en los arts. 232, 233 y 245 de la LCT (t.o. 1976-238), siendo su falta de pago
que obligue al trabajador a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia
previa de carácter obligatoria para percibirlas, el único presupuesto de
operatividad exigido por la norma” (CNTrab, Sala VII, 13/12/07, "Diocares,
Martín E. c/Adecco Argentina SA y otro”, LLonline).
La solución jurídica para el caso de autos es sumamente clara. No corresponde
excepcionar a la demandada como pretende la accionada, puesto que no se ha
dado ningún tipo de excepción (la que tampoco está explicada en la sentencia)
que la amerite.
Además, si existiera algún tipo de duda, ésta debe ser resuelta dentro de los
parámetros previstos para tales casos por el propio legislador en el art. 9° de
la LCT.
Sin perjuicio de lo expuesto anteriormente, cabe destacar que en un contexto
de recesión como el actual, eximir a la demandada del pago del 50% de la
indemnización fijada por la ley 25.323 importa tanto como derogar la norma,
puesto que de la forma que la ha interpretado el a quo, y con el contexto
actual del país, para una demandada como la de autos, daba lo mismo pagar o
no hacerlo, porque la sanción por su incumplimiento es nula.
Por todo lo expuesto corresponde el reclamo del art. 2° de la ley 25.323 y las
apreciaciones de la demandada son equivocadas y no son una crítica concreta
y razonada de la resolución del sentenciante.
En consecuencia, VE deberá también desestimar este agravio, por no ajustarse
a las pautas establecidas en el párr. 2o del art. 116 de la LO, y confirmar la
sentencia recurrida en lo que ha sido objeto de agravios por la demandada,
con costas.
d)
Cuarto agravio. La obligación de entregar los certificados (art. 80, LCT).
La demandada se agravia porque la sentencia condena por la entrega de los
certificados del art. 80 de la LCT. Sostiene la accionada ……….. SA, que dicha
obligación no pesaba sobre ella sosteniendo que el actor no se desempeñaba
bajo su relación de dependencia. Agrega que le resultaría materialmente
imposible confeccionarlos.
El agravio en sí mismo no constituye una crítica concreta y razonada a la
sentencia, tratándose de una mera disconformidad con lo resuelto en autos.
La accionada debe confeccionar nuevos certificados, donde surja la verdadera
fecha de ingreso de la actora y el detalle de las remuneraciones, y además
entregar el certificado de trabajo propiamente dicho donde conste la
naturaleza de los servicios.
Sobre el particular, corresponde precisar que, con relación al art. 80 de la LCT,
exige la entrega del formulario PS 62 de ANSeS, y la obligación de entregar un
certificado que debe contar con las siguientes indicaciones, tal como lo ha
señalado la más calificada doctrina (Livellara, Carlos A., Las certificaciones del
art. 80, ley de contrato de trabajo y su problemática, DT, 2004-A-371):
a)
Tiempo de prestación de servicios (fecha de ingreso y de egreso).
b)
Naturaleza de los servicios, o sea, especificando la categoría o servicios
prestados (p.ej., administrativo, promotor de ventas, jefe de sección).
c)
Constancia de los sueldos percibidos.
d)
Mención de los aportes y contribuciones efectuadas con destino a los
organismos de la seguridad social (jubilaciones, asignaciones familiares y
obras sociales). A ello se debe agregar que en el penúltimo artículo del
capítulo VIII, incorporado a la LCT por la ley 24.576, entre los arts. 89 y 90, se
dispone que en el certificado de trabajo también debe constar “la calificación
profesional obtenida en el o los puestos de trabajo desempeñados, hubiere o
no realizado el trabajador acciones regulares de capacitación”.
Aun si tomamos el argumento de la demandada, en cuanto a que el pago de
aportes implicaría una enriquecimiento indebido para la actora, lo cierto es que
aun debe acompañar otros dos certificados. En efecto, la accionada debe
cumplir con la entrega del formulario PS 62 de ANSeS, con la corrección de la
fecha de ingreso y la entrega de un certificado de trabajo, con las indicaciones
anteriormente señaladas.
Es decir, la accionada no tiene excusa para la confección de los certificados
(art. 80, LCT), y de allí que la condena resulta a todas luces ajustada a
derecho.
En consecuencia, resultando acertada la decisión del juez de grado, solicito de
VE se confirme la sentencia recurrida en materia de lo que fue objeto de
agravios, con costas.
V. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VE solicito:
1)
Me tenga por contestado en tiempo y forma el traslado conferido del
escrito presentado por la demandada ……….. SA.
2)
Confirme la sentencia en cuanto fue objeto de agravios por la
demandada, con costas.
3)
Se eleven los autos en forma urgente al superior.
Quiera VE proveer de conformidad,
que Será Justicia
C)
Recursos en segunda instancia
Queja por apelación denegada
Interpone recurso de queja por denegación de recurso de apelación Autos ...
Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Laboral n° 30, See. Única.
Excma. Cámara:
..., a VE digo:
I.
Objeto. Que en legal tiempo y forma, de conformidad con lo normado
por el art. 282 y concordantes del Código Procesal Civil y Comercial de la
Nación, vengo a interponer recurso de queja contra la providencia de fecha
…….. de ………. de …….., en tanto deniega la apelación interpuesta por esta
parte a fs. ... contra la resolución de fecha ………. de ……… de ………., solicitando
desde ya a VE que, previa concesión del recurso denegado, ordene al Juzgado
Nacional de Primera Instancia n° 30, Secretaría Única, la remisión de las
actuaciones de marras.
II.
Cumplimenta requisitos de admisión. En cumplimiento de lo dispuesto
por el art. 283, parte primera, del ritual, acompaño al presente las siguientes
copias simples suscriptas por esta representación letrada: a) escrito de fecha
……….. bajo el título: “Manifiesta. Solicita se aplique la tasa de interés
establecida en el acta 2357. Actualiza liquidación. Se confiera traslado. Se
intime”; b) providencia de fecha 11 de octubre de 2002 que rechaza pedido de
aplicación del acta 2357; c) escrito de interposición del recurso de apelación
de fecha ……… de …….. de ……..; d) providencia de fecha 23 de octubre de
2002 que deniega el recurso de apelación; e) copia de poder, escrito de
demanda y contestación y sentencia de 1a instancia y 2a instancia, y f)
liquidación.
Asimismo, según lo dispuesto por el art. 283, parte 2a, del CPCCN se hace
constar lo siguiente: a) la resolución recurrida quedó notificada por nota en
fecha ……… de ……… de …….; b) el recurso de apelación contra ésta se
interpuso con fecha …….. de …….. de …….., y c) la denegatoria de la apelación
interpuesta quedó notificada por nota el día ……….. de …….. de ……….
III.
Breve síntesis de la causa. Que en fecha …….. de …… de …….., el juez de
grado dictó sentencia favorable a la parte actora, por la suma de $ 11.217,39
con más el interés del 12% anual desde febrero de …….. y hasta su efectivo
pago. Asimismo, el a quo reguló los honorarios de la representación letrada de
la parte actora en el 15% de la suma mencionada.
En fecha ……….., VE resolvió reducir el monto de condena en las sumas de $
2.198,63 para …………. y $ 2.311,40 para el coactor ……… y confirmar la
sentencia recurrida.
Devueltos los autos al juzgado de origen, el ……… de …….. de ……., se practica
liquidación teniendo en cuenta la tasa de interés fijada por el a quo del 12%
de interés anual, de la cual se dio vista a las partes.
Advirtiendo esta parte la falta de aplicación del acta ………. en la liquidación, se
presentó el escrito de fecha ………. bajo el título: “Manifiesta. Solicita se aplique
la tasa de interés establecida en el acta ……... Actualiza liquidación. Se confiera
traslado. Se intime”, a cuyos términos me remito en honor a la brevedad.
A este requerimiento, el juez a quo resolvió, con fecha ……….., con el siguiente
proveído: “Toda vez que la liquidación practicada a fs. ... se adecúa a las
pautas establecidas en la sentencia de fs. ..., desestímase la impugnación
formulada por la parte actora. Nótese que la tasa de interés fijada a fs. ... fue
consentida por la parte actora, quien no la cuestionó oportunamente, por lo
que, conforme el principio de preclusión procesal, la observación planteada
resulta extemporánea”.
Esta resolución motiva la apelación presentada fs. ..., la que fue resuelta con
el proveído …….., del ………, que dice: “En atención a lo dispuesto en el art. 109
de la LO al recurso de apelación interpuesto, no ha lugar”.
La denegatoria del recurso determina al presente recurso de queja.
IV.
Razones por las que debe otorgarse el recurso cuya denegatoria motiva
la presente QUEJA. Que con fecha ……. de ……. de ……., esta parte interpuso
recurso de apelación contra la resolución dictada en fecha ….. de ……. de ……..
en la que se resuelve desestimar el pedido de actualización teniendo en cuenta
la tasa fijada en el acta ……...
A fs. el juez a quo deniega dicha apelación fundando la resolución en el art.
109 de la LO.
Si bien, de conformidad con lo establecido en el art. 109 de la ley 18.345, las
resoluciones dictadas en la etapa de ejecución no pueden ser recurridas, esto
ocurre salvo que se configure alguno de los supuestos de excepción que
contempla dicha norma o que se advierta un compromiso a la garantía de la
defensa en juicio, según lo previsto por el art. 105, inc. h, de dicha ley
procesal o bien que la providencia impugnada llevara a desvirtuar la sentencia
pasada en autoridad de cosa juzgada o fuera susceptible de causar perjuicios
irreversibles (en sentido análogo (CNCom, Sala III, 12/2/99, “Rochio, Norberto
c/SEGBA, SI 49.251; id., id., 10/2/99, “Boniface, Gustavo A. c/A.G.P.", SI
49.220; id., id., 4/7/02, “Oliver, María I. c/Asocia- ción Civil Universidad del
Salvador”, SI, 53.442; id., id., 13/8/02, Azcona, Orlando, y otros c/Extel”, SI
53.259;
id.,
id.,
16/8/02,
“Castillo,
Juan
C.
c/Empresa
Ferrocarriles
Argentinos", SD 83.910).
En este caso se configuran estas últimas hipótesis, ya que al correrse traslado
a las partes de la liquidación practicada por el Sr. Secretario, esta parte
solicitó la corrección de la tasa, conforme a la cual deben liquidarse los
intereses moratorios, pues la que fijara la sentencia firme (12%) resulta
totalmente inadecuada a la realidad económica y financiera que impera en
nuestro país a partir de …….. de ………. En concreto, esta parte solicitó que se
fijara la tasa activa con capitalización mensual, pues entiende que dicha
corrección protege la cosa juzgada y asegura que la parte actora reciba
aquello que se tuvo en mira al dictar el fallo definitivo.
En efecto, al momento en que se plantea la cuestión, cabe recordar que la
Corte, en casos similares, pero referidos a la indexación, por razones de
equidad y amparando el derecho de propiedad admitió la desvalorización
monetaria una vez firme el fallo, y aun a costa del principio de congruencia y
de la cosa juzgada, al sostener que “no obsta a la actualización de los créditos
cuyo valor real se ve disminuido por efectos de la depreciación monetaria y
cuyo cumplimiento se ha demorado por la conducta ilegítima de quien ha
permanecido deudor, doctrina que tiende al mantenimiento de la intangibilidad
del crédito durante todo el proceso judicial, la circunstancia de que se hubiese
formulado el pedido después de dictada la sentencia de trance y remate. Ello
no importa violación de los principios de preclusión y cosa juzgada -emanación
procesal de la doctrina de los actos propios-, ya que el reajuste por
depreciación monetaria se refiere a algo que no es sustancialmente diverso del
reclamo originario de la litis, sino, como esto mismo, razonablemente
traducido en valores vigentes en tiempo posterior" [CSJN, 5/3/87, B 597 XX,
"Banco Fabril de la Plata Coop. Ltda. (en liq.) c/Tarabini, Humberto M.”].
Asimismo, cuando fue dictada la sentencia de autos (….. de …… de …….) no se
habían desatado todas las circunstancias ocurridas a partir de …….. de ….. que
sustancialmente
cambiaron
el
marco
económico
y
normativo,
con
la
suspensión de la convertibilidad y la evolución de los precios internos, por lo
cual la tasa de interés dispuesta era la adecuada y equitativa para el momento
en que fue dictado tal pronunciamiento.
Asimismo, cabe acotar que los fundamentos para aplicar la tasa del 12%
fueron los siguientes: se consideró que era la adecuada en virtud de las
facultades conferidas por el art. 622 del Cód. Civil, lo dispuesto en la ley
23.928 y el acta 2155 del 9/6/94.
El nuevo contexto económico financiero receptado por el consecuente marco
normativo dictado por el Congreso de la Nación, la admisión oficial de la
devaluación de la moneda nacional en una importante medida y la inflación del
30% en el primer semestre del año (según índices oficiales), torna para el
juzgador un deber revisar esta cuestión a partir del 1o de enero del corriente,
ya que resultaría inequitativo mantener la tasa de interés del 12% que está
destinada a compensar la mora y punir la demora en el pago de obligaciones
laborales.
Que la tasa de interés aplicable al caso es un accesorio, y que lo que hace cosa
juzgada no es el porcentual -en el caso el 12% anual-, sino el fundamento por
el cual se dispone en el pronunciamiento la aplicación de un determinado
interés. En el sublite, reitero -entre otros- ese fundamento es mantener
incólume el valor patrimonial. Aplicar la tasa activa simplemente apunta a
mantener la obligación originaria corregida tan sólo en expresión nominal para
conservar así su contenido intrínseco, y cumple acabadamente con la esencia
de la sentencia, esto es, con lo que el juzgador ordenó al momento de
sentenciar. Debe recordarse que la cosa juzgada lo que busca es amparar más
que el texto formal del fallo, la solución real prevista por el juez (TribTrab n° 3
Lomas de Zamora, 28/9/87, "Gigena, Mateo c/Impresit Sideco SACIYF”).
Que la Corte Suprema de Justicia afirmó que “al no ser el dinero un fin en sí
mismo, sino un medio que -como denominador- común permite medir cosas y
acciones muy dispares en el intercambio, la equivalencia de las prestaciones
debe responder a la realidad de sus valores y al fin de cada una de ellas;
cuando ese equilibrio se altera a causa del proceso inflacionario, que el
menguar el poder adquisitivo de la moneda disminuye el valor real de las
prestaciones, su restablecimiento exige el ajuste de la deuda; sólo así queda
incólume el derecho de propiedad” (CSJN, 2/4/87, E. 74 XXI, “Eirin, Alberto
c/Plan Óvalo SA de Ahorro para Fines Determinados”).
Según los fundamentos esgrimidos, y atenerse en forma cerrada a la
literalidad del pronunciamiento implicaría parcializar la sentencia, y en la
práctica produciría que el crédito laboral se incremente entre enero y junio en
el 6%, cuando la inflación alcanzó el 30%, lo cual violaría los fundamentos del
fallo, dado que de modo alguno fue lo ordenado por el juzgador que basa el
pronunciamiento en la premisa de mantener incólume el valor patrimonial de
la sentencia. Al respecto, la Corte sostuvo que “la actualización del importe de
la condena fijado en el fallo no compromete sino que preserva la autoridad de
la cosa juzgada, pues lo que busca fijar definitivamente no es tanto el texto
formal del pronunciamiento cuanto la solución real adoptada por el juez en el
fallo, lo cual resultaría frustrado de no efectuarse el reajuste cuando, por culpa
del deudor, aquel no es cumplido a su debido tiempo” (CSJN, 23/5/89, A 256
XXII, “Alancay, Irma G., y otros c/Romeo, Fabián R., y otros").
Que en cuanto al momento en que se plantea la cuestión, cabe recordar que la
Corte -en casos similares, pero referidos a la indexación- por razones de
equidad y amparando el derecho de propiedad admitió la desvalorización
monetaria una vez firme el fallo, y aun a costa del principio de congruencia y
de la cosa juzgada, al sostener que “no obsta a la actualización de los créditos
cuyo valor real se ve disminuido por efectos de la depreciación monetaria y
cuyo cumplimiento se ha demorado por la conducta ilegítima de quien ha
permanecido deudor, doctrina que tiende al mantenimiento de la intangibilidad
del crédito durante todo el proceso judicial, la circunstancia de que se hubiese
formulado el pedido después de dictada la sentencia de trance y remate. Ello
no importa violación de los principios de preclusión y cosa juzgada -emanación
procesal de la doctrina de los actos propios-, ya que el reajuste por
depreciación monetaria se refiere a algo que no es sustancialmente diverso del
reclamo originario de la litis, sino, como esto mismo, razonablemente
traducido en valores vigentes en tiempo posterior” [CSJN, 5/3/87, B 597 XX,
‘Banco Fabril de la Plata Coop. Ltda. (en liq.) c/Tarabini, Humberto M.’]. Y al
sostener: "Es procedente el reajuste por desvalorización monetaria de una
condena a daños y perjuicios pese a no estar prevista en la sentencia pasada
en autoridad de cosa juzgada la posibilidad de su actualización. Ello es así,
pues la determinación de valores monetarios efectuada en la sentencia traduce
sólo para la oportunidad en que se dictara la significación económica de la
deuda, previéndose su pago en los plazos establecidos para el cumplimiento
del fallo. En los supuestos que el trámite de ejecución excede dichos plazos sin
que medie cumplimiento del obligado, es justo revalorizar la cantidad
adeudada para restablecer la real significación de aquella” (CSJN, “Mester,
José”, Fallos, 299:35).
En igual sentido al expresado anteriormente se manifestó el Dr. Grisolía titular
del Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo 66, en la sentencia de
fecha 10/7/02, en autos: “Nacusi, Raúl R. c/Cuccarse, Luis, y otros s/despido”,
resolviendo disponer que, a partir del ……….., se aplique a los créditos
consagrados en la causa la tasa establecida por la CNTrab, mediante acta ……..
del ………, modificada por res. 8 del ……….
También sostuvo el a quo que el acta ……… del ………, no sería vinculante para
el juez, y se trataría de un acta de contenido no obligatorio.
Si bien es cierto lo expuesto por el juzgador, su actitud resulta absolutamente
contradictoria, puesto que cuando estaba vigente el acta 2155 del año 1994 que tampoco era obligatoria-, el a quo la aplicó sin miramientos en todos los
casos que llegaron a resolverse, ocurriendo lo propio con el acta 2357 a partir
de su sanción, lo que demuestra una actitud incongruente con sus propios
actos.
Sobre particular también VE ha resuelto: “Esta Cámara, el 7 de mayo del
corriente año, dictó el acta 2357 en atención a lo dispuesto en los arts. 3o y 4"
de la ley 25.561 y considerando que la supresión de la convertibilidad
monetaria y la consiguiente evolución de los precios internos, unidas a la
subsistencia de la prohibición legal de los mecanismos de indexación, generan
una brusca modificación de las condiciones de hecho en cuya virtud la Justicia
Nacional del Trabajo ha venido fijando las tasas de interés aplicables en los
procesos sometidos a su conocimiento..., la última de las cuales era 12%
anual que ya no puede sostenerse sin grave daño para los derechos que la
Justicia Nacional del Trabajo declara y garantiza..., que, en estas condiciones,
se hace necesario adoptar explícitamente una nueva posición que, sin
pretensiones tampoco de constituirse en norma que este tribunal carece de
atribuciones para dictar, exteriorice el criterio que la Cámara adopta a partir
de este momento a fin de hacer frente a las nuevas circunstancias. Que la tasa
activa del Banco de la Nación Argentina, pacíficamente empleada por los
tribunales hasta el inicio del período en que se aplicara la indexación, es la
más apropiada para su aplicación a los créditos judiciales, ya que equivale, al
menos aproximadamente, al costo que el acreedor impago debería afrontar
para obtener, en el momento del vencimiento de la obligación, el monto que el
deudor moroso hubiese retenido, a la vez que pone en cabeza del deudor la
responsabilidad por el resarcimiento de aquel costo, sea este real o
equivalente en términos de postergación de consumos o privaciones en que el
acreedor hubiese debido incurrir para hacer frente a la falta de pago oportuno
de su crédito...".
Agregando: “Por ello y con la finalidad de preservar la intangibilidad del
pronunciamiento recaído en autos así como su eficacia jurídica, propongo que
se acoja la petición de la actora y que, consecuentemente, se disponga que a
partir del 1 de enero del año en curso se aplique la tasa de interés activa fijada
por el Banco de la Nación Argentina para el otorgamiento de préstamos"
(CNTrab, Sala III, 12/9/02, SD 83.991, causa 22.637/02, “Navata, Mario F.
c/Institutos Antártida SAMIC s/des- pido” -Juzgado 63-).
Por todo lo expuesto solicito a VE revoque la sentencia de fecha ………… dictada
en autos, y resuelva que se disponga que a partir del ………. se aplique a los
créditos consagrados en la causa la tasa establecida por la CNTrab, mediante
acta ………., del …….., modificada por res. … …………, todo ello conforme
liquidación practicada por esta parte en el escrito de fs. ...
Finalmente, podemos decir que un pronunciamiento denegatorio del recurso
interpuesto, violaría el derecho de defensa en juicio.
Es por lo expuesto y lo que sabrá suplir VE con su elevado criterio, que
resultando contraria a la normativa de las leyes 21.839 y 24.432 la regulación
de honorarios practicada en la sentencia recurrida, pido se la deje sin efecto y
se regule el honorario mínimo establecido por el art. 8° de la ley 21.839, que
asciende a $ ………..
V. Plantea la cuestión federal. Por último dado que una resolución definitiva
confirmatoria de las resoluciones recurridas sería contraria a la validez de los
arts. 16, 17 y 18 de la Const, nacional, puesto que se vulneraría el derecho de
propiedad, al principio de igualdad ante la ley y la defensa en juicio de esta
parte, dejo aquí planteada la cuestión federal a los fines previstos por los arts.
14, 15, 16 de la ley 48, siendo parte del sustento normativo de este recurso
las disposiciones constitucionales citadas.
El acceso a la doble instancia está previsto en nuestro ordenamiento para el
caso planteado ante VE. Su denegación violenta los principios básicos de
defensa en juicio y debido proceso; ya que si bien éste no tiene rango
constitucional, la situación de impedir el acceso a una instancia revisora
violaría el principio de igualdad ante la ley, pues se estaría cercenando una
garantía a la cual esta parte tiene derecho.
VI. Petitorio. Por todo lo expuesto solicito:
1)
Se tenga por interpuesto el presente recurso de queja en legal tiempo y
forma.
2)
Tenga presente el planteo de la cuestión federal.
3)
Oportunamente otorgue el recurso denegado y ordene la remisión de las
actuaciones de marras.
Quiera VE proveer de conformidad, que
Será Justicia
Recurso extraordinario
El recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación
constituye la última posibilidad de control de violación de la Constitución
dentro del derecho interno. El núcleo de este recurso se encuentra regulado
por los arts. 14, 15 y 16 de la ley 48 (14/9/1863) y su trámite está establecido
en los arts. 256, 257 y 258 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación
y, una vez concedido y llegado a la Corte Suprema, por los arts. 280, parte Ia,
y 281 del mismo Código. Una vastísima jurisprudencia de la propia Corte
Suprema complementa la normativa legal y a lo largo de casi un siglo y medio
de fecunda elaboración le ha dado su actual perfil. El propio tribunal, tanto en
su actuación como en sus repertorios jurisprudenciales, ha utilizado la
sistematización de jurisprudencia que hace más de medio siglo hicieran los que
fueran sus secretarios: Esteban Imaz y Ricardo Rey (existe un compendio de
dicha sistematización con algunas elaboraciones posteriores efectuadas por
Orlando J. Gallo en el Curso de derecho constitucional de Carlos M. Bidegain, t.
IV, p. 374 a 392).
Interpone recurso extraordinario.
Autos ...
Excmo. Tribunal:
...
I. Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por los arts. 14,
15 y concs. de la ley 48 y el art. 257 del CPCCN, vengo a interponer recurso
extraordinario de apelación contra la sentencia definitiva dictada en el
expediente de marras, por la que se confirma la sentencia de primera instancia
que rechaza la demanda interpuesta por ………… contra ………… Limitada y El
………….. SA.
El presente recurso se interpone por las siguientes causas:
1) Por cuanto la resolución de VE vulnera las garantías contenidas en los arts.
14 bis y 16 de la Const, nacional, los arts. 2", 6° y 7° del Pacto Internacional
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, art. 7o, inc. d, del Protocolo
Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en Materia de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, “Protocolo de San Salvador"; art.
XVIII de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; los
arts. 8o y 25 de la Convención Americana de Derechos Humanos (Pacto de San
José de Costa Rica) y los convenios OIT 95 y 100, todos con rango
constitucional, según lo prescripto en el art. 75, inc. 22, de la carta magna.
2)
Por prescindir VE en el decisorio de prueba que de haber sido
considerada, hubiese cambiado el resultado final del pleito.
3)
Por sustentar el fallo en afirmaciones dogmáticas y dar fundamento sólo
aparente.
La primera causa se encuentra contemplada en el inc. 1o del art. 14 de la ley
48. La segunda y la tercera causa ha sido calificada por la Excma. Corte
Suprema de Justicia de la Nación en una jurisprudencia que ya devenida casi
centenaria, como arbitrariedad de sentencia, lesivas del derecho constitucional
al debido proceso (art. 18, Const, nacional), dado que el proceso no concluye
con una “sentencia" en su definición constitucional.
Bien entendido, que esta arbitrariedad lo es en sentido técnico, y en modo
alguno incide en la alta consideración que la parte y sus letrados tienen sobre
el tribunal.
Mediante este recurso, mi parte pretende que la Excma. Corte Suprema deje
sin efecto la sentencia recurrida, estableciéndose la doctrina aplicable al caso,
para que éste sea resuelto por ante quien corresponda, o bien, resuelva el
fondo de la cuestión, todo ello conforme lo dispuesto por el art. 16 de la ley
48.
II.
Síntesis de los hechos de la causa*
1)
Antecedentes.
2)
La sentencia de primera instancia.
3)
La sentencia de la Excma. Cámara (superior tribunal de la causa).
III.
Los
AGRAVIOS
QUE
CONSTITUYEN
CUESTIÓN
FEDERAL
EN
LA
SENTENCIA de la Excma. Cámara. El superior tribunal de la causa dicta una
sentencia que, en primer término, vulnera el derecho de igualdad de trato al
trabajador plasmado no sólo en el art. 16 de la Const, nacional, sino también
en el art. 14 bis; a su vez, el derecho de igualdad ante la ley consagrado en el
citado art. 16, también se ve vulnerado por el privilegio creado en cabeza de la
demandada al eximirla arbitrariamente de la aplicación de una norma
específica.
De la misma forma se vulneran las garantías insertas en los arts. 2°, 6o y 7°
del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, y el
art. 7o, inc. d, del Protocolo Adicional la Convención Americana sobre Derechos
Humanos
En materia de derechos económicos, sociales y culturales, "Protocolo de San
Salvador”, art. XVIII de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre, los arts. 8° y 25 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos (Pacto de San José de Costa Rica) y los convenios OIT 95, sobre
protección del salario, y 100, sobre igualdad de remuneración, todos con rango
constitucional, según lo prescripto en el art. 75, inc. 22, de la carta magna.
Por el otro lado, prescinde de prueba que de haber sido considerada hubiese
cambiado el resultado final del pleito. Así, resuelve sobre la base de
apreciaciones dogmáticas y genéricas, sin apoyo en la ley o en el expediente.
Ello, lesiona patentemente la garantía constitucional del debido proceso (art.
18, Const, nacional).
* La Corte Suprema ha hecho una interpretación del sentido del art. 15
de la ley 48, exigiendo que del relato de los hechos de la causa surja
en forma clara y autosuficiente la relación directa e inmediata de los
hechos relatados y las decisiones, normas o cuestiones atacadas con
la violación constitucional alegada. Por ello, es tal vez más importante
la
claridad
y
suficiencia
de
este
relato,
que
la
invocación de
antecedentes similares resueltos por la misma Corte que, de cualquier
manera, conoce ella.
Finalmente, el fallo carece de una adecuada fundamentaron no sólo para dar
por ciertas determinadas situaciones de hecho, sino también para disponer la
aplicación del derecho vigente.
El primero de los agravios tiene que ver con el inc. 1o del art. 14 de la ley 48.
El decisorio resulta contrario al derecho de igualdad que resulta repugnante al
art. 16 de la Const, nacional.
El segundo y el tercero de los agravios tiene que ver con la arbitrariedad con la
que fueron considerados los elementos probatorios de la causa, la carencia de
fundamentación del fallo y su descalificación como acto jurisdiccional que eso
conlleva.
Pasaré a analizar en forma pormenorizada, cada uno de los aspectos de la
sentencia que agravian a esta parte.
1)
Agravios contrarios al derecho federal.
2)
Arbitrariedad de sentencia.
IV.
La
procedencia
formal
del
presente
recurso.
Aunque
parece
sobreabundante queremos poner de manifiesto a VE que la sentencia atacada
impide en forma ordinaria, toda discusión ulterior, y que la Excma. Cámara del
Trabajo constituye indudablemente el superior tribunal de la causa.
En cuanto al importante agravio sufrido por mi parte, reviste el carácter de
actual. En efecto, la sentencia en crisis priva de la indemnización a que tiene
indudablemente derecho mi parte por el servicio prestado bajo la dirección de
la demandada.
La decisión que se apela por este medio, ha causado a mi mandante un
gravamen irreparable, al privarlo del derecho de defensa en juicio, del derecho
de propiedad y de trabajo consagrados en la Constitución nacional en los arts.
14 y 17, existiendo en mi mandante el interés personal en la correcta
resolución del juicio, siendo el gravamen actual y no eventual o hipotético
(Fallos, 272:177, 277:276, y 279:322).
Asimismo destaco a VE que ésta es la primera oportunidad procesal para
efectuar el planteo de la cuestión constitucional. Ello es por cuanto la cuestión
federal deviene por obra del juzgador y de un modo repentino al fallarse en la
segunda instancia. Tal es así que, en el caso de autos, coinciden los tiempos
del planteamiento de la cuestión constitucional y la interposición del recurso
extraordinario.
V.
La procedencia sustancial del recurso. Tal como relatara con cierta
minuciosidad a lo largo del capítulo III del presente libelo los agravios
planteados afectan garantías constitucionales que tienen una relación directa e
inmediata con el resultado final del proceso.
En efecto, se ha violado con la sentencia recurrida reiteradamente la garantía
de igualdad y del debido proceso. Todo ello hace caer a la sentencia recurrida
en cuanto resulta contraria al derecho federal y además por recibir el
calificativo de arbitraria en sentido técnico tal como lo ha venido calificando la
secular sentencia de nuestro máximo tribunal (Fallos, 207:72; 272:172;
304:509; 324:3640, entre muchos otros).
Quiero resaltar ante VE que no se trata en el caso de revisar el análisis de los
hechos de la causa ni tampoco la interpretación del derecho común aplicable.
Aquí lo que se cuestiona es la violación de la garantía de igualdad y la no
consideración de prueba fundamental que de haber sido considerada hubiese
cambiado el resultado del pleito.
Por todo ello, la sentencia atacada carece de los requisitos para constituir un
pronunciamiento jurisdiccional válido. Eso es lo que reclama mi parte, un
pronunciamiento judicial que sea válido y que concluya el proceso que ha
quedado inválidamente terminado, reconociendo, por supuesto, sus derechos.
En ese sentido también la Corte Suprema ha resuelto: “Corresponde dejar sin
efecto la sentencia apelada si las circunstancias de los autos ponen de
manifiesto en el caso no una mera discrepancia del apelante con la selección y
valoración de las pruebas, sino la prescindencia de toda consideración concreta
sobre prueba conducente para la adecuada decisión de la causa, lo que
descalifica al pronunciamiento de su carácter de acto judicial válido. En tales
circunstancias, la sentencia deja de ser una derivación razonada del derecho
vigente con aplicación a las circunstancias probadas de la causa no cumpliendo
con los requisitos que hacen al debido proceso” (4/5/76, “Rafael A. Acasuso
c/Hildeberto R. Quintana y otra”, Fallos, 294:309).
Al carecer la sentencia atacada de calidad jurisdiccional, se viola, sin duda
alguna, el debido proceso (art. 18, Const, nacional), pero esa violación nos
lleva a otros perjuicios constitucionales sustanciales, como la violación al
derecho de propiedad (art. 17) de la cual el actor está siendo privado sin
“sentencia fundada en ley”.
VI. Trascendencia del caso a los fines del art. 280 del CPCCN. Queremos
destacar, a los fines de lo previsto por este art. 280, que la cuestión de fondo
aquí debatida y que devino en federal por arbitrariedad, en virtud del
voluntarismo del juzgador, reviste una singular trascendencia, puesto que
establece un importante precedente que repercute en todos los trabajadores
que, trabajando en relación de dependencia, emiten facturas y no se hallan
debidamente registrados. Se afecta, de esa manera, también los arts. 14, 14
bis y 17 de la Const, nacional.
La sentencia fomenta el trabajo "en negro” y desalienta el trabajo protegido,
así como también desprestigia el uso de la figura cooperativa alentando que,
como en este caso, sea utilizada para ocasionar perjuicios patrimoniales a los
trabajadores.
De confirmarse, el hotel demandado no contratará más trabajadores en
condiciones regulares y protegidas de contratación. Lo hará por el sistema de
cooperativas y luego de un tiempo, meses o un año, se desharían de esas
personas sin consecuencia alguna alegando como precedente la resolución que
aquí se recurre.
Así como la yerba mala crece rápido y se expande en cualquier terreno, serán
varios los empresarios que optarán, como la demandada, por tener a
trabajadores de “cooperativas", que perciban “anticipos de excedentes", sin
ser en verdad socios de dichas entidades y ello redundará en una mayor
desigualdad social, mayor exclusión y, en definitiva, mayor desprotección al
trabajo.
Por lo expuesto, dada la trascendencia de la cuestión federal y de fondo que
aquí se trata, solicito de VE. La concesión del presente recurso.
VII.
Cumple acordada 4/07*. En cumplimiento de esta acordada, vengo a
manifestar que el escrito del presente recurso cumple todas sus exigencias.
Asimismo, en cumplimiento del art. 2o de dicha acordada se acompaña la
carátula en hoja aparte que contiene los datos allí requeridos.
* CSJN, 16/3/07, acord. 4/07. Para la presentación de un recurso se
recomienda al letrado una atenta lectura de dicha acordada, la que se
caracteriza por una minuciosa reglamentación sobre la formalidad
tanto del recurso extraordinario, como de la queja en caso de
denegación de éste. Asimismo es de destacar que la Corte es muy
exigente respecto del cumplimiento de los requisitos allí establecidos,
rechazando los escritos que no los cumplen. Ésta fue complementada
por
la
acord.
38/11,
del
29/12/11,
que
establece
en
forma
inexcusable que debe utilizarse el formato de papel A4 en las
presentaciones (ver ambas en www.csjn.gov.ar).
VIII. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VE solicito:
1)
Tenga por interpuesto el presente recurso extraordinario de apelación en
legal tiempo y forma, y por fundamentado el mismo como lo exigen los arts.
14 y 15 de la ley 48.
2)
Se tenga por agregada la carátula exigida por el art. 2° de la acordada
4/07.
3)
Se confiera el traslado establecido por el art. 257 del ritual.
4)
Oportunamente se conceda el mismo elevando los autos a la Excma.
Corte Suprema de Justicia de la Nación.
5)
Oportunamente también, se deje sin efecto el decisorio recurrido y se
establezca por la Excma. Corte Suprema la doctrina contraria aplicable al
presente caso o bien, resuelva el fondo de la cuestión, en ejercicio de las
facultades conferidas al alto tribunal por el art. 16 de la ley 48.
Quiera VE proveer de conformidad,
que Será Justicia
Inaplicabilidad de la ley
a) Interposición
Interpone recurso de inaplicabilidad de la ley*.
* Referencia normativa. Art. 124, LO, y arts. 288 y ss., CPCCN. El plazo
de interposición de este recurso es de diez días desde notificada la
sentencia de segunda instancia. Sus presupuestos están dados por la
existencia de contradicciones entre la doctrina de la Cámara que
hubiera sido invocada anteriormente en el proceso y la decisión
adoptada en definitiva. Su objetivo está dado en la unificación de la
jurisprudencia, mediante una sentencia plenaria, esto es, dictada por
el voto de la mayoría de los jueces de la Cámara, donde aprueben la
doctrina legal que, en lo sucesivo, será obligatoria para las salas de la
Cámara y juzgados de primera instancia.
Autos ...
Excmo. Tribunal:
...
I. Objeto. Que notificados, con fecha ………, de la sentencia definitiva dictada
en autos y siendo su doctrina contraria al precedente dictado por la Sala X de
VE que ha sido acompañado en autos conforme surge de fs. ..., con arreglo a
lo dispuesto por el art. 288 y ss. del CPCCN, venimos a interponer recurso de
inaplicabilidad de la ley, solicitando desde ya que, previo traslado, se conceda
el mismo estableciendo V.E. la doctrina legal aplicable al presente caso, todo
ello con arreglo a las razones que seguidamente paso a exponer.
II. Recaudos del recurso. En el presente caso se encuentran reunidos la
totalidad de requisitos previstos por el ritual civil para la procedencia del
recurso interpuesto.
Existe una sentencia definitiva dictada por la Sala III de VE que establece una
doctrina exactamente contraria a la dictada por la Sala ………
Realizada
dicha
aclaración
preliminar,
de
la
que
resulta
la
finalidad
estrictamente referencial de la copia de la sentencia obrante en autos a fs. ...,
y no instrumental o de prueba documental, paso a dar cumplimiento a los
recaudos previstos en el citado art. 292 del CPCCN.
1)
Existencia de contradicción.
(…)
2)
Invocación previa del precedente jurisprudencial.
(…)
3)
(…)
De los fundamentos
4)
De la cuestión a resolver. En síntesis, existe en la causa la invocación de
un precedente jurisprudencial perfectamente aplicable al caso de autos, que
fue citado con antelación a la sentencia definitiva y una doctrina sentada por
esta contradictoria al precedente.
(…)
III. Petitorio. Por todo lo expuesto, de VE solicitamos:
1)
Tenga por interpuesto en legal tiempo y forma el presente recurso de
inaplicabilidad de la ley.
2)
Del recurso interpuesto, confiera traslado a la accionada en los términos
y apercibimientos de ley.
3)
Oportunamente, por donde corresponda, se admita el presente recurso y
se resuelva afirmativamente la doctrina legal planteada en el apartado ……. de
este escrito.
4)
Con dicha doctrina, se deje sin efecto la sentencia recurrida y se dicte un
nuevo pronunciamiento con arreglo a ella, por donde corresponda.
Quiera VE proveer de conformidad, que Será Justicia
b) Contesta traslado
Contesta traslado Autos ...
Excma. Cámara:
...
I. Objeto. Que vengo en legal tiempo y forma a contestar el traslado del
recurso de inaplicabilidad de la ley interpuesto por la demandada, solicitando
desde ya su rechazo, dado que al caso concreto de la actora resulta ajustado a
derecho la aplicación de la norma del art……..de la ley …….., con expresa
imposición
de
costas
a
la
demandada,
todo
ello
en
virtud
de
las
consideraciones de hecho y derecho que paso a exponer.
II.
Contesta traslado ...
1)
Fundamentos ...
2)
Resoluciones actuales. En la actualidad la Excma. Cámara tiene un
criterio adoptado respecto de la aplicación del …
III. Petitorio. En virtud de lo manifestado a VE solicito:
1)
Tenga por prestada la contestación del recurso de inaplicabilidad de la
ley en tiempo y forma.
2)
Se rechace éste por no ser acorde a derecho, con expresa imposición de
costas.
Quiera VE proveer de conformidad, que Será Justicia
Queja ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación
Interpone recurso de queja por denegación de recurso extraordinario1
Autos ...
Excmo. Tribunal:
...
I.
Objeto. Que notificado con fecha ….. de …… de ……. de la sentencia
denegatoria del recurso extraordinario de apelación interpuesto contra la
sentencia definitiva dictada en autos por la Sala …… de la Excma. Cámara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, vengo en legal tiempo y forma, con
arreglo a lo normado por el art. 282 y ss. del CPCCN, a interponer el presente
recurso de queja contra dicha resolución, solicitando desde ya a VE declare
mal denegado el recurso extraordinario y conceda éste, a mérito de las
razones que seguidamente paso a exponer.
II.
Síntesis de los hechos de la causa
1)
Antecedentes.
2)
Sentencia dictada en primera instancia.
3)
La sentencia de la Excma. Cámara (superior tribunal de la causa).
III.
Los
AGRAVIOS
QUE
CONSTITUYEN
CUESTIÓN
FEDERAL
EN
LA
SENTENCIA de la Excma. Cámara
[Reeditar argumentos principales].
IV.
La
RESOLUCIÓN
QUE
DENIEGA
LA
CONCESIÓN
DEL
RECURSO
EXTRAORDINARIO y su crítica. Esta parte considera mal denegado el recurso
extraordinario interpuesto en los términos del art. 257 del CPCCN y art. 14 de
la ley 48 y así solicita de VE lo declare, habilitando, en su mérito, la instancia
extraordinaria.
En su resolución del ………, la Excma. Cámara entendió que cabía desestimar el
recurso por entender que “resultan incumplidos los recaudos previstos en el
art. ……. incs. …. y …….., de la acordada ……..”.
Además de ello, rechazó el recurso por cuanto entiende que en materia de
arbitrariedad de sentencia incumbe exclusivamente a la Corte Suprema decidir
acerca de su calificación como tal.
En el primer caso, se equivoca el superior de la causa debido a que
acabadamente se explica, en el escrito que interpone el recurso extraordinario,
la conexión entre las normas federales invocadas y lo resuelto en el caso,
como resumidamente se puede ver incluso en el presente escrito.
Esta parte acusa habérsele vulnerado el derecho de defensa en juicio y que se
han modificado cuestiones que han quedado firmes (y con autoridad de cosa
juzgada) con la decisión adoptada, según los requisitos del art. ……..
En lo que concierne al segundo de los motivos, se equivoca también el
superior tribunal de la causa, dado que la modificación de cuestiones firmes en
la sentencia de primera instancia y la imposibilidad de ejercer el debido
derecho de defensa a esta parte, no resulta ser una mera discrepancia, sino
más bien una arbitrariedad en la sentencia, siendo una cuestión federal por
arbitrariedad.
Por tratarse, entonces, el recurso extraordinario interpuesto de una crítica a un
acto arbitrario, que como tal no es jurisdiccionalmente válido y deniega a mi
parte el derecho de acceso a una instancia ordinaria revisora, corresponde
habilitar la instancia extraordinaria a fin de ser tratado dicho recurso.
No se procura aquí el debate sobre cuestiones de derecho común o prueba,
sino de la arbitraria denegación que se ha efectuado a mi mandante del acceso
a
una
instancia
jurisdiccional
revisora
habiendo
mediado
una
notoria
vulneración de las garantías constitucionales del debido proceso.
V. Recaudos. Para mejor recaudo, acompaño las siguientes copias de las
actuaciones citadas en este escrito, declarando bajo juramento que son fieles
de sus originales obrantes en el expediente de marras.
a)
Copia simple de otorgamiento de poder.
b) Copia simple de la sentencia de 1a instancia.
c) Copia simple de la sentencia de 2a instancia.
d)
Copia simple del escrito de interposición de recurso extraordinario.
e)
Copia simple de la contestación al escrito de recurso extraordinario.
f)
Cédula original de notificación, y sentencia denegatoria del recurso
extraordinario de fecha ………...
Asimismo, hace saber a VE que se ha cumplido con los requisitos de la acord.
…….. y que mi parte se encuentra eximida de oblar el depósito que manda el
art. 286 del CPCCN, en mérito al beneficio de gratuidad y exención de tasa
judicial previsto en favor de mi mandante por el art. 20 de la LCT.
VI. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VE solicito:
1)
Tenga por interpuesto el presente recurso de queja en legal tiempo y
forma.
2)
Tenga por cumplidos los requisitos de la acordada CSJN 4/07, y se tenga
por eximida del depósito del art. 286 al CPCCN con arreglo a las disposiciones
legales invocadas.
3)
Oportunamente,
declare
mal
denegado
el
recurso
extraordinario
interpuesto y habilite la instancia para su tratamiento.
Quiera VE proveer de conformidad, que Será Justicia
Recursos en Provincia de Buenos Aires
Recurso extraordinario de nulidad
Interpone recurso extraordinario de nulidad1
Autos ...
Excmo. Tribunal:
…., constituyendo domicilio procesal a los fines del recurso extraordinario en la
calle ... de la Ciudad de La Plata, sin perjuicio del constituido localmente en
calle ..., a VE respetuosamente digo:
I.
Objeto. Que vengo a interponer contra el pronunciamiento dictado por
VE a fs. ..., Recurso de nulidad extraordinario para ante la Suprema Corte de
Justicia de la provincia de Buenos Aires, con arreglo a lo aprehendido en el art.
161, inc. 3, b, de la Const, de la Provincia, y el art. 56 del decr. ley 7718/71.
II.
Admisibilidad. Se encuentran reunidos en el presente escrito todos los
requisitos formales de admisibilidad del recurso, a saber:
a)
Está propuesto dentro del plazo legal de diez días, lo que es de fácil
verificación.
b)
La recurrida es una sentencia definitiva.
c)
Se constituyó domicilio procesal en la Ciudad de La Plata.
d)
Se acompaña copia del presente recurso para la contraparte.
e)
Infra se desarrollan los argumentos que dan sustento a la alegación de
nulidad por la violación de las normas contenidas en los arts. 168 y 171,
Const, provincial.
III.
Antecedentes relevantes de la causa. Mi mandante accionó contra la
empresa demandada y la ………. ART SA una pretensión de condena por la
indemnización de daños y perjuicios provocados por las secuelas invalidantes
que con carácter permanente y con motivo de las tareas ejecutadas en favor
de la demandada en ambiente ruidoso, disminuyeron su capacidad y aptitud
laborativa. Con fundamento en lo dispuesto en
La parte que no hubiera constituido domicilio en la Capital de la Provincia
quedará notificada de las providencias de la Suprema Corte por ministerio de
la ley" (texto según ley 11.593, art. Io).
El monto de los rubros de reclamo en la demanda es de $ ..., remitiéndose a lo
que, en definitiva, resultare de la producción de la prueba.
Al contestar la acción la demandada intenta desvirtuar la intensidad sonora del
ambiente.
El Tribunal de Trabajo N….. dictó sentencia admitiendo la pretensión y, en el
marco resarcitorio civil, decretó la responsabilidad de la accionada por el daño
padecido en la salud del trabajador reclamante, condenándola en consecuencia
y fijando las sumas que, a su juicio, corresponden al resarcimiento integral
acogido, en la sumas de $ ..., en concepto de daño emergente y lucro cesante,
con más la suma de $ ..., en concepto de daño moral, lo que hace un total de
$ ....
Ahora bien, con referencia al aspecto específico de la determinación del monto
resarcitorio -eje en el que descansa el remedio extraordinario que se proponeel juez efectúa el cálculo del monto correspondiente a la reparación integral
ponderando todas aquellas circunstancias referidas al actor, incapacidad,
remuneraciones, fecha de exteriorización de la incapacidad y edad del
trabajador al momento de dicha exteriorización.
IV. Procedencia sustancial. Tales pautas reflejan una fórmula que llega a un
desemboque claramente ilegal, inicuo y arbitrario, puesto que desconsidera, al
punto de desvirtuarla, la previsión contenida en el ………de fundamento en el
reclamo de autos, en abierta violación a lo dispuesto en los arts. 168 y 171 de
la Const, provincial.
Precisamente al efectuar el cálculo correspondiente a la reparación integral
ponderando todas aquellas circunstancias referidas al actor, es que el juez se
aleja del texto legal específico que manda resarcir el "daño emergente" y el
“lucro cesante”, haciendo omisa ponderación -pese al anticipo efectuado en tal
sentido- del primero de ellos: el daño material emergente propiamente dicho.
La reparación aritmética del resarcimiento fijado a la luz de las operaciones allí
expresadas, reduce meramente la ganancia o utilidad de que se verá privado
el actor a causa del hecho dañoso.
A pesar de lo preanunciado por el juez ponente y con llamativa ausencia de
examen de aquellas circunstancias personales que se hizo un deber analizar,
no aparecen delineadas las pautas que sirvieron de basamento a la
ponderación del daño propiamente dicho, el que se presenta asimilado al
"lucro cesante”, dado que en la valuación final ambos conceptos confluyen y se
cuantifican en la fórmula desarrollada en la sentencia.
Resulta destacar que si bien “la determinación del monto de la indemnización
de daños y perjuicios es una cuestión de hecho sujeta al criterio prudente de
los jueces de grado” (acord. 33.819, 4/12/84), el fijado por el sentenciante es
inferior al que se hubiera logrado de haber permanecido el actor en los
parámetros de la ley 9688 (t.o.).
Ha dicho la Corte Suprema que es descalificable la sentencia que utiliza una
fórmula matemática como pauta indicativa para resarcir el daño y finalmente
fija una cantidad que no guarda ninguna relación con el sistema indicado, ya
que los valores a los que arribó no satisfacen el principio de integralidad en
función de la gravedad de la secuela invalidante, ni la repercusión moral, social
y espiritual del menoscabo. No se encuentra debidamente fundada la sentencia
que no contiene ninguna precisión acerca de la entidad de los daños ni su
proporción con la indemnización (CSJN, 7/9/93, ‘‘Ojeda, Tiburcio c/Aliver SA",
O. 107 y 92, XXIV, TSS, 1994-51).
Por otro lado, si bien VE resuelve el lucro cesante y daño emergente, omite
pronunciarse en referencia a la extensión del daño propiamente dicho, sin dar
razón o fundamento que justifique la preterición.
La Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires ha tenido
la ocasión de pronunciarse sentando que “transgrede los arts. 156 y 159 de la
Constitución de la Provincia el fallo que omite resolver las cuestiones
condicionantes de su decisión y, transitivamente, fundar en ley tales
decisiones (P. 40.174, del 12 de junio de 1990), jurisprudencia que aparece
asimilable y de adecuada aplicación a la presente causa".
Ya con anterioridad, dicho alto tribunal provincial reputó esenciales "... las
cuestiones que resultan necesarias para la correcta solución del pleito; las que
estén constituidas por puntos o capítulos de cuya decisión dependa el sentido
del pronunciamiento y las que por su naturaleza influyen realmente en el
fallo...” (ac. 24.711, 10/4/79, “Bonich de Guyan s/sucesión").
Ninguna hesitación se suscita en torno a la calidad de esencial que reviste la
cuestión omitida, como quiera que ésta conforma un pilar fundamental en la
estructura del reclamo y del esquema jurídico de la reparación integral (art.
1069, Cód. Civil) que la sentencia debe atender para la solución del litigio.
A riesgo de interpretarse como sobreabundante -por no existir la posibilidad de
confusión alguna-, acoto que la cuestión omitida no contó con tratamiento
implícito ni fue desplazada por la solución brindada a la otra cuestión,
presentándose sólo como un titulado vacío.
En última reflexión, este Excmo. Tribunal del Trabajo ha incurrido -al omitir el
tratamiento de cuestión esencial- en el vicio que fulmina la sentencia objeto de
recurso, en razón de haberse vulnerado los arts. 168 y 171 de la Constitución
de la Provincia de Buenos Aires.
V.
Depósito previo. Que a los fines de la admisibilidad del presente recurso,
esta parte viene a cumplir con el depósito previo exigido por el art. 56 de la
ley 11.653".
VI.
Cuestión federal. A partir de todo cuanto llevo expuesto, asevero
conclusivamente
que
la
sentencia
recurrida
adolece
de
arbitrariedad,
entendida esta expresión según el léxico tradicional de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación, en virtud de haber preterido el tratamiento de una
cuestión relevante para la suerte del litigio.
En lo atinente al punto, el más alto tribunal nacional tiene establecido que
“procede dejar sin efecto la sentencia por arbitrariedad si la misma omitió la
consideración de cuestiones conducentes para la resolución del caso que, por
otra parte, fueron planteadas en la etapa procesal oportuna..." (SCBA,
11/4/85, “Molina c/Grinberg", LL, 1985-E-79).
De tal modo se han conculcado las garantías de la defensa en juicio, del
debido proceso y del derecho de propiedad, aseguradas en los arts. 17 y 18 de
la Const, nacional; así dejo planteada la cuestión federal, siendo ésta la
primera oportunidad que el procedimiento me brinda atento a que la lesión
constitucional es consumada sorpresivamente en la sentencia del tribunal del
trabajo.
Dejo asimismo propuesto el tema federal aludido como parte del presente
recurso, haciendo reserva de recurrir a su debido tiempo para ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nación por la vía extraordinaria del art. 14 de la ley
48.
VII.
Petitorio. Por lo expuesto, solicito:
1) Se tenga por interpuesto en tiempo y forma el recurso de nulidad
extraordinario.
2)
Se tengan por satisfechos los requisitos formales de admisibilidad,
concediendo el recurso y elevando las actuaciones en la forma de estilo a la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia.
3)
Por introducida la cuestión federal en los términos del art. 14 de la ley
48.
4)
A su debida hora, el alto tribunal provincial acoja el recurso declarando
la nulidad de la sentencia que se pide, con costas.
Quiera VE proveer de conformidad,
que Será Justicia
a)
Interposición
Interpone recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley.
Autos ...
Excmo. Tribunal:
...
I)
Objeto. Que contra el pronunciamiento definitivo dictado por VE a fs. ....
vengo a interponer para ante la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
Buenos Aires, recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal,
en los términos del art. 55 de la ley 11.653 y normas supletorias del Código
Procesal en lo Civil y Comercial.
II. Admisibilidad. Concurren en este acto recursivo todos los requisitos
formales de admisibilidad:
a)
Se trata de una sentencia definitiva.
b)
Aun cuando el valor del litigio no alcanza el monto mínimo establecido
por el art. 278 del Código Procesal Civil y Comercial -texto según ley 11.593se denuncia en el presente la concreta violación de la doctrina legal de la
Suprema Corte de Justicia bonaerense, de conformidad con lo previsto en el
art. 55 de la ley 1 1.653.
c)
Se interpone en el plazo previsto legalmente.
d)
Se
satisface
la
carga
impuesta
en
el
art.
279
del
CPCCBA,
desarrollándose las concretas violaciones legales y de doctrina legal de la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia en el curso del presente escrito.
e)
Se cubren los restantes recaudos: constitución domiciliaria en la Ciudad
Capital de la Provincia y copias para la demandada.
III.
Antecedentes de la causa ...
IV.
Fundamentos del recurso.
1) Emergencia inicial. Violación de doctrina legal. La solución propiciada en el
pronunciamiento de VE transgrede la doctrina de la Excma. Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Buenos Aires, así condensada: “La circunstancia de
que el nivel sonoro del ambiente de trabajo no supere los porcentuales
máximos en decibeles establecidos en la ley de higiene y seguridad del
trabajo, no implica que el ruido existente en el mismo no pueda dañar el oído
humano" (L. 44.340, 7/8/90).
Asimismo cabe destacar que el superior tribunal ha dejado establecido que el
supuesto de violación de doctrina legal "se configura cuando la Suprema Corte
ha determinado una doctrina mediante la interpretación de las normas legales
que rigen la relación sustancial debatida en una determinada controversia, y el
fallo apelado transgrede la misma en caso similar (Conf. causas L. 47.759,
sent, del 25/2/92; L. 59.023, sent, del 27/12/96)” (causa L. 60.595, sent, del
30/9/97, "Boudourian, Isabel M. c/Cooperativa de Agua y Luz de Pinamar Ltda.
-CALP- s/indemnización por antigüedad”).
La doctrina corrobora la vigencia de anteriores sustentaciones de la Excma.
Corte, mantenidas a través del tiempo y remontadas a varios años atrás en
versiones inequívocas: “Constituye una premisa errónea el considerar que si el
ruido no supera el máximo permitido, no puede dañar el oído humano” (L.
31.785, 20/1 1/82).
Y en concordantes formulaciones: "Es errónea la premisa de que si el ruido no
supera el máximo permitido por el decr. 351/79 no puede dañar el oído
humano” (L. 32.018, 31/5/83), y que "es erróneo presuponer que si el nivel
sonoro no supera los ochenta decibeles no daña la vida humana” (L. 40.066,
5/7/88).
La violación de la doctrina legal de la Excma. Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Buenos Aires se manifiesta evidente al reiterar el decisorio de VE
el deficit que mereciera casación del superior, en la causa L. 62.508, del
8/7/97, de notoria similitud con la presente.
Se ha demostrado a lo largo de los presentes obrados la existencia de
idénticos presupuestos fácticos a los acreditados en la causa precitada.
Conforme lo expuesto, VE incurre en insalvable error cuando asevera, sin más,
que la sola circunstancia de no haber la intensidad del sonido -en el ámbito del
establecimiento de la accionada- superado los ochenta y cinco decibeles,
enerva la relación de causalidad entre la dolencia del actor y el ruido descripto
en el veredicto.
A esta altura resulta insoslayable recordar que la Suprema Corte de la
Provincia adoctrina que “la circunstancia de que la pericia médica no obligue al
tribunal del trabajo, no significa que pueda apartarse arbitrariamente de la
misma: en todo caso la desestimación de las conclusiones debe ser razonable
y científicamente fundada”, así como también que “incurre en absurdo el fallo
que se desliga de un dictamen pericial médico no impugnado por las partes sin
fundamentos atendibles para desvirtuar las conclusiones de la peritación” (L.
34.432, 3/12/85, “Marutke de Espósito, María c/Cooperativa Argentina Textil
de Trabajo s/enfermedad accidente", Acuerdos y Sentencias, 1985- III-605).
En definitiva, la motivación del fallo sobre la base de la inexistencia del factor
causal se circunscribe entonces a una afirmación dogmática que, al apegarse
rígidamente al erróneo criterio de postular el umbral de ochenta y cinco
decibeles como límite inexorable para considerar agresiva la intensidad sonora,
patentiza la violación de la doctrina legal de la Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Buenos Aires.
Por
otro
lado, al
desligarse
del
informe
pericial médico, traduce
un
apartamiento de su contenido y un desentendimiento de las constancias de
autos. Reitero, por lo tanto, VE ha incurrido en la violación del art. 44, inc. d,
de la ley 11.653 al no considerar acreditado el nexo causal entre la
incapacidad derivada de la hipoacusia y las labores que desempeñara el actor
en el establecimiento de la demandada en autos.
De tal manera, queda fuera de duda que se ha hecho una errónea aplicación
del art. 75 de la LCT y los arts. ……..Cód. Civil u Comercial y, sobre todo, del
art. 499 del mismo cuerpo legal, como quiera que este Excmo. Tribunal del
Trabajo lo hizo sobre un presupuesto de hecho equivocado: inexistencia de
relación causal.
VII.
Cuestión federal. Alego la violación del art. 18 de la Const, nacional al
haber VE dictado una sentencia arbitraria como resultado de una afirmación
dogmática que se refuerza asignándole al decr. 351/79 un alcance que no
tiene. La Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nación estableció que resulta
inadmisible erigir en regla suficiente a las normas del decr. 351/79 a efectos
de determinar con carácter necesario el nivel ruidoso permisible, ya que de ser
así se otorgaría a ese decreto reglamentario un contenido y trascendencia de
los que carece, si se tiene en cuenta la especificidad del tema, cercenándose
facultades judiciales para juzgar cada caso en concreto ("Alca- raz, Claro
c/Neumáticos Good Year SA”, 5/12/83).
Dejo así planteada la cuestión federal, siendo ésta la primera oportunidad que
el procedimiento me brinda atento a haber sobrevenido la arbitrariedad con el
dictado de la sentencia, haciendo reserva de recurrir ante el más Alto Tribunal
Nacional por la vía del art. 14, ley 48.
VIII. Depósito previo. Que, a los fines de la admisibilidad del presente
recurso, esta parte viene a cumplir con el depósito previo exigido por el art. 56
de la ley 11.653.
IX.
Petitorio. Por lo expuesto, solicito:
1)
Se tenga por interpuesto en tiempo y forma el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley.
2)
Se lo conceda, elevando las actuaciones en la forma de estilo a la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires.
3)
Se tenga presente la cuestión federal planteada.
4)
En su oportunidad, el alto tribunal provincial acoja este recurso,
declarando las violaciones denunciadas, casando la sentencia en ejercicio de la
jurisdicción de grado, con costas a la demandada.
Quiera VE proveer de conformidad, que
Será Justicia
b)
Contesta traslado
Contesta traslado
Autos: ...
Excma. Cámara:
...
I.
Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 257
del CPCCN, vengo a contestar el traslado que me fuera conferido del recurso
extraordinario de apelación interpuesto por la codemandada Salguero 3229
SRL, solicitando desde ya su total rechazo, con costas, a mérito de las razones
que seguidamente paso a exponer.
II.
Contesta traslado. La presente causa versa sobre un despido indirecto,
ocasionado por serios incumplimientos de la demandada, como la falsa
registración de la fecha de ingreso del actor y la falta de pago de las horas
extras efectivamente cumplidas, extremos que no fueron reconocidos pese a la
debida intimación del actor.
Del escrito en traslado se advierte que el recurso interpuesto por la
demandada ………. SRL en absoluto se trata de cuestiones federales, sino de
derecho común, y por ende, éste debe ser rechazado.
Asimismo, se observa del escrito en traslado una reiteración de los
argumentos vertidos al apelar la sentencia de primera instancia, los que ya
han sido resueltos, y la Corte no es un tribunal de 3a instancia como
pretendería la demandada en su planteo.
De lo expuesto en el libelo inicial y de las probanzas de autos surge que se
configuran los elementos suficientes para hacer lugar al reclamo laboral
incoado por la actora.
La accionada opuso todas las defensas para que no prosperen los rubros
reclamados y ellas fueron analizadas en las instancias ordinarias.
La solución del caso en esta segunda instancia, siempre vino dada por la
interpretación razonada de disposiciones del derecho común, sobre el hecho y
prueba incorporados.
Queda claro entonces, que si hay algún tipo de arbitrariedad o error en la
solución del caso de autos, sería porque toda la justicia del trabajo está
equivocada, ya que todos se han expedido en sentido contrario al que
pretende defender la demandada.
Ella no entiende que, al decir de ……….. en …… (palabras puestas en boca de
……….), "cuando todos se equivocan, todos tienen razón”.
De este modo, el caso de autos carece de cualquier tipo de trascendencia
federal a los fines previstos por la ley 23.774, no existe cuestión federal de
ningún tipo de las previstas por el art. 14 de la ley 48 y la sentencia dictada
por el superior tribunal de la causa, que modifica la sentencia de primera
instancia, no sólo constituye una derivación razonada del derecho vigente, sino
que, además, adopta una determinación tratando exclusivamente cuestiones
de derecho común y prueba por completo ajenos al remedio federal que se
intenta.
Asimismo, la demandada lo que realiza en este escrito es una remisión a su
escrito de expresa agravios, sin indicar en que aspecto la sentencia dictada
podría ser objeto de revisión por la vía de recurso extraordinario.
En efecto, ninguna de las cuestiones debatidas en la instancia ordinaria puede
encuadrar en alguno de los incisos del art. 14 de la ley 48.
Claramente se observa de allí, que la demandada remite constantemente a
cuestiones de derecho común, que en absoluto puede ser objeto de revisión
por la Excma. Corte Suprema.
El escrito en traslado no cumple mínimamente con los citados requisitos.
El recurrente no indica qué partes de la sentencia del supremo tribunal de la
causa, considera equivocadas y tampoco se hace cargo, en cada caso, de los
argumentos utilizados por ella para fundar su decisión.
Por el contrario, las pocas carillas del escrito contienen una generalidad
indeterminada y desordenada, teniendo el carácter de un alegato y se
encuentra lejos de consistir en una crítica razonada y concreta, limitándose a
plantear una infundada disconformidad con el resultado del pleito.
El escrito en traslado no se ocupa mínimamente de cuestionar en concreto
alguna parte de su decisión y mostrarle a VE, con meridiana claridad, cuál es
la parte de la sentencia que estaría equivocada y dónde se produce el agravio
federal.
La falta de apoyatura concreta de los cuestionamientos hace también difícil la
tarea de esta parte. Es prácticamente imposible salir a defender partes de la
sentencia que no son objeto de adecuada crítica.
Cabe destacar que la demandada sostiene que considera equivocada la
sentencia en cuanto no hace lugar a su planteo y reitera los fundamentos
esgrimidos en el escrito de expresión de agravios.
Los agravios deducidos por la demandada, idénticos en lo sustancial, no
difieren de las defensas que ejercitó durante las instancias ordinarias.
Constituyen reiteración de argumentos de hecho, y aplicación del derecho
común que resultan ajenos a la instancia extraordinaria que intenta. La
amplitud del debate y el amplio criterio utilizado tanto por el Sr. Juez de Grado
como por VE en el estudio de la situación planteada y las defensas articuladas
por el empleador, no dejan lugar para sostener, con el viso de seriedad que se
encuentra ausente del planteo, que ha existido lesión de cualquier tipo al
derecho de defensa en juicio de la accionada.
Esta línea de argumentación sólo se sostiene en el hecho que la recurrente no
comparte las soluciones adoptadas en las sentencias de 1a y 2a instancia.
Como tal, reitero, es ajena a la vía extraordinaria que se intenta.
Por vía del recurso extraordinario de apelación, la demandada pretende
habilitar una tercera instancia, que trate cuestiones ya resueltas y precluidas a
esta altura. En este sentido, es menester recordar que la tacha de
arbitrariedad que se endilga sólo procede en casos de desaciertos u omisiones
que, en virtud de su extrema gravedad, son susceptibles de descalificar a un
fallo como acto judicial (entre muchos otros, CSJN, Fallos, 286:212; 303:774 y
1083). La propia Corte Suprema ha descartado su existencia en aquellos
supuestos donde la sentencia definitiva contiene fundamentos así sean
mínimos (Fallos, 293:226 y 344; 294:381, y 296:177, entre otros).
Tampoco son atendibles los agravios vinculados a una supuesta prescindencia
de citas legales expresas cuando lo decidido ha sido fundamentalmente fáctico
y referido a normas obvias que no requieren declaración explícita (Fallos,
270:444; 295:687; 296:77 y 424, y 306:1073).
De lo hasta aquí expuesto se colige, sin mayor esfuerzo interpretativo, que con
los escritos en traslado, la demandada pretende habilitar una tercera instancia
ordinaria, lo cual es improcedente en nuestro proceso, y que no existe
cuestión federal de ningún tipo de las previstas por el art. 14 de la ley 48 o de
aquellas otras habilitadas por jurisprudencia de nuestro más alto tribunal.
Desde antiguo, la Corte Suprema tiene resuelto que los jueces no están
obligados a tratar de manera pormenorizada todos los argumentos expuestos
por las partes, sino sólo aquellos que consideren necesarios para la solución
del pleito.
Es más, la propia Corte ha interpretado que no constituyen sentencia arbitraria
los
fallos
que
se
expiden
adoptando
una
entre
varias
posibilidades
interpretativas (Fallos, 303:2091; 288:187; 272:138, y 304:948), siempre
que se opte por una interpretación razonable (Fallos, 261:246, y 304:415).
En consecuencia, la interpretación realizada por VE en la sentencia de fecha 30
de junio de 2009, escapa a los supuestos contemplados en el art. 14 de la ley
48 y constituye una cuestión de aplicación e interpretación del derecho común,
privativa de los jueces de la causa y ajena al recurso extraordinario intentado.
Pese a lo que indican los recurrentes, la sentencia dictada por el superior
tribunal de la causa constituye una derivación razonada del derecho vigente al
caso de autos. No existe violación de ningún tipo a su derecho de defensa y,
por ende, tampoco cuestión federal que habilite la instancia extraordinaria
intentada, máxime teniendo en cuenta que sólo viene a confirmar lo resuelto
en la instancia anterior con la cual ya se había agotado el “debido proceso”
que postumamente invoca para intentar, reitero, su tercera instancia ordinaria.
En síntesis, el planteo de la accionada resulta por completo ajeno al ámbito de
aplicación del art. 14 de la ley 48.
No existe cuestión federal de ningún tipo, tampoco arbitrariedad de sentencia,
sino una sentencia que aplica derecho común sobre la base de los argumentos
que consideró conducentes para la solución de la litis, y ello no es recurrible
por la vía intentada.
En consecuencia, pido el total rechazo del recurso, con costas.
III.
Contesta fundamento del recurso...
IV.
Petitorio. Por todo lo expuesto, a VE solicito:
1)
Tenga por contestado en legal tiempo y forma el traslado conferido.
2)
Oportunamente, desestime el recurso extraordinario interpuesto, con
costas.
Quiera VE proveer de conformidad,
que Será Justicia
MEDIDAS CAUTELARES Y DE EJECUCIÓN
Solicitud de medida cautelar
Solicita medida autónoma e innovativa
Señor Juez:
……………, por mi derecho propio, con el patrocinio del Dr. …………, t. ……, f.
…….., constituyendo domicilio en la calle ……….., piso …….., dep. ………, de
Capital Federal, a VS respetuosamente me presento y digo:
I. Cumple requisitos del art. 65, ley 18.345. Que en cumplimiento de lo
preceptuado en la norma legal citada, denuncio los siguientes datos.
1)
Demandante: ………..
Domicilio real: Av. …………., piso ……… “……..”, Capital Federal.
Tipo de documento: DNI ……….
Fecha de nacimiento: ………….
Categoría profesional: G25 Cl F01.
Tarea desempeñada: Jefe de Dep. Programas de Recepción y Registro.
Fecha de ingreso: …………...
Horario de trabajo: lunes a viernes de 10 a 18 hs. Remuneración mensual: $
……….
2)
Demandada: Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP)
Domicilio: Hipólito Yrigoyen 370, Capital Federal.
Lugar de Trabajo: Hipólito Irigoyen 370, piso 4", of.
4048, Capital Federal.
CCT aplicable: laudo 15/91.
II.
Objeto. Que vengo por el presente a peticionar formalmente de VS el
dictado de una medida cautelar autónoma, en los términos del art. 207 del
CPCCN, a efectos de que ordene a la accionada no innovar sobre el
mantenimiento en mis funciones de jefe titular del Departamento de Recepción
y Registro de la Dirección de Programas y Normas de Recaudación,
suspendiendo la vigencia del acto administrativo en cuestión; asimismo le
ordene se abstenga de descontar de mis haberes el adicional correspondiente
por jefatura, todo ello hasta tanto recaiga sentencia definitiva en la acción de
fondo a iniciarse. Así como también el dictado de una medida cautelar
innovativa consistente en ordenar a la accionada el cese en la designación de
nuevos agentes para unidades de estructura donde ejercía funciones el aquí
actor.
Que así vengo a manifestar que la acción de fondo será iniciada dentro del
plazo mencionado en la norma indicada.
III.
Hechos ...
IV.
Recaudos de la medida cautelar. Se encuentran reunidos en autos los
recaudos de procedencia de la medida cautelar peticionada a saber.
a)
Verosimilitud del derecho. Debe resaltarse en primer término que para el
dictado de las medidas cautelares, no se requiere la prueba acabada ni la
certeza del derecho invocado, sino su verosimilitud.
En tal sentido, se ha sostenido: "... cuando el ordenamiento jurídico procesal
exige la verosimilitud del derecho para la admisibilidad de una medida
cautelar, sea cual fuera su especie, debe entenderse que se requiere una
posibilidad de que aquel exista, y no la inconstatable realidad de la
procedencia de la demanda, lo que únicamente pondría lograrse agotado el
juicio de conocimiento. Lo que quiero afirmar, recordando la metáfora latina es
que sólo es necesario ‘humo de buen derecho’, y que exigir en lugar de lo
aparente y verosímil, una dura materia normativa que sustente el reclamo,
significaría que ninguna cautela sería procedente sin una sentencia judicial..."
(FGT, diet. 26.011 del 19/11/98, in re "Sindicato Único del Personal de
Aduanas de la República Argentina c/Ministerio de Economía y Servicios
Públicos de la Nación s/acción de amparo”, expte. 19.526/98 del registro de la
Sala VI).
Sobre procedencia de la medida cautelar de no innovar, la jurisprudencia ha
dicho: "El instituto de la prohibición de innovar responde al principio de
igualdad de las partes en el proceso, puesto que para que esta igualdad no
desaparezca es necesario que no se altere o modifique la situación de hecho
preexistente, por lo cual se tiende a evitar el dictado de sentencias ineficaces o
de cumplimiento imposible, por las modificaciones que pudiera sufrir la
situación jurídica o fáctica del objeto litigioso” (CCiv Com Santa Fe, Sala III,
28/6/93, ED, 154-422).
“El fundamento de la medida de no innovar radica en la necesidad de
mantener la igualdad de las partes en el juicio y evitar que se convierta en
ilusoria la sentencia que ponga fin” (CNContAdmFed, Sala II, 17/9/87, ED,
126-213; CFed San Martín, 30/5/88, ED, 129-542).
“Como resulta de las medidas cautelares, ellas no exigen el examen de la
certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino sólo su verosimilitud.
Es más, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposición a la
finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que no
excede el marco de lo hipotético, dentro del cual, asimismo, agota su
virtualidad" (CSJN, 22/11/92, ED, 154-190).
En el caso de autos se encuentran reunidos los recaudos rituales y sustanciales
que habilitan el dictado de la medida cautelar.
Procede
indicar
en
primer
término
que
el
cuestionamiento
al
acto
administrativo en crisis refiere al cese en mis funciones como jefe titular,
puesto que accedí a éste mediante concurso, no encontrándose comprendido
en el planteo el cese de mis funciones como jefe interno.
Vemos así, en primer término, que el cambio de funciones dispuesto, amén de
la quita del cobro adicional por jefatura, resulta violatorio del derecho a la
estabilidad consagrado en el art. 11 del laudo 15/91.
En tal sentido, resulta asimismo de claridad meridiana que mi empleadora, sin
perjuicio de violar groseramente mi derecho a la estabilidad ha hecho abuso
del ius variandi previsto en cl art. 66 de la ley de contrato de trabajo.
Debo destacar que el "adicional por jefatura" percibido hasta el dictado de la
arbitraria disp. ÁFIP 343/02 integra una razonable y legítima expectativa en
tanto y en cuanto se mantuvieran las condiciones de contraprestación
vigentes, las que no han variado. Que la sustracción de dicho importe
constituye una contribución inequitativa y desproporcionada, en violación a lo
dispuesto por los arts. 4o, 16 y 17 de la Const, nacional.
Surge con evidencia que lo allí resuelto responde a una decisión de tipo
política, la que como aquí se demostrara resulta a todas luces violatoria de
derechos adquiridos, amén de devenir discriminatoria, dado que carecer de
fundamentos fácticos y jurídicos que avalen la decisión, violándose con ello lo
dispuesto por el art. 7o de la ley 19.549.
b)
Peligro en la demora. Conforme lo previsto en las normas procesales
pertinentes,
debo
referirme,
seguidamente
al
requisito
de
acreditar
sumariamente el peligro de que, si se mantuviere la situación de derecho
atacada, ésta pudiera influir en la ejecución de sentencia sobre el fondo del
asunto, de tal modo que la convirtiera en ineficaz o de cumplimiento
imposible.
Veamos; en autos se cuestiona lo resuelto mediante disp. AFIP 343/02 y el
consecuente descuento que, por su aplicación, ello implica en mis haberes.
Efectivamente, la supresión del “adicional por jefatura” implica una reducción
de $ 661,20 mensuales.
Desde tal perspectiva, queda palmariamente demostrado el peligro que
conlleva la demora en expedirse acerca de la cuestión en tratamiento, ya que
la aplicación por parte de mi empleadora de la disposición en cuestión significa
la concreción de la violación de mis derechos como trabajador, ocasionándome
un perjuicio real y concreto ante la reducción de mis haberes.
En orden a todo ello y por elementales razones de seguridad jurídica,
encontrándose en crisis la disposición citada, y en función del carácter
alimentario de mi salario, se impone el dictado de la cautelar que se pide, a fin
de que se suspenda la vigencia del acto administrativo referido y hasta tanto
exista pronunciamiento definitivo en torno de la cuestión litigiosa.
Al respecto se ha sostenido: "... en lo tocante a que el mantenimiento o
alteración pudiera influir en la sentencia o convertir su ejecución en ineficaz o
imposible, implica ello que el fallo no sólo no ha de poder cumplirse en la
forma debidamente pretendida sino que, aun lográndose un cumplimiento
disminuido del mismo, se constituye dicha circunstancia en un grave perjuicio
por reparación difícil, sino imposible” (Medidas cautelares, obra dirigida por
Roland Arazi, 2a ed., Bs. As., Astrea, 1999, p. 257).
No resulta ocioso citar valiosos y pacíficos antecedentes jurisprudenciales,
referidos al tema bajo análisis: "La procedencia de las medidas cautelares se
halla condicionada a que se acredite la verosimilitud del derecho y el peligro en
la demora, que exige la probabilidad de que la tutela jurídica definitiva que la
actora aguarda de la sentencia o pronunciarse en el proceso principal no
pueda, en los hechos, realizarse porque a raíz del transcurso del tiempo los
efectos del fallo final resulten prácticamente inoperantes" (CNContAdmFed,
Sala I, 12/9/95, “Monges c/UBA").
"Este requisito -el referido al ‘peligro en la demora’- debe juzgarse de acuerdo
con un juicio objetivo o derivar de hechos que puedan ser apreciados incluso
por terceros” (CSJN, 24/7/91, “Estado Nacional c/Provincia de Río Negro”).
"Así el peligro en la demora resulta en forma objetiva de los diversos efectos
que podrían provocar la aplicación de las disposiciones impugnadas, entre ellos
su gravitación económica” (CSJN, 7/2/95, "Central Neuquén SA c/Provincia de
Buenos Aires”).
c)
Contracautela. En atención a lo expresamente previsto en el art. 199 del
CPCCN, es condición de ejecutoriedad de la medida y, por ende, presupuesto
de ésta, que la parte que la solicitare diera caución suficiente.
En el caso de autos y habiéndose ya justificado la verosimilitud del derecho de
esta parte a demandar como lo hace, se estima pertinente -y se ofrece desde
ya- la más amplia caución juratoria de quien suscribe el presente.
Se solicita de VS que tenga presente que el fundamento de la acción radica en
la ilegalidad de la disp. AFIP 343/02, con afectación, entre otros, del derecho
de propiedad, lo cual, por surgir como evidente, hace que la contracautela que
se exija deba ser merituada con menores exigencias, atento el mayor grado de
verosimilitud del derecho.
Por
otra
parte,
debe
tenerse
presente
mi
carácter
de
trabajador,
encontrándome imposibilitado de poder ofrecer caución real.
V.
Ofrece prueba. Que vengo a ofrecer la prueba que hace al derecho que
me asiste, y que consiste en la siguiente ...
VI.
Derecho. Que fundo el derecho que me asiste en lo dispuesto por el art.
195 y concs., CPCCN; art. 66, LCT; 14 bis, 17 y concs. Const, nacional; ley
19.549, y laudo 15/91, doctrina y jurisprudencia citadas y aplicable al caso.
VII.
Petitorio. Por todo lo expuesto, de VS solicito:
1) Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio indicado.
2)
Se haga lugar a la medida cautelar peticionada, conforme se indica en el
acápite II del presente.
3)
Se tenga presente que declaro bajo juramento que las presentes
actuaciones no reconocen radicación anterior ante este fuero.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Embargos
a) Sobre bienes en general
Solicita se forme incidente de medida cautelar. Practica liquidación.
Se DECRETE EMBARGO PREVENTIVO. SOLICITA RESERVA
Autos: ...
Señor Juez:
...
I.
Objeto. Que conforme lo resuelto en la sentencia de 1a instancia recaída
en autos, el ………., y su aclaratoria del ………, se condenó a la demandada
………. SRL (CUIT ……-…………..-…..) a abonar a ………..., la suma de pesos ciento
siete mil ochocientos once con 42/100 ($ 107.811,42), en concepto de capital,
regulando los honorarios correspondientes a la representación letrada de la
parte actora en un 16% del monto de condena, todo ello más intereses de la
tasa activa desde el ………...
Por lo expuesto, de conformidad a lo dispuesto en el art. 212, inc. 3°, del
CPCCN, esta parte solicita se decrete embargo preventivo sobre los bienes de
la demandada, por lo montos que surjan de la liquidación practicada en autos.
II.
Se forme incidente. Que vengo por el presente a solicitar la formación de
incidente de embargo preventivo, como lo habilita el art. 175 y siguientes del
CPCCN
A efectos de la formación del respectivo incidente, acompaño copias de acta
poder, escritos constitutivos del proceso, sentencia dictada por VS.
Por lo expuesto, solicito que por Secretaría se expida testimonio en el cual
conste los datos concernientes a las partes (nombres, denominaciones,
representación procesal, domicilios reales y constituidos); y la autenticidad de
las fotocopias acompañadas.
III. Practica liquidación. Atento lo expuesto precedentemente, se practica
liquidación de los rubros diferidos a condena por capital y honorarios al ……...
I. Capital e intereses de condena
1.
Capital
$
110.000,00
2.
Intereses tasa activa,
desde ……….. a ………, 69,75%
$
76.725,00
Total capital e intereses al 31/5/11 $
186.725,00
II. Costas 1“ instancia, a cargo de la demandada 1. Honorarios actora
1.1) Ia
instancia, 17%
1.2) IVA, 21%
$
$
31.743,25
6.666,08
Total honorarios actora $
Total (I + II)
$
38.409,33
225.134,33
Son pesos doscientos veinticinco mil ciento treinta y cuatro con 33/100
centavos ($ 225.134,33).
La liquidación practicada es al solo efecto de establecer una suma estimativa
de la traba del embargo sobre los bienes de la accionada.
IV.
Solicita se decrete embargo preventivo. Que conforme lo habilita el art.
212, inc. 3, del CPCCN vengo a solicitar se trabe embargo preventivo sobre los
bienes de la demandada hasta cubrir la suma de doscientos veinticinco mil
ciento treinta y cuatro con 33/100 centavos ($ 225.134,33), en concepto de
capital de condena, honorarios (más IVA), con más lo que VS considere
necesario imputar en concepto de intereses, costos y costas de ejecución.
V.
Solicita se libre mandamiento. A efectos de hacerse efectiva la medida
peticionada, solicito se libre mandamiento de embargo domiciliario en el
establecimiento de la demandada, sito en la calle ………… de la Capital Federal,
hasta cubrir la cantidad de pesos doscientos veinticinco mil ciento treinta y
cuatro con 33/100 centavos ($ 225.134,33) en concepto de capital e intereses
de condena y honorarios (e IVA), con más lo que VS provisionalmente
determine para responder a intereses, costas y costos de la ejecución.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligencia- miento de dicho
mandamiento, en forma indistinta, al suscripto y/o a los Dres. ...
VI.
Solicita reserva. Que por razones seguridad y con la finalidad de impedir
la frustración de la medida que se intenta, solicito que el presente incidente
tenga tratamiento en forma reservada, permitiendo su vista únicamente al
suscripto y a los Dres. ...
VII.
Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1)
Previa certificación de las copias acompañadas, disponga la formación de
incidente de embargo preventivo.
2)
Se decrete el embargo preventivo, y se libre mandamiento de embargo,
tal como se solicita en el punto V.
3)
Se ordene la reserva del presente incidente conforme lo solicitado en el
punto VI.
Quiera VS proveer de conformidad, que Será Justicia
b) Sobre inmueble
Solicita medida cautelar (embargo preventivo al tiempo de la demanda)
Autos ...
Señor Juez:
...
IV. Hechos ...
a) Antecedentes. Cabe tener presente en primer lugar que, los demandados,
propietarios del bien del cual se solicita el embargo son hijos del Sr. ………..,
persona con quien el actor mantuvo una relación laboral de más de treinta y
nueve años y de la cual, debido a su ruptura, derivó en una acción judicial en
procura
del
cobro
de
las
indemnizaciones
laborales
que
al
actor
le
corresponden.
Los demandados en dicha acción son el mencionado …………. y la sociedad de
hecho ……… Hnos. de la cual el señor ……….. resulta ahora único socio por
haber fallecido su antiguo socio y hermano ………….
Ahora bien, los empleadores nunca se sintieron limitados por el ordenamiento
legal vigente, en su relación laboral con el actor. Por estas razones, nunca le
pagaron al actor las remuneraciones resultantes de las escalas salariales
complementarias al CCT de la actividad, sino siempre montos inferiores,
durante todo el extenso período de relación laboral.
Dicha situación motivó un intercambio epistolar transcripto in extenso en la
demanda por despido iniciada y que derivara en el despido indirecto dispuesto
por
el
actor,
ante
la
negativa
de
sus
empleadores
a
subsanar
los
incumplimientos habidos en la relación.
No quedó al actor otra alternativa que promover la acción por despido, en
procura del reconocimiento que se merece al derecho a percibir las
remuneraciones adeudadas por su empleador y las indemnizaciones derivadas
del despido incausado que fuera objeto.
Se reclamaron, en consecuencia, los rubros de salarios adeudados (diferencias
salariales, según CCT 131/90), los rubros de remuneración correspondiente a
marzo de ………, la remuneración correspondiente a los días 1 a 25 de abril de
……..; diferencia salarial adeudada por las vacaciones del año …….. (… días);
saldo vacaciones ……; vacaciones proporcionales ………; indemnizaciones
derivadas del despido; otras indemnizaciones especiales y recargos (leyes,
24.013, 25.323 y 25.345) y los certificados y constancias del art. 80 de la LCT.
Ahora bien, al momento de iniciar la demanda por despido, esta parte se
percata de que ha existido una reciente donación efectuada por el señor ……….
a sus hijos aquí demandados ……….., ………, y …….., con fecha ………., la cual se
comprueba con el informe acompañado expedido por el Registro de la
Propiedad Inmueble de la Capital Federal.
Dicha actitud importa una evidente conducta tendiente a evitar el cobro de la
indemnización que pudiera surgir del expediente principal, efectuando actos
que en forma deliberada disminuyen el patrimonio del deudor en claro
perjuicio de los derechos de sus acreedores (sobre todo al tratarse de una
donación). Esta conducta se encuentra perfectamente enmarcada dentro de lo
dispuesto en el art. 961 y ss., del Cód. Civil.
b) De la medida cautelar. Tal como resulta del relato de los hechos, la
conducta asumida por el señor ……….. en este caso conlleva un auténtico
vaciamiento empresario destinado a burlar los derechos del actor.
En esta órbita, y conforme surge del informe remitido por el Registro de la
Propiedad Inmueble de la Capital Federal a los autos principales, se
circunscriben
conductas
típicas
de
vaciamiento
como
ser
el
traspaso
permanente en donación a sus hijos, del inmueble al cual fueran dirigidas
todas las comunicaciones del intercambio telegráfico y que fue propiedad del
señor ………….
Nótese la fecha con la que fue efectuado el acto en cuestión (……….) y la
calidad de dicho acto (donación) lo que deja en evidencia la clara intención de
empobrecer el patrimonio del Sr. ………. (padre) en detrimento de sus
acreedores.
La medida aquí solicitada tiene por objeto evitar que se provoque un nuevo
traspaso del inmueble en cuestión a un tercero y evitar así el completo
vaciamiento de aquellos que resultan demandados en el expediente principal.
Todo esto sin perjuicio de la acción revocatoria que conforme al art. …… y
siguientes del Cód. Civil y Comercial se intentará a los efectos de lograr la
revocación del acto viciado de fraude.
Por consiguiente, a fin de evitar, al menos en parte, que el crédito reclamado
sea de ejecución ilusoria, es que se solicita el embargo preventivo del bien de
los demandados hasta cubrir el importe que surge de la liquidación practicada
infra con más lo que VS provisionalmente determine para los accesorios.
La medida se hará efectiva sobre el inmueble sito en la calle ……….., piso 8°,
dep. ………, de la Capital Federal.
A los efectos de hacer efectiva la medida aquí peticionada, se solicita se libre
oficio al Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal para que tome
razón de la medida. Quedarán autorizados para su diligenciamiento y
suscripción de las minutas pertinentes, en forma indistinta, el suscripto Hugo
………….. (CSJN, t. ………, f. …….), ………. (CPACF, t. ….., f. ….); …….. (CPACF, t.
…., f. …….); ……… (CPACF, t. …, f. …….); y el señor ……….. (DNI ………….).
Sobre el punto, el art. 232 del CPCCN requiere la existencia de los dos
requisitos básicos de toda medida cautelar: verosimilitud del derecho y peligro
en la demora. Dichos requisitos se encuentran suficientemente reunidos en el
caso de autos, a saber:
b. 1) Verosimilitud del derecho. La normativa indicada requiere prueba de la
apariencia
del
derecho,
que
suele
denominarse
fumus
boni
iuris.
La
verosimilitud del derecho se refiere a la posibilidad que ese derecho exista, no
a la prueba de una inconstestable realidad que sólo se logrará al agotarse el
trámite, razón por la cual autorizada doctrina y jurisprudencia propugnan
amplitud de criterio en este punto (cfr. Fenochietto - Arazi, Código Procesal
Civil y Comercial de la Nación, Bs. As., Astrea, 1983, t. 1, p. 665, y
jurisprudencia citada en la nota 8).
El derecho del accionante resulta sumariamente acreditado con los duplicados
de recibos de remuneración que se adjuntan y, muy particularmente, con las
comunicaciones rescisorias cursadas por el empleador y las de rechazo a la
causal alegada. La información sumaria adjunta demuestra que la situación y
falta de pago persisten al día de la fecha.
b.2) Peligro en la demora. Tal como se refirió en el punto anterior, el
vaciamiento emprendido por el socio demandado en el principal, unido a su
virtual estado de cesación de pagos con respecto al cumplimiento mínimo del
contrato de trabajo (pago de indemnizaciones), terminarán por enervar
cualquier garantía de cobro al actor de un crédito legítimo y de naturaleza
alimentaria.
La medida peticionada tiende, precisamente, a prevenir (al menos en parte) el
vaciamiento total de los bienes que constituyen la principal garantía del crédito
demandado (arg. arts. 268 y ss., LCT) evitando un posterior y muy probable
traspaso a un tercero.
b.3) Contracautela. La medida de embargo peticionada, como toda medida
cautelar, se realiza bajo la más amplia caución juratoria del actor (art. 199,
CPCCN), aclarando que la medida puede ser decretada bajo su total
responsabilidad, el que solicita ser eximido de caución real (art. 20, LCT).
b.4) De la medida solicitada. Tal como se anticipó ut supra, la medida en
cuestión, embargo preventivo, se hará efectiva sobre los bienes de propiedad
de los accionados ………….., ………….. y …………., con los datos del registro más
arriba descriptos y que surgen del informe remitido por el Registro de la
Propiedad Automotor de la Capital Federal.
V. Liquidación. Según surge de los hechos expuestos, se impone la siguiente
liquidación de los rubros reclamados, a valores del mes del despido ...
Tal como resulta de la liquidación precedentemente practicada, se demanda el
cobro de pesos doscientos ochenta y cuatro mil cuatrocientos treinta y cuatro
con 92/100 ($ 284.434,92), o lo que en más o en menos surja de la prueba a
producirse en autos, la actualización por depreciación monetaria que pudiere
corresponder, intereses reales sobre el capital demandado, las costas y los
costos del presente juicio.
VII.
Derecho. El que funda la presente acción se sostiene en lo dispuesto por
las normas citadas en el curso del relato de los hechos, arts. 21 a 23, 37, 62,
63, 74, 78, 80, 103, 114, 115, 121, 123, 128, 131, 137, 156, 197,213, 231,
232, 242, 243, 245, 260, 275 y concs. de la LCT; arts. 9°, 10, 11, 15 y concs.
de la ley 24.013; art. 2°, ley 25.323; art. 45, ley 25.345; CCT 131/90; arts.
18, 19 y 54, LSC, arts. 14, 14 bis y 17 de la Const, nacional, y arts. 230, 323
y concs. del CPCCN.
VIII. Prueba
(…)
IX.
Radicación. En razón de haber prevenido entre las partes el Juzgado
Nacional de Primera Instancia del Trabajo N° … a cargo del Dr/a. (...), en los
autos (...), solicito se radiquen las presentes actuaciones en el mismo.
X.
Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1) Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio.
2)
Se designe primera audiencia a fin de recibir la ratificación de las
declaraciones sumarias adjuntas.
3)
Se decrete el embargo preventivo sobre los bienes de la demandada
hasta cubrir la suma que resulta de la liquidación ut supra practicada, con más
lo que VS en forma provisional determine para acrecidos, librándose el
pertinente oficio al Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal.
4)
Se haga lugar a lo solicitado en el acápite radicación.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
c)
Sobre buque
III. Solicita se decrete embargo preventivo. Que conforme lo habilita el art.
212, inc. 2°, del CPCCN, y en función de lo expuesto precedentemente, vengo
a solicitar se trabe embargo preventivo sobre el buque “……..”, Astillero …………
SA, Casco ……….; matrícula ……; señal distintiva: ……..; IMO: …….; lugar de
fabricación: Tigre, Buenos Aires, Argentina, de propiedad de la demandada, tal
como surge del informe expedido por la Prefectura Naval Argentina.
El citado artículo del Código de rito habilita la alternativa de que, ante la
posibilidad de que el demandado quede por confeso, proceder a trabar un
embargo preventivo: “Además de los supuestos contemplados en los artículos
anteriores, durante el proceso podrá decretarse el embargo preventivo...
Siempre que por confesión expresa o ficta derivada de la incomparecencia del
absolvente a la audiencia de posiciones, o en el caso del art. 356, inc. 1o,
resultare verosímil el derecho alegado” (art. 212, inc. 2”).
Por lo expuesto, resultando absolutamente verosímil el derecho en el que se
funda esta parte conforme surge de la demanda y de la propia situación
procesal conforme los apercibimientos dispuestos en la audiencia del 6/5/09, y
por lo demás dispuesto en el art. 212, inc. 2°, del CPCCN, es que corresponde
hacer lugar al embargo preventivo solicitado.
IV. Se ubre oficio. A efectos de hacerse efectiva la medida peticionada, solicito
que se libre oficio de embargo a la Prefectura Naval Argentina, a los fines de
que proceda a anotar en el Registro Nacional de Buques la medida que aquí se
peticiona, extremo que deberán informar en este expediente dentro del plazo
de cinco días.
d)
Sobre caballos de carrera
II. Acompaña. Se trabe embargo. Se libre oficio. En función de lo expuesto
precedentemente, solicito que el embargo se ordene sobre el caballo de pura
sangre de carrera llamado “……….”, fecha de nacimiento …………, pelaje "………”,
cuyo padre es "……….” y su madre “……….”, de propiedad del codemandado
……………, DNI …………; tal cual surge del informe expedido por el Stud ………
Argentino del Jockey Club Argentino que se acompaña al presente.
Pido entonces se libre oficio de embargo al Stud ……… Argentino del Jockey
Club Argentino, a los fines de que procedan a anotar la medida que aquí se
peticiona, extremo que deberán informar en este expediente dentro del plazo
de cinco días.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligencia- miento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto y/ó a los Dres. …………, ………… (CPACF, t. .., f.
…..), ………. (CPACF, t. ……, f. ….); y al Sr. …….. (DNI ……….).
e)
Fondos depositados
I.
Objeto. Que conforme la sentencia dictada en autos, la demandada Obra
Social del Personal de la Industria del Caucho, resultó condenada a abonar al
actor la suma de $ 580.567,33 de capital con más intereses allí establecidos.
Atento a que hasta el día de la fecha no ha sido depositada suma alguna, esta
parte solicita se decrete embargo preventivo sobre los bienes de la demandada
Obra Social del Personal de la Industria del Caucho hasta cubrir la suma de
pesos quinientos treinta y un mil novecientos cuarenta y tres con 14/100 ($
531.943,14) en concepto de capital e intereses de condena calculados al
30/6/10, con más la de pesos cuarenta y ocho mil seiscientos veinticuatro con
19/100 ($ 48.624,19) en concepto de honorarios de 1a y 2a instancia e IVA
correspondientes a la representación letrada de la parte actora, conforme la
liquidación practicada por esta parte en autos en fecha ………., con más lo que
VS en forma provisional determine para responder a intereses, costas y costos
de la ejecución.
II.
Se libre oficio. A efectos de hacerse efectiva la medida peticionada
solicito que el embargo se ordene sobre los fondos que la demandada Obra
Social del Personal de la Industria del Caucho tenga disponibles por cualquier
concepto (incluso saldo acreedor o acuerdo de sobre giro) en las cuentas
corrientes o cajas de ahorros de su titularidad por ante el Banco de la Nación
Argentina, Casa Central o cualquiera de sus sucursales.
La procedencia del embargo tanto sobre fondos depositados como aquellos
que dicha demandada tenga disponibles en virtud de un acuerdo de sobre giro
con la entidad bancaria, resulta procedente a la luz de lo dispuesto por el art.
………….., del Cód. Civil y Comercial.
Pido entonces se libre oficio de embargo al Banco de la Nación Argentina (Casa
Central), con domicilio en la calle …………. de la Ciudad de Buenos Aires, a
efectos que dicha entidad tome razón de la medida y disponga, por sí o por
cualquiera de sus sucursales, dentro del quinto día, la transferencia del
importe del embargo de los fondos que la demandada Obra Social del Personal
de la Industria del Caucho tenga disponibles por cualquier concepto (incluso
saldo acreedor o acuerdo de sobre giro) en las cuentas corrientes de su
titularidad ante Casa Central o cualquiera de las sucursales del Banco, al
Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Sucursal Tribunales, en cuenta abierta a
la orden de VS y con imputación a estos autos, extremo que deberá acreditar
en este expediente dentro del plazo de diez días.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto y/o a los Dres ………………..
Prohibición de innovar
Solicita medida de no innovar
III.
Objeto. Que vengo en los términos del art. 230 del CPCCN a interponer
la presente acción contra …………….. SA, con domicilio en la calle ………… ……..
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, solicitando a VS decrete medida de
no innovar, ordenando a la accionada restituir a mi mandante al puesto de
trabajo habitual.
IV.
Hechos. El actor comenzó a trabajar para el demandado, con fecha …..
de ………. de ……... El demandado tiene por principal actividad la industria textil,
en particular se dedica al diseño y estampado de prendas de vestir y lo lleva a
cabo, en sus aspectos formales e impositivos, utilizando la figura societaria de
la demandada ………… SA.
El accionante trabajó en el establecimiento del demandado sito en la calle ……..
….. de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, realizando tareas inherentes a su
categoría profesional de operario textil, oficial estampador-livianos, cat. "F”,
CCT
500/07.
Sus
tareas
consistieron
en
el
trabajo
con
la
máquina
estampadora, ya que éste es oficial estampador y realizaba tareas generales
en el proceso de producción.
Su horario de trabajo era de lunes a viernes de 6 a 15 hs.
En fecha ……….., mi mandante se presentó a trabajar para la accionada en el
lugar y horario habitual, siéndole impedido el ingreso a su puesto de trabajo
por personal de seguridad, quien se limitó a informar que la empresa había
dispuesto cambiarlo de establecimiento y que ello le sería notificado por
telegrama.
Así las cosas, al llegar a su domicilio mi mandante recibió el telegrama ………
mediante el cual su empleador disponía que a partir del día ………… el lugar de
trabajo del primero sería en …………. (entre ………. y Av. ………), Barrio Luis
Piedra Buena, Capital Federal.
Aquí es preciso hacer notar que la medida dispuesta por el accionado conlleva
a todas luces un uso abusivo del ius variandi, por las razones que más abajo
se indican.
Prima facie, hay que señalar que el lugar de trabajo donde pretende la
accionada enviar a mi mandante se encuentra sumamente alejado del
establecimiento donde este último laboró ininterrumpidamente desde el año
………..
Por otra parte, es menester destacar que el nuevo lugar de trabajo que se
pretende asignar a mi mandante se encuentra situado en medio de una villa
de emergencia que tiene uno de los índices de delincuencia más elevados de la
Capital Federal, todo lo cual representa un alto riesgo para la seguridad
personal de mi representado.
En atención a ello es que, en fecha ……….., mi mandante remitió el TCL ………..CD …………. , mediante el cual con fundamento en las razones antes expuestas,
solicitó a su empleador se deje sin efecto el cambio de lugar de trabajo
dispuesto.
En respuesta a dicho TCL, la demandada remitió, con fecha ………….., el
telegrama CD ………., mediante el cual la accionada ratifica el cambio de lugar
de trabajo dispuesto y lo intima a retomar tareas en el lugar y horario indicado
en el telegrama ……. bajo apercibimiento de considerarlo incurso en abandono
de trabajo.
De lo hasta aquí expuesto es dable advertir que en el caso de autos no se
cumplen los recaudos exigidos por el art. 66 de la LCT, en cuanto a la facultad
de modificar las formas y modalidades del trabajo. Ello es así puesto que la
medida dispuesta por la accionada no sólo implica una alteración sustancial del
contrato,
sino
que
además
carece
de
razonabilidad
y
funcionalidad,
produciéndole asimismo un grave perjuicio material y moral.
Así las cosas, sin perjuicio de la opción consagrada a favor del trabajador en el
art. 66 de la LCT de resolver el vínculo con consecuencias indemnizatorias en
su favor, lo cierto es que ante la imperiosa necesidad de mi mandante de
conservar el empleo, única fuente de ingresos y sustento de su familia, es que
vengo a solicitar a VS disponga dejar sin efecto el cambio dispuesto por la
demandada.
VII. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1)
Me tenga por presentado, por parte, y por constituido el domicilio
indicado a los efectos procesales.
2)
Se decrete sin más trámite la medida de no innovar peticionada en
presente escrito.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Medida innovativa (reincorporación)
Promueve juicio sumarísimo (reinstalación y querella por práctica desleal).
Solicita medida cautelar innovativa
Señor Juez:
………..
II.
Cumple requisitos del art. 65, ley 18.345. Para mejor recaudo, denuncio
previamente los siguientes datos:
1)
Accionante: ...
2)
Demandada: ...
3)
Excepción de procedimiento de conciliación laboral obligatoria. Que
conforme lo establece claramente el título 1, de las disposiciones generales, de
la ley 24.635, art. 2°, inc. 1, en el cual se detalla las causales eximidas de la
instancia previa de conciliación laboral, y estando la presente incluida en
dichas excepciones, por promoverse un juicio sumarísimo (amparo) e
interponerse una medida cautelar innovativa, solicito se tenga por exceptuada
dicha instancia.
III.
Objeto.
Que
en
el
carácter
invocado,
vengo
a
promover
juicio
sumarísimo (art. 52, ley 23.551, y art. 321, inc. 2°, CPCCN) contra ……….. y
Cía. SA, con domicilio en la calle ……….., Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
solicitando desde ya se la condene a reincorporar a la actora en su puesto de
trabajo con el pago de los salarios caídos que correspondan, costas y costos
del juicio, bajo apercibimiento de astreintes y delito de desobediencia, a
mérito de las razones de hecho y de derecho que más adelante expongo.
Tal objeto de la acción lleva implícito el pedido de calificación de la conducta
asumida por la demandada como práctica desleal (art. 53, inc. i, ley 23.551) y
su condena a oblar el máximo de la multa prevista por el art. 55 de la misma
ley, también con costas.
Asimismo vengo a solicitar de VS se disponga, como medida cautelar
innovativa (arts. 230 y 232, CPCCN), la inmediata reincorporación de la actora
en su puesto de trabajo, retrotrayéndose el estado de las cosas al momento
anterior a su ilegitimo despido, con apercibimiento de astreintes (art. 666 bis,
Cód. Civil, y art. 37, CPCCN) y sin perjuicio de las sanciones a que hubiere
lugar en derecho penal para su desobediencia.
IV.
Hechos ...
1)
La relación laboral ...
2)
El intercambio epistolar ...
Así concluyó el intercambio epistolar y hasta el día de la fecha, la accionada no
declinó su antisindical postura obligando a la actora a promover esta acción.
V.
Procedencia de la vía escogida. El procedimiento sumarísimo intentado
resulta procedente dado que el art. 321, inc. 3o, del CPCCN así lo dispone para
“los demás casos previstos por este Código u otras leyes”. En el caso, esta ley
es la 23.551, cuyo art. 52, párr. 2o, prevé expresamente la posibilidad de que
el trabajador con garantía sindical vulnerada demande judicialmente, por vía
sumarísima, la reinstalación en su puesto de trabajo con más los salarios
caídos durante la tramitación del juicio.
No cabe otra vía para el caso que el procedimiento sumarísimo, el cual no
puede ser judicialmente transformado (por medio de la facultad conferida al
magistrado por la norma contenida en el art. 321 in fine del CPCCN), en virtud
de que la ley ha querido que la cuestión quede resuelta en el mínimo tiempo
posible, disponiendo expresamente el trámite sumarísi- mo y descartando, por
ende, la aplicación de otro proceso que no sea el reglado en los art. 498 y
cones, del CPCCN, o en sus equivalentes provinciales (cfr. CNTrab, Sala III,
expte. 35.981, “Trejo, Gilfredo A. c/consorcio de Propietarios Edificio Migue-
letes 1203 s/juicio sumarísimo”).
En consecuencia, pido a VS habilite en el caso la tramitación por la vía
sumarísima intentada, en los términos previstos por el art. 52 de la ley
23.551, y el art. 321 del CPCCN y sus concordantes.
Asimismo y a fin de no desvirtuar la intención expresa del legislador mediante
una “ordinarización" de hecho del procedimiento sumarísimo emprendido, pido
que VS en el primer despacho ordene que la totalidad de notificaciones a
practicar en autos sean con carácter de “urgente”, a notificar en el día y horas
inhábiles.
VI. Solicita medida cautelar innovativa. También vengo a solicitar en este acto,
con arreglo a lo dispuesto por el art. 232 y cones, del CPCCN, se disponga
como medida cautelar innovativa la inmediata reincorporación de la actora en
su puesto de trabajo con mantenimiento de las condiciones de contratación
(categoría profesional, horario
de
trabajo, remuneración) anteriores al
momento del ilegítimo despido (………..), bajo apercibimiento de astreintes.
1)
Procedencia de la medida. La medida peticionada resulta procedente a la
luz de lo dispuesto por los arts. 230 y 232 del CPCCN en la interpretación de la
más autorizada doctrina procesalista y una jurisprudencia del fuero que ya, a
más de veinte años de vigencia de la ley 23.551, ha tenido oportunidad de
sentar un criterio pacífico en sentido favorable a su procedencia en estos
casos.
Ocurre que “hay supuestos en que el juez debe pronunciarse urgentemente y
antes de la sentencia definitiva, ordenando el cumplimiento inmediato de su
mandato a fin de impedir un gravamen irreparable. La medida (cautelar
innovativa) tiende a variar el estado de hecho existente al momento de
iniciarse el juicio, a retrotraer las cosas al estado anterior al acto o hecho
cuestionado en el proceso y ello ante la certidumbre de que la actuación
normal del derecho llegara tarde (...) otro caso podría ser cuando se solicita la
nulidad de una decisión de la asamblea de un club que ordena la expulsión de
un socio: el juez puede ordenar la reincorporación del actor hasta que se
resuelva en definitiva” (CNCiv, Sala A, 8/6/84, LL, 1984-D-393; Fenochieto Arazi, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación comentado, 2a ed., Bs.
As., Astrea, 1993, t. 1, p. 836 y 837; cfr., además, jurisprudencia citada en
notas 26 a 34).
En sentido coincidente, se ha pronunciado Walter Peyrano en su Medida
cautelar innovativa (Bs. As., Depalma, 1981), también Mo- rello - Sosa Berizonce, Códigos procesales, 2a ed., Bs. As., Platense, 1986, II-C, p. 1023 y
siguientes).
La jurisprudencia del fuero ha admitido la reincorporación del trabajador con
estabilidad gremial bajo la órbita de la medida cautelar innovativa, entre otros
casos, en autos “Vargas, Víctor H. c/Aro SA s/juicio sumarísimo” (sent, firme
del Juzgado n° 20, 24/5/88); CN Trab, Sala V, sent. 41.631, 23/8/88,
"Albando, Juan R. c/Ormas SA s/juicio sumarísimo”; Juzgado n° 3, sent, interlocutoria firme del 1/8/89, “Murillo, Eduardo C. c/A y C SA s/juicio
sumarísimo”; id., Sala VII, 28/11/ 89, “Solís, Pedro O. c/Radio Victoria SA y
otro”; id., Sala IV, 29/12/93, "Herrera, Damasco B. c/INTA SA s/juicio
sumarísimo”, entre otros.
En sentido concordante se expresó la Sala IV, “Díaz Roldán, Domingo R.
c/Amcap Asociación Mutual de la CAP”, mediante el voto de sus distinguidos
integrantes (sent, del 30/3/90, DT, 1990- B-2587; DJ, 1991-1-392, e Imp,
1991-A-174): “Sólo puede afirmarse el principio de libertad sindical y el
ejercicio de los derechos sindicales que protege la ley 23.551, y el art. 14 bis
de la Const, nacional, si se dispone como medida precautoria y en forma
inmediata la restitución del delegado despedido, hasta tanto caiga sentencia
definitiva en el juicio promovido al efecto... Atendiendo al bien tutelado y a la
trascendencia que la propia ley 23.551, acuerda al ejercicio regular de los
derechos sindicales, que se encontrarían particularmente afectados en caso de
despido del delegado, resulta enteramente procedente la medida cautelar de
reinstalación, ya que la subsistencia del acto del principal consolidaría sin
remedio la violación de derechos del delegado, vinculados con la libertad
sindical (arts. 4°, inc. e y 40, puntos a y b), que se materializa en representar
y ejercer esa representación” (del voto del doctor Fernández Madrid).
“La ausencia del delegado no es un simple tema personal de éste que podría
solucionarse mediante el pago de salarios en la sentencia de reinstalación; al
contrario, es un tema social que hace al proyecto constitucional y a los
vínculos entre el delegado y los trabajadores, comprometidos en una vivencia
cotidiana de problemas, esperanzas, pretensiones y conductas” (del voto del
doctor Capón Filas).
La lectura del art. 232 del CPCCN, principal sustento de esta petición, permite
comprobar que para la procedencia de la medida solicitada se requiere la
existencia de los dos requisitos básicos de toda medida cautelar: la
verosimilitud del derecho y peligro en la demora.
2)
Verosimilitud del derecho. Sobre el punto, es menester probar la
apariencia del derecho, que suele denominarse fumo boni iuris (bumo de buen
derecho). La verosimilitud del derecho se refiere a la posibilidad de que ese
derecho exista, no a una incontestable realidad que sólo se logrará al agotarse
el trámite, por tal razón se propugna la amplitud de criterio sobre el punto
(cfr. Fenochietto - Arazi, Código Procesal Civil y Comercial, t. 1, p. 833, y
jurisprudencia citada en la nota 8).
En el caso de autos, el fumo boni iuris referido a la condición de candidata a
delegada gremial de la empresa por parte de la actora (quien finalmente
resultó elegida por sus pares para ejercer el cargo) y, por ende, la garantía
gremial que sustenta el reclamo, quedaría satisfecho con la certificación
extendida por la asociación sindical y fotocopias adjuntas a las mismas de las
notificaciones fehacientes cursadas a la demandada en un todo de acuerdo a lo
normado por el art. 49 de la ley 23.551, y con el reconocimiento que hace la
demandada acerca de su conocimiento sobre la candidatura de la actora en la
carta documento CD ………. transcripta anteriormente y que se acompaña a
esta demanda.
A su vez, de la carta documento CD ………. de despido directo que en original
se acompaña y su rechazo por parte de la actora por medio del TCL CD ……….
que se acompaña, surge con absoluta claridad la arbitrariedad e ilegalidad del
despido que intentaría formalizar la demandada.
En función de lo expuesto y la documentación acompañada, esta parte
entiende que se hallarían reunidos los elementos necesarios para que VS
considere sumariamente acreditado: 1) el carácter de candidata a delegada
gremial de la empresa y posterior designación de la actora para el cargo; 2) el
conocimiento por parte de la demandada de la candidatura de la actora con
anterioridad al despido; 3) el acto lesivo a la garantía de estabilidad por parte
de la demandada consistente en haber despedido a la trabajadora en forma
directa impidiéndole, con ello, el ejercicio de su función representativa para la
que fue designada por el voto de sus compañeros, y 4) la ilegitimidad
manifiesta
de
tal
acto
según
los
propios
términos
empleados
en
la
comunicación rescisoria cuyo original acompaño.
3)
Peligro en la demora. El periculum in mora surge implícitamente de la
necesidad de recuperar en forma inmediata el mantenimiento de la situación
laboral de la actora con la demandada y ello a efectos de asegurar plena y
efectivamente el ejercicio de los deberes y derechos emanados de la
representación gremial que la actora ejerce, pues la tramitación del juicio
sumarísimo, aun en la forma más rápida y abreviada, impediría el pleno goce
de esta garantía constitucional durante un lapso que la sentencia dictada en
dicho proceso principal no podría asegurar retroactivamente.
En efecto, si bien la actora cuenta aún con un lapso de tiempo prolongado en
su mandato, en el caso que el proceso principal demande más de un año de
duración, ello impedirá a la actora postularse para un nuevo mandato, pues el
art. 41 de la ley 23.551, en su inc. b, exige que el representante haya
revistado al servicio de la empresa durante todo el año calendario anterior a la
elección.
Las particularidades del caso hacen que dicha circunstancia sea mucho más
riesgosa para la actora, puesto que si bien la oficialización de su candidatura
fue debidamente notificada por la asociación gremial al empleador antes del
despido, la elección y su designación en el cargo por el voto directo y secreto
de sus compañeros, se llevó a cabo después debido al ilegítimo despido
resuelto por el empleador. Lo hasta aquí expuesto para justificar el peligro en
la demora no es baladí, nadie puede dudar sobre una demora mayor a uno o
dos años en la tramitación de un juicio sumarísimo. Es más, existen
antecedentes al respecto en el fuero cuya reiteración en este caso, por lo
lamentable, se procura evitar con el dictado de la medida cautelar peticionada.
Así en los autos "Saenz, Esteban R. c/Astillero Ministro Daniel Domecoq SA
s/juicio sumarísimo", se venció el periodo de estabilidad del actor durante la
tramitación del juicio y la sentencia terminó siendo lírica, sin fuerza ejecutoria
alguna (cfr. dictamen 10.428 del 23/2/89, dictado por el Sr. Procurador Grab
del Trabajo en dichos autos y la sentencia allí recaída de fecha 16/3/89, de la
Sala VIII de la Excma. alzada).
Lo mismo ocurrió en los autos “Quinteros, Oscar E. c/Sa- natorio San Cristóbal
SA s/juicio sumarísimo” (cfr. dictamen 10.599 del Sr. Procurador Grab del
Trabajo del 15/5/89 y sentencia de la Sala VIII, 26/5/89, SD 13.908).
Es decir con toda la diligencia y empeño que seguramente primó para la rápida
y abreviada tramitación de los juicios sumarísimos indicados, en ambos casos
quedó comprobado que la sola acción sumarísima sin estar complementada
con la medida cautelar innovativa que aquí se peticiona, no otorga siempre la
protección jurídica que han querido tanto el legislador (cfr. ley 23.551, todo el
título XII "De la tutela sindical”), como el constituyente al sancionar el art. 14
nuevo de la Const, nacional.
4)
Información sumaria (supletoria). Sin perjuicio de considerar esta parte
que con el original de la carta documento de despido de la actora, la copia
certificada del telegrama de rechazo cursado por la actora y la certificación de
la asociación sindical que se acompañan son suficientes para acreditar el fumo
bonis iuris, es decir la prueba del despido sin haber recurrido el empleador al
procedimiento de exclusión de tutela, para el caso que VS no lo considere así,
solicito se designe primera audiencia (art. 197, CPCCN) a efectos de recibir la
declaración de los testigos que se individualizan “infra”, apartado VII. 6.
5)
Contracautela. Dada la actuación de la actora con el beneficio de
gratuidad previsto por el art. 20 de la LCT, solicito de VS se exima a esta parte
de otorgar caución real, sin perjuicio de ello y dado que la medida peticionada
sólo podrá decretarse bajo la responsabilidad de la parte actora (art. 199,
CPCCN), se presta al efecto la más amplia caución juratoria.
VII.
Prueba. Que vengo a ofrecer las siguientes medidas probatorias que
hacen al derecho de esta parte ....
VIII. Solicita calificación de conducta y condena por practica desleal. Solicito
asimismo se califique la conducta asumida por la demandada como practica
desleal, en los términos previstos por el art. 53, incs. g e i, de la ley 23.551 y
se la condene a oblar el máximo de la multa que indica el art. 55, inc. 1o, de la
misma ley, a mérito de las siguientes razones.
La actora, como damnificada directa por el ilegítimo despido resuelto por el
empleador, se encuentra habilitada para peticionar tal condena en función de
lo dispuesto por el art. 54 de la citada ley 23.551.
Además, razones de economía procesal justifican la acumulación solicitada de
ambas acciones y la circunstancia de evitar, por esta vía, la posibilidad de
resoluciones contradictorias y de escándalo jurídico si tramitaran por separado.
La ilegítima postura asumida por el empleador al despedir en forma unilateral
y arbitraria a la actora, impidiendo y obstaculizando con ello el ejercicio de la
función representativa para la cual fue designada por el voto de sus
compañeros,
encuadra
inequívocamente
en
el
presupuesto
de
hecho
contemplado en el art. 53, incs. g e i de la ley 23.551, resultando enteramente
procedente la condena peticionada.
En consecuencia, pido se califique como práctica desleal el despido resuelto
por la demandada y se la condene a oblar el máximo de la multa por el art. 55
de la ley 23.551, con costas.
IX.
Derecho. El que funda la presente acción se sostiene en lo dispuesto por
las normas citadas en el curso del relato de los hechos, arts. 21, 22, 37, 62,
63, 74, 78, 103, 114, 115, 121, 128, 137, y concs. de la LCT; CCT 500/07 (ex
120/90); ley 23.551; arts. 14 bis, 17 a 19 y 31 de la Const, nacional, doctrina
y jurisprudencia concordante.
X.
Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1)
Me tenga por presentado, por parte, y por constituido el domicilio
indicado a los efectos procesales.
2)
Se decrete sin más trámite la medida cautelar innovativa peticionada en
el apartado VI de este escrito, con previsión de astreintes y remisión de la
causa a la justicia del crimen para el caso de incumplimiento, notificándose la
misma a la demandada con habilitación de días y horas inhábiles.
3)
Se admita el procedimiento sumarísimo intentado, confiriéndose traslado
de la demanda y documentos adjuntos en los términos y apercibimientos de
ley.
4)
Oportunamente se dicte sentencia haciéndose lugar a la demanda
interpuesta en todas sus partes, incluyendo la condena complementaria por
práctica desleal, con costas.
5)
En cumplimiento de la pertinente acordada de la Excma. alzada, declaro
bajo juramento que las presentes actuaciones no fueron iniciadas con
anterioridad ni ha prevenido entre las partes ningún juzgado del fuero.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
EJECUCION DE SENTENCIA
La liquidación de los rubros fijados en la sentencia a) Liquidación
Practica liquidación. Se intime
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Practica liquidación. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el
art. 132 de la LO, vengo a practicar liquidación de los rubros diferidos a
condena a valores del….
A los efectos de calcular los intereses, se procederá de acuerdo a lo resuelto
por la sentencia computando la tasa activa promedio del Banco Nación
Argentina para operaciones de préstamos, desde que cada crédito fue exigible,
éstos se calcularán desde la fecha del despido 1/9/07 y hasta el
Atento a lo expuesto, a continuación se practica la liquidación correspondiente:
………..
……...
I.
Capital e intereses de condena
1.
Capital
2.
Intereses tasa activa,
$ 95.738,72
desde ……….. a …….., 69,75%
Total capital e intereses al ……….
$ 66.777,76 $ 162.516,48
1ay 2a instancia, a cargo de la demandada
II.
Costas
1.
Honorarios adora
1.1) 1a instancia, 17%
$
27.627,80
1.2) 2a instancia, 35%
$
9.669,73
Subtotal honorarios actora
$
37.297,53
1.3) IVA, 21%
$
7.832,48
Total honorarios actora $
2.
45.130,01
Honorarios demandada
2.1) 1a instancia, 14%
$
22.752,31
2.2) 2a instancia, 25%
$
5.688,08
Total honorarios demandada $
28.440,38
3.
Honorarios perito contador, 8%
Tasa de Justicia, 3%
Costas
$
$
$
13.001,32
4.875,49
91.447,21
III. Total capital, intereses y costas al 31/5/11 $
253.963,69
Son pesos doscientos cincuenta y tres mil novecientos sesenta y tres con
69/100.
De la liquidación practicada solicito se confiera traslado a la demandada
aclarando que, consentida que sea, queda obligada a acreditar el depósito de
los importes adeudados dentro del plazo del quinto día fijado en la sentencia,
bajo apercibimiento de ejecución.
Asimismo, para el caso de mediar impugnación, el obligado interesado deberá
reformular la liquidación según su criterio y acreditar en el mismo tiempo el
depósito de los importes que considere adeudar, bajo iguales apercibimientos
que los detallados en el párrafo anterior.
Se agrega constancia que acredita mi situación de responsable inscripto frente
al IVA.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
b) Impugna liquidación
1) Impugna monto de honorarios
Observa liquidación. Manifiesta sobre situación frente al IVA. Se intime
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Observa liquidación. Que en tiempo y forma vengo a observar la liquidación
practicada por secretaría al …………, dado que no se ha calculado el IVA
respecto de los honorarios de la representación letrada de la parte actora
atento a la condición de responsable inscripto del suscripto, cuya condición se
acredita con la constancia que se acompaña con el presente.
Total capital e intereses de condena al …………
1.
Honorarios actora, 1a y 2a inst.,
90% a cargo demandada
1.1) 1a y 2ainst. 20% ($6.755, 28)
1.2) IVA, 21%
Total honorarios actora
$ 33.776,40
$ 6.079,75 $ 1.276,74
$ 7.356,49
Son pesos siete mil trescientos cincuenta y seis con 49/100.
De la liquidación practicada solicito se confiera traslado a la demandada
aclarando que, consentida que sea, queda obligada a acreditar el depósito de
los importes adeudados dentro del plazo del quinto día fijado en la sentencia,
bajo apercibimiento de ejecución y de lo determinado por el art. 623 del Cód.
Civil.
Asimismo, para el caso de mediar impugnación, el interesado deberá
reformular la liquidación según su criterio y acreditar al mismo tiempo el
depósito de los importes que considere adeudar, bajo iguales apercibimientos
que los detallados en el párrafo anterior.
II. Intimación por certificados (art. 80, LCT). Asimismo, solicito a VS intime a
la demandada para que dentro del plazo de cinco días, haga entrega a la
actora (mediante su agregación al expediente, conforme al art. 277, LCT) del
certificado de trabajo y aportes previsto en el art. 80 de la LCT, bajo
apercibimiento de astreintes.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
2) Impugna monto de capital e intereses
Manifiesta. Observa liquidación. Practica nueva liquidación. Se intime
Autos ...
Señor Juez:
...
I.
Objeto. Que en tiempo y forma, vengo a impugnar la liquidación
practicada por el perito, por cuanto ésta no cumple en lo más mínimo con la
sentencia dictada en autos por V.S. con las modificaciones dispuestas por el
superior.
II.
Manifiesta. Observa liquidación. Se observa la liquidación practicada por
el perito contador, por cuanto ésta no se ajusta a los parámetros establecidos
en la sentencia.
Ello se observa en los errores cometidos en relación con los montos de los
rubros, así como también en la omisión de calcular intereses desde que cada
suma es debida, y en la omisión de calcular honorarios (de las partes e incluso
del perito) y la tasa de justicia.
No advirtió el experto que la sentencia de primera instancia establece la
condena por el rubro “diferencias salariales”, rubro que no aparece en la
liquidación por él practicada.
Se aprecia en la sentencia que la Excma. Cámara condenó a las demandadas a
abonar la suma de $ 8.369,28 en concepto de diferencias salariales al coactor
………...
Asimismo, las condenó también y por el mismo rubro a abonar la suma de $
23.369,78, al coactor ………….
En virtud de ello, habiendo omitido el perito incluir dichas sumas en los
montos de condena correspondientes a los actores, corresponde la realización
de una nueva liquidación con la inclusión de los rubros mencionados.
De la suma habida en la liquidación más lo adicionado en concepto de
diferencias salariales que ha omitido el experto, el total por los rubros de
condena correspondiente al actor ……… asciende a $ 28.690,01.
De la suma habida en la liquidación más lo adicionado en concepto de
diferencias salariales que ha omitido el experto, el total por los rubros de
condena correspondiente al actor ……… asciende a $ 78.011,20.
III. Practica correcta liquidación. Se intime. Atento lo expuesto, a continuación
se practica la liquidación correspondiente.
I.
Capital
e
intereses
1.1) Monto de capital al ……..
de
la
condena
$
28.690,01
$
22.645,02
1.2) Intereses tasa activa,
desde ……….. al ………..,73,98%
Subtotal capital e intereses
coactor ……….. al ………. $
51.335,52
Coactor: ………., ……..
1.1) Monto de capital al 8/6/06
$
78.011,20
$
57.712,68
1.2) Intereses tasa activa,
desde …………. al …………,73,98%
Subtotal capital e intereses
coactor …………. al ………..
$135.723,88
Total capital e intereses al ………… $
187.059,40
II. Costas, 1a y 2a instancia 100% a cargo de las demandadas
1.
Honorarios actora
1.1) 1a instancia, 17%
$
31.800,09
1.2) 2a instancia, 25%
$
7.950,02
Subtotal
$
1.3) IVA, 21%
39.750,11
$
8.347,52
Total honorarios actora $
2.
48.097,63
Honorarios codemandada: “…………….."
2.1) 1a instancia, 13%
$
24.317,52
2.2) 2a instancia, 25%
$
6.079,43
Total honorarios codemandada
3.
$
30.396,95
Honorarios codemandada: “…………”
3.1) 1a instancia, 13%
$
24.317,52
3.2) 2a instancia, 25%
$
6.079,43
Total honorarios codemandada
$
4.
Honorarios perito contador, 6%
5.
Tasa de justicia, 3%
Total de costas
$
$
30.396,95
$
11.223,56
5.611,78
125.726,87
Total capital, intereses y costas
al …………. (1 +II) $ 312.786,27
Son pesos trescientos doce mil setecientos ochenta y seis
con 27/100.
De la liquidación practicada solicito se confiera traslado a las demandadas
aclarando que, consentida que sea, quedan obligadas a acreditar el depósito
de los importes adeudados dentro del plazo del quinto día fijado en la
sentencia, bajo apercibimiento de ejecución.
Asimismo, para el caso de mediar impugnación, el obligado interesado deberá
reformular la liquidación, según su criterio y acreditar al mismo tiempo el
depósito de los importes que considere adeudar, bajo iguales apercibimientos
que los detallados en el párrafo anterior.
Se agrega constancia que acredita mi situación de responsable inscripto frente
al IVA.
IV.
Intimación por certificados del art. 80, LCT. El traslado de la presente
liquidación importa intimación para que dentro del plazo de diez días, la
demandada haga entrega al actor (mediante su agregación al expediente,
conforme art. 277, LCT) de los certificados de trabajo y constancias de aportes
previstos en el art. 80 de la LCT, bajo apercibimiento de aplicar astreintes
durante 30 días, cumplidos los cuales el certificado será expedido por el
Juzgado (art. 666 bis, Cód. Civil, y art. 513, CPCCN).
V.
Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1)
Tenga por impugnada la liquidación practicada por el experto, por no
ajustarse en lo más mínimo a las pautas de la sentencias de 1a instancia con
las modificaciones establecidas por la sentencia de la Excma. Cámara.
2)
Se confiera traslado de la presente a las codemandadas, y se las intime
de pago, tal como se solicita en el apartado III de este escrito, bajo
apercibimiento de ejecución.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
La ejecución de la sentencia
a)
Promueve ejecución de sentencia. Pide embarco
Promueve ejecución. Pide embargo
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Promueve ejecución. Que atento el estado de autos, hallándose firme e
impaga la liquidación practicada respecto de la cual las demandadas fueron
debidamente notificadas a fs. ... (………….) y fs. ... (……….), vengo a solicitar se
decrete el embargo sobre los bienes de la demandada Gas Industrial SA, CUIT
..-……….-.., hasta cubrir la suma total de pesos ciento diez mil trescientos
nueve con 67/100 ($ 110.309,67), de capital e intereses de condena, con más
lo que VS considere necesario imputar en concepto de intereses, honorarios y
costas de ejecución.
b)
Mandamiento embargo domiciliario
Promueve ejecución. Pide embargo. Solicita libre mandamiento
Autos ...
Excma. Cámara:
...
I.
Promueve ejecución ...
II.
Solicita se libre mandamiento. A efectos de hacerse efectiva la medida
peticionada, solicito se libre mandamiento de embargo domiciliario en el
establecimiento de la demandada sito en la calle ………….. de la Capital Federal,
hasta cubrir la cantidad de pesos treinta y cinco mil novecientos cuarenta y
ocho con 46/100 ($ 35.948,46) capital e intereses de condena calculados al
……….., con más lo que VS provisionalmente determine para responder a
intereses, costas y costos de la ejecución.
El domicilio denunciado precedentemente resulta ser el domicilio de un nuevo
establecimiento del demandado, el cual surge de la constancia impresa de la
AFIP que con el presente se acompaña.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento del mismo, en
forma indistinta, al suscripto o los Dres. ...
IV. Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
a)
Tenga por iniciada la presente ejecución en tiempo y forma.
b)
Se decrete el embargo sobre los bienes de la demandada ……….., DNI
…………, hasta cubrir la suma de pesos treinta y cinco mil novecientos cuarenta
y ocho con 46/100 ($ 35.948,46), con más lo que VS provisionalmente
determine para responder a intereses, costas y costos de la ejecución.
c)
Se libre mandamiento de embargo domiciliario en el establecimiento de
la demandada sito en la calle ………… de la Capital Federal, a los fines de hacer
efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
c)
Oficio de embargo
1)
Dinero en bancos
Promueve ejecución. Pide embargo. Se libre oficio
Autos ...
Señor Juez:
...
I.
Promueve ejecución ...
II.
Se libre oficio. A efectos de hacerse efectiva la medida peticionada,
solicito que el embargo se ordene sobre los fondos que la codemandada
…………… SA tenga disponibles por cualquier concepto (incluso saldo acreedor o
acuerdo de sobre giro) en la cuenta corriente o caja de ahorros de su
titularidad por ante el Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Casa Central, con
domicilio en la calle ………. de la Ciudad de Buenos Aires o cualquiera de sus
sucursales.
La procedencia del embargo tanto sobre fondos depositados como aquellos
que dicha codemandada tenga disponibles en virtud de un acuerdo de sobre
giro con la entidad bancaria, resulta procedente a la luz de lo dispuesto por el
art. ………., del Cód. Civil y Comercial.
Asimismo, solicito a VS que expresamente indique al Banco de la Ciudad de
Buenos Aires que para el caso que las sumas habidas en la cuenta de la
demandada al momento del ingreso del oficio no resulten suficientes para
satisfacer el monto del embargo, se proceda a embargar las primeras sumas
que ingresen en dicha cuenta hasta alcanzar el monto del embargo.
Pido entonces se libre oficio de embargo al Banco de la Ciudad de Buenos
Aires, Casa Central, con domicilio en la calle ………. de la Ciudad de Buenos
Aires, a efectos que dicha entidad tome razón de la medida y disponga, por si
o por cualquiera de sus sucursales, dentro de las cuarenta y ocho horas, la
transferencia del importe del embargo de los fondos que la codemandada
………..SA tenga disponibles por cualquier concepto (incluso saldo acreedor o
acuerdo de sobre giro) en la cuenta corriente o caja de ahorros de su
titularidad ante Casa Central o cualquiera de las sucursales del Banco, al
Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Sucursal Tribunales, en cuenta abierta a
la orden de VS y con imputación a estos autos, extremo que deberá acreditar
en este expediente dentro del plazo de 48 hs.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto o a los Dres ……………
III.
Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
1)
Ordene el embargo preventivo solicitado sobre los bienes de la
demandada ……………. SA CUIT ..-……………..- …, hasta cubrir la suma total de
pesos ciento diez mil trescientos nueve con 67/100 ($ 1 10.309,67), de capital
e intereses de condena, con más lo que VS considere necesario imputar en
concepto de intereses, honorarios y costas de ejecución.
2)
Que el embargo recaiga sobre los fondos que la codemandada tenga
disponibles por cualquier concepto (incluso saldo acreedor o acuerdo de sobre
giro) en la cuenta corriente de su titularidad por ante el Banco de la Ciudad de
Buenos Aires, y que para el caso que las sumas habidas en la cuenta de la
demandada no fueran suficientes para satisfacer el monto del embargo, se
proceda a embargar las primeras sumas que ingresen en dicha cuenta hasta
alcanzar el mismo.
3)
Se libre oficio de embargo al Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Casa
Central, a los fines de hacer efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
2)
Dinero en ventas u operaciones comerciales
Promueve ejecución. Pide embargo. Solicita se libre oficio
Autos ...
Señor Juez:
...
I.
Promueve ejecución ...
II.
Solicita se libre oficio. A efectos de hacerse efectiva la medida
peticionada, solicito que el embargo se ordene sobre los fondos que la
demandada ……………. SA (CUIT ….-……. ……) deba percibir de la cuenta ……..
que mantiene con la empresa …………. SA sita en la calle …………., Capital
Federal, por cualquier concepto.
La procedencia del embargo sobre los fondos que la demandada deba percibir
de una empresa en virtud de un contrato de prestaciones recíprocas, resulta
procedente a la luz de lo dispuesto por el art. 505, inc. 2o, del Cód. Civil.
Pido entonces se libre oficio de embargo a la empresa ……………… SA, sita en la
calle …………., Capital Federal, a efectos que dicha entidad tome razón de la
medida y disponga, por sí o por cualquiera de sus sucursales, dentro del
quinto día, la transferencia del importe del embargo de los fondos que la
demandada …………… SA (CUIT ………….), deba percibir de la cuenta ………., al
Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Sucursal Tribunales, en cuenta abierta a
la orden de VS y con imputación a estos autos, extremo que deberá acreditar
en este expediente dentro del plazo de diez días hasta cubrir la suma de pesos
ciento un mil quinientos sesenta y ocho con 71/100 ($ 101.568,71) en
concepto de capital e intereses de condena calculados al 30/4/17, con más la
suma de pesos veintidós mil ciento veintiuno con 65/100 ($ 22.121,65) en
concepto de honorarios correspondientes a la representación letrada de la
parte actora, con más lo que VS provisionalmente determine para responder a
intereses, costas y costos de la ejecución.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento del mismo, en
forma indistinta, al suscripto o los Dres. ...
III.
Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
a)
Tenga por iniciada la presente ejecución en tiempo y forma.
b)
Se decrete el embargo sobre los bienes de la demandada ………….. SA
(CUIT ……………), hasta cubrir la suma de pesos ciento un mil quinientos
sesenta y ocho con 71/100 ($ 101.568,71) en concepto de capital e intereses
de condena calculados al 30/4/17, con más la suma de pesos veintidós mil
ciento veintiuno con 65/100 ($ 22.121,65) en concepto de honorarios
correspondientes a la representación letrada de la parte actora, con más lo
que VS provisionalmente determine para responder a intereses, costas y
costos de la ejecución.
c)
Se libre el oficio a la empresa …………….. SA a los fines de hacer efectiva
la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
3)
Bienes registrables
Promueve ejecución. Acompaña. Pide embargo. Se libre oficio
Autos ...
Señor Juez:
...
I.
Promueve ejecución ...
a)
Variante inmuebles
II.
Acompaña. Se trabe embarco. Se libre oficio. En función de lo expuesto
precedentemente, solicito que el embargo se ordene sobre el inmueble de
propiedad del codemandado …………. de la calle ………….., Capital Federal,
matrícula …………; nomenclatura catastral: CIR ……. See. ……., man. ……, par.
……; tal cual surge del informe de dominio expedido por el Registro de la
Propiedad Inmueble de la Capital Federal que se acompaña al presente.
Pido entonces se libre oficio de embargo al Registro de la Propiedad Inmueble
de la Capital Federal, a los fines de que procedan a anotar la medida que aquí
se peticiona, extremo que deberán informar en este expediente dentro del
plazo de cinco días.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto y a los Dres……………
III. Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
1)
Que atento el estado de autos se decrete el embargo sobre los bienes
del codemandado ……….., hasta cubrir la suma total de pesos treinta y nueve
mil setecientos cinco con 66/100 ($ 39.705,66), con más lo que VS considere
necesario imputar en concepto de intereses y costas de ejecución.
2)
Que el embargo se ordene sobre el inmueble de propiedad del
codemandado ………….. de la calle …………, Capital Federal, matrícula …………;
nomenclatura catastral: CIR …….. ….., man. ……, par. ……..
3)
Se libre oficio de embargo al Registro de la Propiedad Inmueble a los
fines de hacer efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
b)
Variante automotores
II.
Se
trabe
embargo.
Se
Libre
oficio.
En
función
de
lo
expuesto
precedentemente, solicito que el embargo se ordene sobre el automotor que
se indica como perteneciente al dominio del Sr. ……………, dominio ………;
marca: ………..; tipo: ……….; modelo: …….. …; marca motor: ……., n° motor:
……….; marca chasis: ……..; n° chasis: ………..; tal cual surge del informe de
dominio expedido por el Registro de la Propiedad Automotor, Seccional …………
n° ……, que se acompaña al presente.
Pido entonces se libre oficio de embargo al Registro Nacional de la Propiedad
Automotor, Seccional ……. n° ……., con domicilio en la calle …………, Localidad y
Partido de ………….., Provincia de Buenos Aires.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto o a los Dres. ...
c)
Variante de buques con interdicción de salida
II. Se trabe embargo de buque marítimo. Solicita interdicción DE NAVEGACIÓN
E INVENTARIO. Se LIBRE OFICIO. En función de lo expuesto precedentemente,
solicito que el embargo se ordene sobre el buque “……….", ………… Argentina
SA; casco n° MU ………; matrícula n”: ………; señal distintiva: …….; IMO: ……..;
lugar de fabricación: Buenos Aires, Argentina.
Asimismo, tratándose de un crédito de $ 3.369.486,98 (pesos tres millones
trescientos sesenta y nueve mil cuatrocientos ochenta y seis con 98/100), el
cual supera holgadamente el valor estimado del buque embargado (valor
estimado en $ 1.963.785), se solicita asimismo la interdicción de navegación
(CNTrab, Sala V, 15/5/92, “Argaya, Ana c/Oceanus SA s/medida cautelar”), así
como también su inventario (art. 539, ley 20.094).
Pido entonces se libre oficio de embargo e interdicción de navegación con
facultades de inventario a la Prefectura Naval Argentina, a los efectos de hacer
efectiva la medida peticionada.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto o a los Dres. ...
Vicisitudes en la ejecución
a) Levantamiento de embargo
Acompaña boleta de depósito. Da en pago. Pide levantamiento de
EMBARGO. Se LIBRE OFICIO
Autos ...
Señor Juez:
...
I.
Acompaña boleta de depósito. Da en pago. Que vengo con el presente a
acompañar boleta de depósito por la suma de $ 24.000 (pesos cuatro mil), en
concepto de capital e intereses de condena por la suma de $ 20.000 y
honorarios regulados a la representación en 1a y 2a instancia, correspondientes
a la parte actora por la suma de $ 4.000 todo ello en función de la liquidación
firme obrante a fs. ...
Asimismo, pongo de manifiesto a VS que doy expresamente en pago las
sumas antes mencionadas.
II.
Pide levantamiento de embargo. En función de la dación en pago que se
acredita con el presente, el embargo trabado a fs. ..., sobre los bienes de mi
representada, carece de razón de ser.
Es por ello que, satisfechos los créditos de la liquidación firme en autos, vengo
a solicitar el levantamiento del embargo dispuesto a fs. ... sobre el inmueble
sito en la calle ……………, Capital Federal.
III.
Se libre oficio. A los fines de hacer efectiva la medida peticionada,
solicito se libre oficio al Registro de la Propiedad Inmueble sito en la calle
Venezuela 1135 de esta ciudad, haciendo saber a dicha entidad el cese de la
medida dispuesta sobre el inmueble de la calle ……….., Capital Federal,
matrícula ……….; nomenclatura catastral: …….., see. ………, man. ……, par. …….,
propiedad de la sociedad ……………. SA (CUIT ………).
IV.
Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
1)
Tenga por acreditado el pago de los importes que surgen de la
liquidación firme en autos y tenga presente la dación en pago efectuada.
2)
Ordene el levantamiento del embargo dispuesto a fs. ... sobre el
inmueble propiedad de mi mandante sito en la calle ………., Capital Federal.
3)
Libre el oficio de estilo a fines de hacer efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
b) Sustitución de embargo
Acompaña informe de dominio. Solicita sustitución DE EMBARGO PREVENTIVO
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Acompaña informe de dominio. Que vengo a acompañar el informe de
dominio expedido por el Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital
Federal, el cuál da cuenta de la existencia de un bien inmueble propiedad de
mi mandante, suficiente como para satisfacer el crédito que ha sido reconocido
a la actora en la sentencia de 1a instancia.
Efectivamente, del informe aludido, surge como propiedad de mi mandante el
inmueble sito en la calle …………… de la Capital Federal; matrícula ……….;
nomenclatura catastral: cir. ……., see. ….., man. ….., par. …….
II.
Solicita sustitución de embargo. Como surge de las constancias de autos,
a fs. ... del presente incidente, VS dispuso el embargo preventivo por la suma
de $ 145.986,87 (pesos ciento cuarenta y cinco mil novecientos ochenta y seis
con 87/100) que fuera reconocida en la sentencia de 1a instancia, con más la
suma de $ 16.978,56 (dieciséis mil novecientos ochenta y seis con 56/100)
presupuestado para intereses y costas, embargo que recayó sobre la cuenta
que mi representada mantiene con la entidad Banco …………….
Dicha medida causa un gravamen irreparable a mi representada, puesto que,
tanto los fondos retenidos como la cuenta en la que se encuentran, es
regularmente utilizada por mi representada en su actividad comercial. Esto
hace que se vea gravemente afectado el desarrollo de su actividad.
Asimismo, parte de las sumas en cuestión deben ser destinadas al pago de
salarios de los empleados que actualmente se encuentran en relación de
dependencia.
Es por ello que, en función del perjuicio que ocasiona a mi mandante la
medida dispuesta y a los fines de continuar manteniendo salvaguardado el
crédito hasta ahora reconocido a la actora, vengo a solicitar de V.S. que el
embargo decretado a fs. ... que recayera sobre los fondos que mi
representada posee en el Banco ……………….., sea sustituido por un embargo
por los mismos montos sobre el inmueble propiedad de mi mandante sito en la
calle ………… de la Capital Federal; matrícula ………; nomenclatura catastral: cir
……., see. …... man. ……, par. ……; propiedad de la sociedad ……… SA (CUIT
………..).
III.
Se libre oficio. A los fines de hacer efectiva la medida peticionada,
solicito se libren los siguientes oficios:
a) Al Banco Ciudad de Buenos Aires, Sucursal Tribunales, a los efectos de que
transfiera las sumas de $ 162.965,43 (pesos ciento dieciséis mil novecientos
sesenta y cinco con 43/100) obrantes en la cuenta abierta con el nombre de
los autos “…………. c/……….. SA s/despido -incidente de embargo preventivo(expte. ……..) bajo el código de fuero n° ……., libro ……, folio ….., D…, a la
cuenta …….. del Banco ………., cuya titularidad pertenece a ……… SA (CUIT
………).
b) Al Registro de la Propiedad Inmueble sito en la calle Venezuela 1135 de
esta ciudad, a los fines de hacer saber a dicha entidad la traba del embargo
por la suma de $ 145.986,87 (pesos ciento cuarenta y cinco mil novecientos
ochenta y seis con 87/100) que fuera reconocida en la sentencia de 1a
instancia, con más la suma de $ 16.978,56 (dieciséis mil novecientos ochenta
y seis con 56/100) presupuestado para intereses y costas, que ha recaído
sobre el inmueble sito en la calle ……… de la Capital Federal; matrícula …..…….; nomenclatura catastral: cir. …., see. ….., man. …, par. ….; propiedad de
la sociedad Cali SA (CUIT …………).
IV. Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
1)
Con el informe de dominio acompañado, tenga por acreditada la
titularidad del inmueble cito en la calle ………. de la Capital federal.
2)
Ordene la sustitución del embargo bancario dispuesto a fs. ..., por el
embargo inmobiliario que se solicita en el punto II.
3)
Libre los oficios de estilo a fines de hacer efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Subasta. Se designe martillero
Se designe martillero
Autos ...
Señor Juez:
...
Que encontrándose trabado el embargo de bienes muebles oportunamente
ordenado según consta en autos, y no habiendo la demandada opuesto
excepciones dentro del plazo legal, vengo a solicitar a VS designe martillero a
los efectos de subastar los bienes embargados conforme el art. 563 del
CPCCN.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Pide subasta
Autos ...
Señor Juez:
...
Conforme surge de la cédula obrante a fs. ..., la demandada se encuentra
notificada del traslado conferido en fecha ………… y ha guardado silencio al
respecto.
Por ello, habiendo cumplido todas las diligencias y traslados pertinentes, vengo
a solicitar a VS ordene la subasta de los bienes muebles embargados en autos.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia