CAPITULO II MARCO TEÓRICO El Presente capítulo está fundamentado sobre antecedentes de la Investigación realizadas sobre el derecho de asociación sindical del personal contratado de las organizaciones cooperativas en Venezuela. También contienen el marco de teorías que sustentan el manejo y utilización de las categorías de investigación y sus unidades de análisis. La asociación sindical en sentido general ha sido objeto de diversos estudios, lo que ha servido de apoyo teórico en la realización de la siguiente investigación. A continuación se exponen los antecedentes referentes al tema, las bases teóricas, legales, definición de términos básicos y la sistematización de las categorías relacionadas con el derecho de asociación sindical del personal contratado de las organizaciones cooperativas en Venezuela. 1.- ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN En este punto se abordaron algunos estudios que han indagado sobre la Asociación Sindical del personal contratado, la cual con sus aportes permiten establecer los puntos de discusión en la presente investigación. 25 26 Primeramente el trabajo de investigación presentado por Suárez Rodríguez, Gerardo Ernesto (2009), presentado en la Universidad Rafael Belloso Chacin, a nivel de maestría, quien realizó un estudio titulado “El dialogo social como recurso de la libertad sindical en el ordenamiento Jurídico Laboral Venezolano”, cuyo propósito fundamental fue analizar la tutela de la libertad sindical en el ordenamiento jurídico venezolano enfocándolo desde un punto del dialogo Social. El enfoque teórico se sustentó en la Ley Orgánica del Trabajo, (1997) y en el Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, (1999). Para ello, se enmarco dentro del tipo de investigación documental, descriptiva con diseño bibliográfico. Para la utilización de datos se utilizó el sistema Folder, el cual permitió recoger información a partir de hojas sueltas que se fueron agregando a una carpeta organizada. Para el análisis de los datos se utilizo la técnica cualitativa. El autor concluyó que la Libertad Sindical se encuentra en estos días seriamente cuestionada. Igualmente determinó que los actos lesivos a los derechos sindicales provienen de la administración pública y están dirigidos a realizar prácticas o actos antisindicales que se pueden tipificar como actos de discriminación sindical o practicas desleales. El trabajo aporta a esta investigación elementos que sirven para determinar los posibles actos antisindicales que se pueden realizar violando la libertad sindical de los trabajadores; los cuales conllevan a la violación de este derecho constitucional, donde los trabajadores tienen la libertad de 27 adjudicarse a grupos sindicales que defiendan sus derechos tanto individuales como colectivos. Por su parte, Castillo (2003) realizó un estudio titulado “El Análisis del Principio de la Libertad Sindical como Presupuesto Democrático de las Relaciones Laborales en Venezuela”, presentado en La Universidad del Zulia (LUZ). Y el propósito de este estudio fue analizar el principio de la libertad sindical como presupuesto democrático de las relaciones de trabajo venezolanas, y se sustento en las teorías de Sainz (1993) y Villasmil (2001). El tipo de investigación fue documental, descriptiva, con un diseño no experimental, transeccional. Para la recolección de los datos se utilizó la técnica del fichaje, que le permitió recopilar toda la información de los textos. Para el análisis de los datos se recurrió al método exegético. Se concluyo que los principios constitucionales de naturaleza laboral, así como el desarrollo de los mismos en materia de Libertad Sindical, tienen una evidente relación con el modelo democrático y económico en construcción en los últimos años. Para esta investigación, el estudio de Castillo (2003) permite la compresión de la variable de la in vestigación, la asociación sindical, como parte integrante y necesaria de la alterabilidad democrática sindical venezolana. Las Asociaciones Sindicales ayudan a fortalecer la defensa de los derechos e intereses colectivos que benefician el proceso social del trabajo y la participación democrática de los trabajadores en la toma de decisiones de la organización sindical. 28 Asimismo, Prato (1991), presento en La Universidad del Zulia (LUZ), y elaboró un estudio que tiene por Titulo “La Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, Consagra y Consolida los Convenios de la Organización Internacional del Trabajo Ratificados por Venezuela en Materia Sindical”, cuyo propósito fue analizar la Ley Orgánica del Trabajo, como marco legal venezolano de los Convenios 87 y 98 de la OIT. Teóricamente, el estudio se sustentó en la Ley Orgánica del Trabajo , (1990). El tipo de investigación fue pura, documental descriptiva con un diseño no experimental, transeccional. Para la recolección de datos se utilizó la observación, que le permitió captar por medio de la percepción visual los datos registrados, para el análisis de los datos se utilizo la técnica cualitativa. Se concluyó que la Ley Orgánica del Trabajo, es un verdadero instrumento de progreso en lo que se refiere a la legislación social, donde se combina la estructura jurídico-laboral venezolana al igual que las disposiciones de la libertad sindical. En consecuencia, esta tesis aportó para su investigación el estudio de las variables y la manera de cómo la Ley Orgánica del Trabajo, el legislador trató de proteger los convenios 87 y 98 de la Organización Internacional del Trabajo ratificados por Venezuela. Seguidamente se encontraron antecedentes relacionadas con la Categoria Organizaciones Cooperativas, y entre ellos tenemos, a Mendoza (2006), presento en la Universidad Rafael Belloso Chacin, a nivel de maestría, titulado “Situación jurídica del trabajador no asociado ante el elipsis 29 de afiliación; la cooperativa”, el cual tuvo como finalidad analizar el trabajo no asociado en las asociaciones cooperativas en el contexto jurídico venezolano. Esta investigación estuvo enmarcada en el tipo de investigación documental y sujeto a un diseño bibliográfico jurídico porque, se analizan los recursos de donde se obtuvieron la información, por fundamentarse la misma en documentos existentes y resultados jurisprudenciales. La técnica para la recolección de datos fue la observación documental, para la cual la investigación efectuó una revisión y análisis de fuentes documentales; así como de su contenido. La técnica para el análisis de los datos fue la técnica del análisis interpretativo documental; las modalidades usadas fueron la técnica del análisis de contenido, la técnica del análisis crítico y como técnica jurídica de investigación se uso la hermenéutica. La autora concluyó que las asociaciones cooperativistas solo se e permite utilizar trabajadores no asociados para labores no permanentes y de imposible realización por parte de los socios para la consecución del objeto de la cooperativa con fundamento en lo establecido en el articulo 36 de la LEAC. Igualmente concluye que existe un impedimento por ley en cuanto a la extensión de la relación laboral por más de seis meses, según en el artículo 36 en concordancia con el articulo 95 de la LEAC, por lo que no debería ocurrir esta circunstancia por que se estaría incurriendo en violación de una norma. (Mendoza, 2006) La presente investigación sirve de aporte para el tema en estudio por cuanto se apreciaron elementos semejantes relacionados con el carácter de 30 trabajadores bajo dependencia de las cooperativas, es decir bajo las condiciones de contratación, los cuales están amparado por la legislación laboral venezolana, por lo tanto tienen los derechos de libertad sindicalizac ión que consagra nuestra constitución y leyes laborales. Finalmente se encontró el trabajo de investigación de León (2006), en la Universidad Rafael Belloso Chacín, a nivel de Maestría, titulado “El Trabajador no asociado en las Cooperativas dentro del Derecho Positivo Venezolano”. El propósito de la presente investigación se clasifica como aplicada, por estar orientada a brindar solución a la problemática presentada sobre el trabajador no asociado en las cooperativas; por su modalidad se ubicó dentro de los estudios documentales. El diseño de investigación es bibliográfico no experimental, pues se examinan fuentes secundarias encontradas en diversas doctrinas jurídicas y leyes de la República. En cuanto a la técnica utilizada para la recolección de datos, la investigación se realiz ó tomando como punto de inicio la observación documental, a través de la interpretación jurídica: en virtud a que la misma permitió recabar, analizar, estudiar, interpretar y evaluar toda la información de las diversas fuentes escritas. La técnica para el análisis de los datos, fue la técnica del análisis documental o de contenido, que permitió extraer la información pertinente al tema en estudio. Se concluyó que las cooperativas, deberían ser más competitivas, más no se identifican con ese enfoque; sin embargo esa competitividad es limitada, según lo establecido en el articulo 44 de la Ley Orgánica de 31 Asociaciones Cooperativas. Asimismo concluyo el autor que el trabajador no asociado se encuentra en incertidumbre por no existir una forma de carácter vinculante que lo incorporen a la cooperativa. La presente investigación sirve de aporte para el tema en estudio por presentarse ambigüedad en relación a la existencia o no, de una norma que regule la situación jurídica del trabajador cooperativista, en cuanto a su estabilidad dentro de la relación laboral. Aplicando la nueva legislación laboral, los trabajadores adquieren sus derechos desde el primer día de su relación laboral, el derecho laboral explica que trabajador es toda persona natural que preste un servicio, que se encuentra bajo dependencia y que esta prestación de servicio tenga una remuneración, es así que toda persona no asociada a una cooperativa se encuentra bajo el carácter de trabajador o trabajadora y adquiere todos los derechos. La revisión de los trabajos especiales de grado mencionados se considera pertinente, como base para la elaboración de este estudio, por cuanto en ellos se investigó y quedó demostrada la importancia de la Asociación Sindical del personal contratado dentro de la Organizaciones Cooperativas venezolanas. 2.- BASES TÓRICAS En el presente punto de la investigación se desarrollan los diferentes aspectos que sirven de fundamento para el Análisis El Derecho de 32 Asociación Sindical del personal Contratado de las Organizaciones Cooperativas en Venezuela. 2.1.- Derecho Colectivos Según José (2000), nos define derecho colectivo como “el conjunto de principios y normas que regulan el trabajo subordinado, en sus relaciones contractuales, profesionales y con el Estado”, llevándonos así a los pilares fundamentales del Derecho Colectivo del Trabajo que son la asociación profesional, las convenciones colectivas de trabajo y los conflictos colectivos y sus medios de solución. Los derechos colectivos son aquellos conferidos por las leyes Venezolanas a los trabajadores, para su libre Organización en Negociaciones Colectivas, que conlleva a una Convención colectiva, el cual es el instrumento más idóneo y eficaz para obtener nuevas reivindicaciones que mejoren las condiciones de trabajo en lo social, cultural, sindical y en lo económico; es por ello las contratación es en sí mismo una de las aspiraciones más sentidas por el movimiento de los trabajadores en general, dado a que solo una minoría de la fuerza de trabajo goza de su amparo. (Mercau, 2000, p. 13) 33 En esta línea de ideas, nos sigue diciendo el autor que los trabajadores buscan una contratación colectiva técnica, científico moderna y pedagógica; donde se garantice la aplicación de la justicia social, y esta podría ser una magnifica vía que conduzca a una paz laboral, donde no se nieguen los derechos de los trabajadores a vivir con más y mejor bienestar. Por otra parte Cabanellas, (1981), define lo que es Derecho Colectivo del Trabajo, y dice que es aquel que, teniendo por sujetos a sindicatos o núcleos de trabajadores o de patronos, en relación a condiciones de solidaridad provenientes de su condición de prestadores o dadores de trabajo, desarrolla su objetivo en organizaciones grupales, determinando o fijando reglas comunes a las categorías profesionales o actuando en forma conjunta para defensa de sus derechos e intereses. Por otra parte, como principios básicos de estos derechos, tenemos: a) la protección de los trabajadores; b) la autonomía colectiva; c) la codecisión en la empresa; d) la defensa de intereses profesionales y gremiales; e) la paz laboral que se instaura. 2.1.1.- Derecho de la Negociación Colectiva El marco dentro del cual se mueve la negociación colectiva y la realidad jurídica, social y laboral venezolana tiene una Inter-relación como el medio más idóneo para mantener una paz laboral concertada. 34 Sainz (1987), Nos habla de que tanto el aspecto político como el económico han coincidido y siguen coincidiendo en que el instrumento es el que mejores resultados otorga para que Patronos y Trabajadores representados estos por sus propias Organizaciones logren establecer en cada caso las condiciones de trabajo que vayan en relación directa tanto en las aspiraciones de los laborantes a que el concepto superior de la categoría profesional como dentro de las posibilidades económicas mediante las cuales los empleadores pueden aceptar e incrementar las condiciones socio económicas de los trabajadores e inducir a estos. Por consiguientes se pasa a considerar por la vía de los resultados prácticos la conveniencia de la negociación colectiva como medio más preciso y práctico para obtener la mejora de sus derechos en el sentido de ir incorporando de convención colectiva, en convención de dar mejores condiciones de trabajo, que hacen que ésta última se convierta en un derecho normativo creado, mediante los pactos pluralistas. Por otra parte, Carballo, (2000). Nos expone que dentro del derecho del trabajo se configura un rasgo típico y relevante, que es la autonomía colectiva de la voluntad como fuente formal de normas jurídicas generales, abstractas y coercibles. En efecto los sujetos - en ejercicio de la autonomía de la voluntad colectiva- establecen condiciones de trabajo más favorables que las previstas – si fuere el caso- en las normas de origen etático, como se le denomina comúnmente de “suelo normativo” intangible al referirnos proceso de interacción. 35 Así, la Negociación colectiva se desarrollo a la luz de ciertos principios que pretendían asegurar una tendencia – que se creía irreversible- al mejoramiento sostenido de las condiciones de trabajo reconocidas en su ámbito de validez, no obstante, la crisis económica, el debilitamiento del movimiento sindical, las ideas liberales que han resurgido con contundencia y, con especial énfasis, la globalización de la economía, ha demostrado – una vez más - que el derecho general, y la negociación colectiva es particular, no pueden pretenderse ajenos a los fenómenos económicos, políticos y sociales que caracterizan su entorno. (Carballo, 2000, P. 264) Ahora bien, Muñoz, (1987), nos dice que dentro de nuestro marco Jurídico Venezolano, el Estado y la legislación laboral han sido precursores y defensores de la Institución de la Convención Colectiva las cuales se generalizan por expresas remisiones legales bajo la tutela y supervisión de los requisitos para las mismas del Órgano Administrativa competente que es el Ministerio del Poder Popular para el Trabajo y la Seguridad Social y en especial a través de la Inspectoría o en su defecto a través del propio Ministro del Pode Popular para el Trabajo y Seguridad Social ó la persona que por delegación actué en ello cuando sea necesario la negociación de Convenios Colectivos por rama de Industria. Existen cuatro formas de negociar colectivamente a saber: 1) entre un grupo de trabajadores y un patrono determinado; 2) entre un Sindicato y un Patrono; 3) entre varios Sindicatos y varios Patronos y 4) Convenios Colectivos por rama de Industria. 36 Esta consagrado en la Constitución Bolivariana de Venezuela, 1999, en sus artículos del 95 al 97, y en la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, Los Trabajadores y Las Trabajadoras, en su capítulo II, en los artículos desde el 431 al 471, en concordancia con las disposiciones legales reglamentarias del Articulo 112 y siguiente; pero en la legislación venezolana se permite la negociación colectiva por rama de industria bien sea en escala local, regional o nacional. Nuestra Constitución Nacional, establece el reconocimiento expreso a los derechos de negociación colectiva, al consagrarlos en los artículos del 95 al 97 que es el tenor siguiente: El artículo 95, expresa que Los trabajadores y las trabajadoras, sin discriminación ni previa autorización, tienen la libertad y el derecho de constituirse y afiliarse en grupos sindicales, los cuales guarden y defiendan sus derechos e intereses. Estas organizaciones de trabajadores no estarán sujetas a ninguna intervención, suspensión o disolución administrativa, y todos los trabajadores y trabajadoras que se encuentren afiliados serán protegidos y protegidos contra cualquier acto de discriminación o injerencia que este contrario al ejercicio de su derecho. También este artículo consagra que cualquiera que sea parte de la directiva de la organización sindical goza de inamovilidad laboral durante el tiempo y en las condiciones que se requieran para el ejercicio de sus laborales dentro de la organización. 37 Por otra parte, el articulo 96, nos habla sobre el derecho que tiene los trabajadores y trabajadoras del sector público o privado sobre la negociación colectiva, y esta debe ser voluntaria y deben cumplir los requisitos de ley, por su parte el estado garantizara el desarrollo y ayudara a fortalecer las relaciones colectivas y la solución de cualquier conflicto laboral. Este derecho cubrirá a todos los trabajadores y trabajadoras que estén activos al momento que suscriban la convención y aquellos que ingresen posteriormente. Es clara y pertinente, la fuente constitucional del derecho de la negociación colectiva en Venezuela, de allí el porque, el rango constitucional conferido por el constituyente a la negociación colectiva, lo colocan como uno de los derechos fundamentales con que cuenta la clase trabajadora para lograr realizarse económica y social a través de la consecución de sus mejoras correspondientes. Ahora bien, Carballo, (2000). Nos precisa los rangos esenciales de la negociación colectiva dentro del ordenamiento jurídico venezolano, y destaca el Articulo 96, de la Constitución de la república, que nos dispone que “El Estado garantizara su desarrollo y establecerá lo conducente para favorecer las relaciones colectivas y solución de los conflictos laborales. La convención colectiva amparara a todos los trabajadores…” El autor hace comentario sobre dicho artículo, en cuanto expone que la constituyente impuso al legislador la promoción y tutela de las relaciones colectivas de trabajo. Lo cual implica –necesariamente- privilegiar estas en detrimento de las relaciones laborales en los niveles (individual-colectivo). 38 Por otra parte, la podemos conseguir en las disposiciones de la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, en su artículo 431, establece textualmente: Se favorecerán armónicas relaciones colectivas entre trabajadores, trabajadoras, patronos y patronas, para la mejor protección del proceso social de trabajo y el desarrollo de la persona del trabajador o trabajadora y para alcanzar los fines esenciales del Estado. Todos los trabajadores y trabajadoras tienen derecho a la negociación colectiva y a celebrar convenciones colectivas de trabajo sin más requisitos que lo que establezca la Ley, para establecer las condiciones conforme a las cuales se debe prestar el trabajo y los derechos y obligaciones que correspondan a cada una de las partes, con el fin de proteger el proceso social de trabajo y lograr la justa distribución de la riqueza. La presente disposición enuncia los derechos colectivos que el Estado garantiza a los trabajadores y a los patronos, que son desarrollados por la Ley, estos derechos colectivos son: la negociación colectiva, solución pacifica de los conflictos colectivos, y el derecho a la huelga. Asimismo queda implícito el derecho de organizarse en sindicatos, al expresar la norma que la garantía se otorga a los trabajadores, a los patronos y a las organizaciones que éstos constituyan. Por otra parte, Venezuela ha ratificado Convenios de la Organización Internacional del Trabajo (OIT), los cuales tiene rango de Ley, en este sentido cabe citar los siguientes: Convenio Nº 98 Relativo a la “Aplicación de los principios del derecho de sindicación y de Negociación colectiva”, del año 1950 (Ratificación registrada el 09-06-1983; Gaceta Oficial Nº 3.170 Extraordinario del 11-05-1983): dicho convenio expone en su primer artículo 39 que “Todos los trabajadores deberán gozar de adecuada protección contra todo acto de discriminación tendiente a menoscabar la libertad sindical en relación con su empleo”, articulo que otorga derechos a todos aquellos trabajadores que se encuentren bajo un dependencia laboral. 2.1.1.1.- Alcance, Niveles de la Negociación Colectiva 2.1.1.1.1.- Alcance Alonso, (1980). Refiere a la negociación colectiva como “sistema de sustanciación de conflictos colectivos de trabajo”, la define como “el procedimiento utilizado para llegar a un convenio colectivo que ponga fin al conflicto o satisfaga la pretensión deducida por una de las partes interesadas cuando aquél o ésta se dan”. De esta forma estamos en presencia de las negociaciones y conflictos colectivos que surgen entre los sujetos laborales, para modificar las condiciones de trabajo, como establece la legislación laboral venezolana (Art. 431, L.OT.T.T). La negociación colectiva representa un instrumento de canalización que opera en las relaciones laborales entre las dos fuerzas, empresa-trabajo, percibiéndose a través de ésta una demostración de la necesidad de equilibrar lo económico con lo social y jurídico dentro de la empresa contemporánea (Rojas, 1991). En nues tra legislación del trabajo hay la tendencia a confundir el procedimiento de negociación con los conflictos colectivos, y el autor Villasmil (2001). Señala la necesidad de diferenciar 40 ambos institutos, precisando que tal confusión responde a un criterio funcional, por la tendencia limitativa de la huelga, y que el conflicto: Es un momento secuencial y necesariamente terminal de la negociación lo que explica el procesalismo del sistema de negociación colectiva que la Ley consagra. (Villasmil Prieto, 1995, p.11). Siguiendo a este mismo autor, cabe destacar que en la legislación vigente se consagra la sindicalización del conflicto y de la negociación (Art. 431 Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores), haciendo aparecer al sindicato como “un actor privilegiado y exclusivo frente a dos procesos vitales para la caracterización de un sistema de relaciones laborales”. Esto resulta claramente inconstitucional, por cuanto la Constitución de 1961 (Art. 92) reconocía el derecho de huelga a las coaliciones o grupos de trabajadores, con las mismas facultades de los sindicatos en este aspecto, y la Constitución de 1999 reconoce a “todos los trabajadores” el derecho a la negociación colectiva y a celebrar convenciones colectivas de trabajo (Art. 96), y el derecho a la huelga (Art. 97). Por otra parte, Villasmil (2001). También expone sobre el ámbito de la negociación colectiva, determinando su vigencia en atención a tres criterios: subjetivo o personal, que define a los trabajadores amparados por la convención colectiva; objetivo o espacial, referido a la vigencia territorial de la 41 convención, rigiéndose según el caso por empresa (negociación descentralizada) o por toda una rama de actividad (negociación centralizada); y temporal, que define la duración de la convención. De lo indicado se desprende, que atendiendo a la vigencia espacial de la convención colectiva, la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, reúne los dos modelos de negociación que tradicionalmente han existido entre nosotros: Negociación Descentralizada o a nivel de la Empresa (Titulo VII, Capitulo II, sección Tercera y Cuarta de la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores ) y Negociación Centralizada o de Rama de Actividad (Sección Cuarta de la referida Ley) (Marín, 2005, p.53) 2.1.1.1.2.- Niveles Se define como nivel de la negociación colectiva “la unidad personal, funcional o territorial en que el proceso de negociación colectiva tiene lugar” (Bronstein 1986, p.180). La determinación de este nivel en el derecho y la práctica comparados, puede obedecer a factores de orden jurídico o metajurídicos. El autor refiere que, en la mayoría de los casos, la determinación del nivel de negociación no depende en realidad de razones jurídicas, sino de situaciones de hecho. 42 Por otra parte, Boscán, (2005), no dice que o l s principales niveles como se lleva a cabo la negociación colectiva son la empresa y la industria o rama de actividad profesional, conforme el mismo autor, quien reconoce que con frecuencia las partes también negocian a otros niveles; y pueden existir unidades de negociación más reducidas a nivel inferior al de la empresa. A nivel superior al de la empresa, la negociación comprende por lo general grupos de empresas, ramas de industria o de actividad profesional, o la totalidad de una o varias industrias. La negociación colectiva por rama de industria o sector (en nuestra legislación se le nombra como negociación por rama de actividad), puede cubrir diversos ámbitos geográficos. A los niveles tradicionales de negociación, el mismo autor indica que se deben agregar las negociaciones nacionales centrales o interprofesionales y la negociación colectiva multinacional, esta última poco frecuente. En todo caso, aún cuando son cuatro los niveles de negociación conocidos en el derecho comparado, nuestra atención estará centrada en los principales o tradicionales, que son los reconocidos por nuestra legislación, estableciendo sus ventajas y desventajas. 43 2.1.1.2.- Procedimiento para facilitar la Negociación Sainz (1987), nos dice que en Venezuela en su contexto laboral los medios más eficaces para facilitar la culminación de la concertación del Convenio Colectivo son básicamente dos: La mediación y la Conciliación las cuales pueden lograrse con o sin la intervención de la autoridad administrativa del trabajo. Ahora bien nos sigue diciendo el autor que por vía de excepción el arbitraje no es una forma escogida voluntariamente y en los casos en que es facultativo como es la regla general; la Institución no goza de la confianza de las partes en conflictos y sus procedentes no constituyen formas que han satisfecho ni a los empleadores ni mucho menos a los trabajadores; pero debemos destacar que en el caso de las Convenciones obrero-patronales por rama de industria en caso de lograrse la concertación en el lapso establecido las partes tienen que someterse a un arbitraje obligatorio. 2.1.1.3.- Negociación a nivel de la empresa Algunos la refieren como “el proceso de negociación del contrato colectivo ordinario” (Arria, 1987, p.201), en contraposición al “proceso de la negociación del contrato colectivo por rama de actividad económica” (Ibid, p231). Bronstein, (1986), expone que en países como Canadá, Estados 44 Unidos y Japón (excepto algunos sectores), además de la mayor parte de los países de América Latina, el Caribe, Asia y algunos países africanos de habla inglesa, la empresa es prácticamente el único nivel de negociación; y en un número importante de países de Europa Occidental la negociación de este nivel coexiste frecuentemente con la negociación por rama de industria, como en la práctica llega a suceder en nuestro país. Con respecto a este nivel de negociación, diversas son las ventajas que ofrece, resultando el convenio colectivo de empresa más casuista que el de industria o rama de actividad, lo que se aprecia muy particularmente cuando se discuten reivindicaciones salariales o cuestiones de otra naturaleza, atendiendo a factores como la situación económica de la empresa. Así la negociación de un convenio colectivo de empresa tiene un desarrollo más participativo que el de uno de industria o rama de actividad, gozando de la preferencia de los trabajadores y sindicatos, mejor organizados a dicho nivel. (Marín, 2005) En esta línea de ideas, negociación Bronstein, (1986), dice que sobre las desventajas de este nivel de negociación, se indica que consisten en la debilidad posible de los sindicatos, las rivalidades intersindicales y los problemas consiguientes del reconocimiento del sindicato a los efectos de la negociación 45 2.1.1.3.1.- Principales problemas de la Negociación Colectiva Como principales Problema, existentes dentro de las relaciones de trabajo, entre el trabajador y el patrono, tenemos el Salario y las Condiciones que se tengan dentro de dicha relación. 2.1.1.3.1.1.- Salario y Condiciones de Trabajo Por su Parte, Muñoz, (1987), explica que se tiene que admitir que la negociación Colectiva es un todo, no se puede hablar de individualismos en la negociac ión colectiva, ni tampoco de la Convención Colectiva del Trabajo no es igual que la suma de los interés de los trabajadores individualmente considerados, sino es el interés abstracto a la categoría profesional, al igual que ellos. Y se establece que el principio fundamental de las convenciones colectivas es fundamentalmente el establecer regulación de las condiciones de trabajo y de empleo. El Objeto de la Negociación colectiva, se encuentra en el Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, en su artículo 135, y este establece textualmente: La negociación colectiva tendrá por finalidad la regulación de las condiciones de trabajo en sentido amplio y demás aspectos vinculados con las relaciones laborales, el establecimiento de medios para la solución de los conflictos y, en general, la protección de los trabajadores y trabajadoras y de sus familias, en función del interés colectivo y del desarrollo económico y social de la Nación 46 Es por ello que dentro de las cláusulas fundamentales de toda convención colec tiva en nuestro medio laboral, se puede destacar que en un conjunto de las cláusulas económicas tiene la primacía la del: Salario, Vacaciones, utilidades, entre el salario debemos destacar tres enfoques: a) Establecimientos del salario mínimo de enganche, b) Establecimiento de tabulaciones salariales, y c) establecimiento de aumento de salario. En relación a los dos primeros, estos influyen directamente a saber: el salario mínimo muchas veces se establece de carácter general en la empresa e el sentido de que ningún trabajador que ingresa puede hacerlo con un salario inferior a ese y se aplica para trabajadores no clasificados. Pero salario tabulador es aquel que si bien es cierto es un salario mínimo pero este es de carácter selectivo en relación al tipo de actividad o faena que realiza el trabajador y normalmente va en relación directa a la misma y el grado de capacitación y destreza. Por último el aumento salarial por sí mismo es de las cláusulas más importantes para los trabajadores. El aumento es más trascendente ya que no se considera ningún convenio colectivo que tenga realmente carácter reivindicatorio sino posee una cláusula de aumento salarial, que satisfaga el mínimo de las aspiraciones de los trabajadores y estas son cláusulas que mas pelean y defienden la representación sindical. (Sainz, 1987, p.93) 47 Por otra Parte, Juan García Vara, 1995, expone que la estabilidad es uno de los elementos de la relación de trabajo, por lo cuanto la estabilidad persigue la permanencia del trabajador en su cargo, sin que pueda ser despedido sin justa causa, evitando el abuso del derecho a despedido, donde existe una relación de orden laboral. El autor define la estabilidad como la institución Jurídico- Laboral que protege a los trabajadores contra los despidos sin justa causa, garantizando la permanencia y continuidad en las labores, siempre que no medie una causa que permita legalmente su finalización. En la doctrina, la estabilidad, se divide en una estabilidad absoluta o propia o estabilidad relativa o impropia, ambas tendentes a evitar los despidos sin justa causa, solo que una logra eficazmente el cometido, mientras que la otra lo deja al arbitrio del patrono. La primera de ellas, es aquella en la cual el patrono no puede despedir al trabajador si previamente no lo ha calificado por ante un órgano competente. Y la estabilidad relativa, en esta existen también limitaciones para el patrono, por cuanto el despido no puede darse sino por justa causa o justificadamente, y el patrono puede sustituir la obligación de reenganche mediante el pago de una suma de dinero. (García, 1995, p.35) 48 En esta línea de ideas, Sainz (1987), expone que Es notorio que las negociaciones colectivas han sido la antecedentes de muchas de las posteriores instituciones que han sido incorporadas a la legislación del trabajo tal ha sido la práctica, el caso Venezolano. Sin embargo las negociaciones suelen establecer cláusulas de verdadera estabilidad, llegando desde estabilidad de carácter absoluto, hasta pasando a situaciones intermedias entre una estabilidad absoluta y una estabilidad relativa lo cual evidentemente a logrado en cierto y determinados casos que ya la estabilidad como una simple pretensión de entrar a formar parte del consenso de algunas convenciones colectivas y las cuales pensamos que van a irse extendiendo, a medida, que las situaciones financieras o crisis económicas de los trabajadores. 2.1.2.- Conflictos Colectivos del Trabajo Alfonzo, (2006), expone que las reglas actuales sobre los conflictos colectivos tienen su origen en la Ley del Trabajo de 1928, si bien no puede decirse que ésta consagró realmente los derechos de huelga y de lock-out, ella suprimió, al menos, la ilicitud de tales hechos colectivos hasta entonces existentes. El Título VIII de la Ley del Trabajo de 1936 estableció con claridad los mencionados derechos, influido muy de cerca por los lineamientos del 49 código chileno del Trabajo de 1931. Aparte de que algunas disposiciones el citado Título son copiadas textualmente de ese ordenamiento, el nuestro adoptó de él los principios de conciliación obligatoria y arbitraje facultativo como base del sistema jurídico venezolano. Por otra parte. Lima, (2000), nos dice que según la doctrina conflicto de trabajo, es el contraste de interese entre el que tiene la fuerza de trabajo y no tiene el capital, o el que tiene el capital, pero no tiene la fuerza del trabajo. Por su parte, Cabanellas, (1984), define Conflicto como lo mas recio de la batalla, oposición de intereses en que las partes no ceden. En esta línea de ideas Alfonzo Guzmán, 2006, expone que El conflicto no es, pues, la pelea, sino una fase decisiva de la misma. Aquélla se origina, propiamente, en el momento en que se hacen manifiestas las pretensiones contradictorias de ambas partes. Nos sigue diciendo el autor que el propósito del legislador es instituir un procedimiento de orden público que permita al Estado intervenir en lo más recio de una contienda de orden laboral entre patronos y trabajadores, con objeto de evitar el empleo de la fuerza, que es la huelga o el lock-out, para solucionar el diferendo. En general, el sistema jurídico constituye un medio, instrumentado, por la sociedad, para evitar el uso de la fuerza entre particulares, o entre éstos y el mismo poder soberano, con el fin de decidir sus diferencias. 50 Puede verse entonces, con claridad, que la huelga y el lock-out vienen a ser únicos casos en que el Derecho reconoce la fuerza como un medio lícito de presión, y la eleva al rango de fuente institucional. El Conflicto colectivo según Villasmil, (2000). Lo define como toda oposición ocasional de intereses, pretensiones o aptitudes, entre uno o varios patronos y uno o varios trabajadores a su servicio, con motivo del trabajo cuando se pretende una solución más o menos coactiva, impuesta por un sector sobre el otro. Son aquellos en los cuales la oposición de intereses entre empleador y trabajador (individual o colectivamente considerados), requiere para su solución la acción unilateral y directa de el uno sobre el otro, como ocurre en el cado de la huelga, o la intervención de algún órgano o funcionario distinto a los sujetos laborales, (arbitro, juez, mediador, funcionario de trabajo, junta de conciliación,). En todo conflicto de trabajo una diferencia, desencuentro o colisión de intereses entre uno o varios empleadores o uno o varios trabajadores entre sus organizaciones colectivas, por asuntos vinculados con trabajo cuya solución requiere de la acción directa o unilateral de alguna de las partes o de la intervención de un sujeto distinto, legitimado para mediar entre las partes o para decidir la contradicción. 51 2.1.2.1.- Naturaleza Jurídica del Conflicto del Trabajo. Según, Alfonzo, (2006), la naturaleza jurídica del conflicto donde se deriva de lo siguiente: Es un hecho social. Expresión de la lucha de clases, el conflicto histórico entre la burguesía y el proletariado. Es un hecho jurídico. todo fenómeno o suceso natural o humano del cual derivan consecuencias jurídicas, desde el punto de vista de producir, adquirir, modificar, transmitir o extinguir derechos u obligaciones, tendría perfecta pertinencia sostener que los conflictos laborales son hechos jurídicos. Es un acto jurídico. Todo acontecimiento dependiente de la voluntad humana, capaz de crear, modificar, transmitir o extinguir un derecho, el conflicto de trabajo podría calificarse como un acto jurídico, por tratarse de una manifestación de voluntad de alguno de los sujetos de la relación laboral, destinada a crear, mejorar, asegurar, modificar o hacer efectivas las condiciones de trabajo. 2.1.2.2.- Clasificación de los Conflictos del Trabajo Por su parte, Alfonzo, (2006). Clasifica los conflictos colectivos Conflictos jurídicos o de derecho y Conflictos económicos o de intereses, y los define así: 52 a) Conflictos jurídicos o de derecho, que versan sobre la interpretación o aplicación de normas preexistentes de cualquier naturaleza: legales, contractuales o usuales, sí el derecho cuestionado afecta el interés colectivo. b) Conflictos económicos o de intereses, que tienden a la creación de nuevas normas contractuales, o a la modificación o cumplimiento de las normas ya existentes. Son especies de este género la huelga. El conocimiento y tramitación de los conflictos de derecho corresponde a los Tribunales del Trabajo, mientras que los conflictos de intereses competencia de los órganos administrativos (Inspectorías del Trabajo). El propósito del autor de la clasificación es asignar cada clase de conflicto a un órgano del Estado habilitado para ofrecerle una solución efectiva. Es evidente que los tribunales de justicia son los medios adecuados para declarar un derecho cuestionado, y la coacción de una parte sobre la otra (huelga) no cambia en nada la situación jurídica de los Litigantes. En los conflictos económicos, la vía de fuerza persigue el fin de quebrantar la posición económica de la otra parte, un órgano de conciliación y arbitraje resulta ser, entre todos los del Estado, más capaz para terminar la controversia. 53 2.1.2.3.- Procedimiento Conflictivo. El procedimiento que se debe llevar para resolver un conflicto colectivo entre patrones, patronas, trabajadores y trabajadoras, se encuentra establecido en el Titulo VII, Capítulo III, de la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores. Previamente a entra a lo que es el procedimiento Conflictivo, la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, en su artículo 473, se establecen la mediación como una forma de salida pacífica previa al conflicto, y expone que los funcionarios del trabajo procuraran previo a la iniciación del conflicto, la búsqueda de una solución armónica sobre las diferencias que surjan entre patrones, patronas, trabajadores y trabajadoras, antes de que la situación revista de un carácter conflictivo (Art. 473, L.O.T.T.T) Las negociaciones Previas, establecida en el artículo 474, de L.O.T.T.T, son procuradas por el Inspector de Trabajo, estas deben ser plateadas al mismo momentos de tener conocimientos de que puedan surgir alguna diferencia de naturaleza colectiva, y el inspector abrirá una etapa de negociaciones entre el patrono o patronos y la organización sindical u organizaciones sindicales respectivas, esto no coartara el derecho de la misma organización sindical a presentar su pliego de peticiones. Cuando haya un conflicto colectivo que involucre a un servicio público, el inspector del trabajo debe notificar a la Procuraduría General de la 54 República, a la Procuraduría Estadal o la Sindicatura Municipal, según se trate en cada caso. La presentación del pliego de peticiones con que se inicia el procedimiento conflictivo contemplado en el Articulo 476 de Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, esta debe ser presentada ante el Inspector del Trabajo, y deben exponerse las condiciones que deben tomarse en cuenta para que pueda ser admitido por ante la inspectora del trabajo, y cito textualmente lo que explica el referido artículo: “Que el patrono o la patrona haya dejado de asistir a la negociación de la convención colectiva debidamente convocada o que hayan culminado los lapsos para la negociación de una convención colectiva de trabajo establecidos sin que se haya logrado acuerdo entre las partes”. “Que hayan culminado los lapsos para la negociación de una convención colectiva de trabajo en Reunión Normativa Laboral establecidos y la representación de los trabajadores y las trabajadoras haya rechazado la posibilidad de arbitraje. Que se hayan agotado los procedimientos conciliatorios previstos legalmente y los pactados en las convenciones colectivas que se tengan suscritas. Cuando el patrono o la patrona haya incumplido los acuerdos derivados de la negociación reciente de un pliego de peticiones” El pliego de peticiones expondrá, con la mayor precisión posible, las condiciones de trabajo que la asociación o grupo de trabajadores o de patronos pretende que se tomen, o dejen de tomar, en la empresa; las 55 estipulaciones del proyecto de convención colectiva que se aspira celebrar, o las normas legales o convencionales que, a juicio de la organización o grupo postulante, estén siendo incumplidas, con una clara explanación del pretendido incumplimiento. (Alfonzo, 2006, p. 490) Existe una prohibición de nuevos planteamientos que sean llevados posteriormente de haberse presentado el pliego de peticiones, una vez iniciada la discusión del mismo hasta su definitiva. (Art. 477, L.O.T.T.T) Recibido el pliego de peticiones, el Inspector del Trabajo procederá a notificar al patrono o patronos dentro de las 24 horas siguientes, y, al mismo tiempo, exigirá a las organizaciones de los trabajadores y a los patronos individuales o a sus sindicatos, que le comuniquen dentro de las 48 horas el nombramiento de dos representantes y de un suplente de cada lado (Art. 478 y 479 de la L.O.T.T.T.). Los cuatro representantes así nombrados, que deberán ser trabajadores pertenecientes a la empresa o empresas en conflicto, y el patrono o miembros de su directiva, constituirán la Junta de Conciliación dentro de las 24 horas de recibidos los nombres de los representantes de las partes. 56 El Inspector o su representante, que preside las sesiones de la Junta interesarán razones de conveniencia, con el propósito de armonizar el criterio de las partes. (Alfonzo, 2006, p. 490) La Junta continuará reuniéndose “hasta que haya acordado una recomendación unánimemente aprobada o hasta que haya decidido que la conciliación es imposible (Art. 480 L.O.T.T.T.). Esto quiere decir que el período conciliatorio puede prolongarse hasta tanto no estén agotadas las posibilidades del arreglo, e, incluso, después de declarada la huelga. En este caso es preciso advertir que la concurrencia a la Junta de Conciliación deja de ser obligatoria. A partir del comienzo de la cesación del trabajo es facultativo para las partes continuar, o no, el curso de las conversaciones, en el entendido de que si alguna de ellas desease interrumpirlo, justificada o injustificadamente podría ser legalmente constreñida a proseguir el intento de conciliación. (Alfonzo, 2006, p. 490) 2.1.2.4.- Término De La Conciliación El cometido de la Junta puede concluir con el avenimiento de las partes, o bien con una recomendación de que la disputa sea sometida a arbitraje de acuerdo con el procedimiento legal. La Ley venezolana (Art. 480) impropiamente califica de “recomendación” al arreglo de la disputa por acuerdo directo de las partes, representadas en el seno de la Junta por los 57 conciliadores. Es obvio que la avenencia de tales representantes no significa otra cosa que un pacto, en el amplio sentido de acuerdo productor de obligaciones recíprocas. Tal pacto o acuerdo puede, incluso, adquirir la forma de una convención colectiva, si se cumplen los requisitos solemnes exigidos por la Ley a ese género de convenciones, y si se trata de pliegos introducidos con objeto de celebrarlas. (Alfonzo, 2006, p. 491) 2.1.2.5.- El Informe De La Junta Ahora bien, el artículo 480 de la LOTTT, si la Junta de Conciliación a tenido buen resultado se levantara un acta que establezca los términos específicos de los arreglos, y esto pondrá fin a la etapa del procedimiento. En caso de no lograrse arreglos la Junta hará la recomendación de que la disputa sea sometida al arbitraje. Si esta proposición debe ser hecha por el presidente o presidenta de la Junta de Conciliación. Por otro lado si la conciliación es imposible, haya o no ocurrido la paralización de labores, y si los trabajadores y las trabajadoras no quiere un arbitraje, la Junta, su presidente o su presidenta expedirá un informe fundado, el cual debe contener la enumeración de las causas del conflicto, también debe un extracto de las deliberaciones y una síntesis de los argumentos expuestos por las partes. El referido artículo establece lo que debe contener este informe, y cito textualmente: “a) Que el arbitraje insinuado por el presidente o la presidenta 58 de la junta ha sido rechazado por ambas partes; o b) Que el arbitraje, aceptado o solic itado por una de las partes, la cual se determinará en el informe, ha sido rechazado por la otra. A este informe se le dará la mayor publicidad posible” (Art. 480, L.O.T.T.T) 2.1.2.6.- La Junta De Arbitraje El Derecho venezolano se basa en el principio de la mediación y conciliación obligatoria y el arbitraje facultativo. Se exceptúan de esta regla los casos previstos en los artículos 95 L.O.T.T.T (reducción de personal) y 492 L.O.T.T.T (huelgas que por su extensión, duración, u otras circunstancias graves, pongan en peligro la vida o la seguridad de la población). El arbitraje obligatorio contemplado en el abrogado Decreto 440, sobre contratación colectiva por ramas de industrias, fue modificado en el sentido de que la controversia sólo puede ser sometida a arbitraje de oficio por el Ministerio del Trabajo, cuando las organizaciones sindicales no participan al Despacho su propósito de ejercer el derecho de huelga (Art. 465 L.O.T.T.T). En Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, es la Sección Cuarta, del Capítulo III, del Titulo VII, en sus articulo 493 al 496, establece la Junta de Arbitraje, y esta se tomara en cuenta cuando la Junta de Conciliación Recomiende que el Conflicto sea Sometido a la Junta de Arbitraje, (Art. 480 L.O.T.T.T) y las partes acepten dicha recomendación, 59 o que sea sometido de forma obligatoria por tratarse de que la Huelga se extendida y estas pongan en peligro inmediato la vida o la seguridad de la población (Art. 492, L.O.T.T.T.) En caso de que las partes en conflicto acepten el arbitraje, “se procederá a la constitución de una Junta de Arbitraje, formada por tres (3) miembros. Uno de ellos será escogido por los patronos de una terna presentada por los trabajadores en conflicto; otro, será escogido por o ls trabajadores de una tema presentada por los patronos; y el tercero será escogido por los dos (2) anteriores” (Art. 493). Alfonzo,(2006), no expone que si alguna de las partes objeta la tema de la otra (por ejemplo, por estar vinculadas las personas propuestas con el presentante de la tema por razones de consanguinidad o afinidad, o ser sus representantes o abogados), el Inspector del Trabajo hará el nombramiento de los árbitros, de no poder lograr un acuerdo entre ellas en el término de cinco (5) días continuos. Lo mismo se hará, concluye el citado artículo 493 —atenido en el punto al artículo 610 del Código de Procedimiento Civil—, de no haber acuerdo en la designación del tercer árbitro. Los candidatos y las candidatas que acepten el cargo de representación en caso de ser elegidos, presentaran una declaración donde expondrán la aceptación, y esto mismo se hará en caso de no tener acuerdo con la designación del tercer árbitro. (Art. 493 L.O.T.T.T) Los árbitros tendrán carácter de arbitradores (es decir, están facultados para proceder con entera libertad, según les parezca más 60 conveniente al interés de las partes, atendiendo principalmente a la equidad); sus audiencias serán públicas, tendrán iguales facultades de investigación que un tribunal ordinario, y sus decisiones son inapelables, aunque cualquiera de las partes puede solicitar judicialmente su nulidad, cuando ellas contravengan disposiciones de orden público. La decisión de la Junta de Arbitraje se denomina laudo. Este debe ser dictado dentro de los treinta (30) días siguientes a la constitución de la Junta Arbitral, salvo que ella misma prorrogue ese lapso hasta por treinta (30) días más. Para su plena validez, el laudo debe ser publicado en la Gaceta Oficial de la República de Venezuela. (Art. 496 L.O.T.T.T) 2.1.2.7.- El Plazo De Las 120 Horas El Articulo 487, de la L.O.T.T.T, en su literal “C”, nos dice que o ls trabajadores no pueden suspender colectivamente sus labores hasta que hayan transcurrido 120 horas desde el momento de la presentación del pliego de peticiones frente a tan categórica disposición siempre hemos manifestado nuestras dudas, pues se presta al contrasentido de considerar suficiente la sola presentación del pliego, independientemente de si su contenido se ajusta, o no, a las exigencias de la misma LOTTT, para desencadenar el perentorio procedimiento conflictivo. 61 Creemos que el legislador no pudo haber querido que produzcan efectos legales o planteamientos Opuestos a la misma ley, bien porque versen sobre materias ajenas a las preceptuadas en el artículo 476; porque los presentantes no hubieren agotado los procedimientos de conciliación estipulados previamente con sus patronos (Art. 474); porque no se acompañe el acta de la asamblea en la cual se acordó mayoritariamente la presentación del pliego en nombre de los trabajadores directamente involucrados (aplicación analógica del artículo 453); o por otra circunstancia (por ej.: presentación del pliego después de decretado el arbitraje). En el mismo orden de ideas, Alfonzo (2006). Nos dice que En México, la determinación de la mayoría sólo puede promoverse para solicitar la declaración de inexistencia de la huelga, y, en ningún caso, como cuestión previa a la suspensión de los trabajos (Art. 551, Ley Federal del Trabajo). La huelga es inexistente legalmente cuando se realiza por un número inferior a la mayoría absoluta; no se cumplan los trámites legales, o tenga un objetivo ajeno a los preceptuados en el artículo 419, equivalente al 431, 444 y 491 nuestros, en conjunto. Lo expuesto supone que, por aplicación de lo dispuesto en el artículo 50 de la LOPA, que rige, en general, la actividad de la Administración Pública Nacional y de la Administración Pública Descentralizada, el Inspector que hubiere de iniciar la actuación correspondiente está obligado a comunicar al presentante del pliego las omisiones y faltas observadas en 62 éste, a fin de que las corrija y pueda iniciarse entonces el cómputo del plazo de las 120 horas para la declaración de la huelga. El art. 444 L.O.T.T.T. abona esta opinión. Esa controversial materia, evidenciada con la anulación por la Corte Suprema de Justicia (Sent. de 13/6/84) del artículo 391, entre otros, del Reglamento de la Ley del Trabajo de 31/12/73 (disposición que aclaraba que el lapso de las 120 horas comenzaba a contarse desde el día siguiente al del auto de admisión del pliego), continúa ofreciendo dudas, pues los artículos 198-200 del Reglamento de 1999, repiten el sentido del 391 anulado, no obstante la letra del 487 LOT. 2.1.3.- La Huelga Guzmán (2001), define huelga como la interrupción colectiva del trabajo, con abandono del lugar donde la actividad se realiza, llevada a cabo por los trabajadores de una empresa, establecimiento o faena, con objeto de inducir al patrono a tomar o dejar de tomar ciertas medidas relativas a las condiciones de trabajo, o de solidarizarse con otros trabajadores del mismo oficio, arte, profesión o gremio, en su lucha económica contra los patronos. En este orden de ideas, Sainz (1987), no dice que la huelga es sinónimo de conflicto o mejor dicho es el conflicto en su fase determinante, su fase más seria, no sólo para Patrono sino también para el Sindicato, 63 representante de los trabajadores en huelga, ambos contendores, Patronos y Trabajadores mantendrán o tratarán de mantener sus posiciones y hacer decaer la fuerza e interés del otro. Para el trabajador, la falta de trabajo, motivo de la cesación del trabajo, produce en el y en su familia, un desequilibrio casi virtual, al no tener el salario tan indispensable para la subsistencia, a veces, esto es mitigado por las ayudas a los Sindicatos y la recolectas de solidaridad para ayudar a los huelguistas y sus parientes. Como consecuencia, esta presión a que están sometidos los trabajadores hace muchas veces fracasar a los movimientos huelgarios y traen como consecuencia arreglos con los Patronos o en su defecto el apoyo a la huelga se debilita y conlleva a una reacción de vuelta al trabajo de lo huelguistas no por falta de conciencia, sino por necesidad imperiosa económica de no poder mantener a sus familiares. Así mismo, en el Patrono sometido a un Paro huelgario, existen también fuertes presiones del más variado orden a saber: a) La no producción, acumula pérdidas cuantiosas. b) La pérdida de mercados, debido a la no producción y entrega de productos en las fechas previstas. c) Presiones de índole política, para influir en su ánimo y acceder a las peticiones de los trabajadores. (Sainz, 1987, p. 253) En Venezuela, está establecido su régimen legal con un rango Constitucional, que se encuentra expreso en el Articulo 97 CRBV, que 64 expone “Todos los trabajadores y trabajadoras del sector público y del privado tienen derecho a la huelga, dentro de las condiciones que establezca la ley” posteriormente en la Ley Orgánic a del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, en el artículo 494, expone la definición de Huelga, y expresa que: “se entiende por huelga la suspensión colectiva de las labores por los trabajadores interesados en un conflicto de trabajo. La Huelga, consiste en la interrupción colectiva del trabajo, con abandono del lugar donde se desarrolla la actividad laboral, llevada a cabo por los trabajadores de una empresa establecimiento o faena, con el objeto de inducir al patrono a tomar o dejar de tomar ciertas medidas relativas a las condiciones de trabajo. (Alfonzo, 2006, p. 483) Por una parte el artículo 487, de la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, expresa los requisitos para que se pueda iniciar el procedimiento de huelga, y son: a) Que se haya presentado un pliego de peticiones conforme a la Ley; b) Que hayan sido fijados los servicios mínimos indispensables y los servicios públicos esenciales que no serán afectados por la paralización de labores; y c) que Hayan Transcurrido las menos 120 horas desde el momento de la presentación del pliego de peticiones. 65 Además, La naturaleza jurídica del derecho de huelga, estriba en establecer la naturaleza jurídica del derecho de huelga implica el previo reconocimiento de la exis tencia del derecho. En ese sentido resulta claro que no cabe invocar las teorías que estiman que la huelga constituye un acto ilícito, un acto antijurídico o, inclusive, un delito a que se refiere Cabanellas en uno de los capítulos más interesantes de su obra derecho de los conflictos laborales. La huelga constituye un acto jurídico en sentido tradicional, la huelga es un acto jurídico reconocido y protegido por el derecho cuya esencia consiste en la facultad otorgada a la mayoría de los trabajadores de cada empresa o establecimiento para suspender los trabajos hasta obtener la satisfacción de sus demandas. En definitiva, Alfonzo, (2006). Habla sobre que las huelgas tienen como efectos y consecuencia y se encuentran establecidos en la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, así vemos como el artículo 72, literal e, contempla como causal de suspensión de la relación laboral el conflicto colectivo declarado conforme a la ley e igualmente el artículo 95 ejusdem, establece como consecuenc ia de la suspensión de la relación laboral, que el trabajador no estará obligado a prestar el servicio ni el patrono a pagar el salario, sin embargo este tiempo se computará para el cálculo de las prestaciones sociales; además el patrono no puede despedir al trabajador mientras dure dicha suspensión y en caso de hacerlo debe ser por una causa justificada y mediante el procedimiento establecido en la misma ley. 66 Una vez cesada la causa que motiva la suspensión (en este caso el conflicto colectivo), el trabajador tendrá derecho a continuar prestando servicios en las mismas condiciones en las que lo venía prestando. 2.1.3.1.- Huelga en los Servicios Públicos Según el Art. 486 L.O.T.T.T, en su última parte, la huelga puede ser ejercida en los Servicios Públicos, siempre y cuando la paralización no perjudique irremediablemente al la población. Por su parte Villasmil, (2001). Expone que la huelga en los servicios públicos, no tiene intereses individual y colectivos, sino que sus están entre el interés gremial y el interés colectivo, entre el interés gremial y el interés general, que involucra el de los propios huelguistas. En efecto, la huelga general en los servicios de transporte, electricidad, agua potable, el teléfono, la salud, la distribución de alimentos y otros señalados en el 393 del Reglamento de la LOT, más que perjudicar el interés del empleador y ejercer presión sobre el para el logro del fin que se proponen los trabajadores en huelga, perjudica, en ocasiones en forma irreparable, a los usuarios de tales servicios, vale decir a toda la colectividad. La disposición legal lejos de prohibir el ejercicio del derecho de huelga en los servicios públicos, lo autoriza pero ordenando las precauciones necesarias para que la paralización de la empresa prestadora de servicio, no cause perjuicios irremediables a la población o a las instituciones. 67 Concatenando los artículos 483 y 484 de la Ley, pues aun aceptando que la huelga en los servicios públicos esta permitida, bajo las condiciones establecidas, es indudable que su ejercicio en empresas encargadas de la prestación de servicios públicos esenciales o indispensables para la salud, o la vida económico social del país, obliga a los trabajadores encargados de la áreas que aseguran la continuidad del servicio, a permanecer en el trabajo, sin perjuicio de los compañeros de las áreas administrativas o comerciales no esenciales suspendan colectivamente sus labores. (Villasmil, 2001) Esta disposición tiene altísimo contenido ético y de responsabilidad social, pues resulta inadmisible que el ejercicio del derecho de huelga pueda situarse por encima del interés general de la sociedad, especialmente cuando ambos son conciliables, en el sentido de admitir que la huelga no tiene que con llevar forzosamente a la paralización del servicio publico esencial para la salud o la vida de la población. Por ejemplo, que seria más presionante para una empresa encargada del suministro de energía eléctrica: que se paralice el servicio condenando a la población a la oscuridad, o que el servicio se mantenga eficientemente pero sin facturar ni cobrar a los suscriptores. Para Finalizar, Villasmil, (2001) nos dice que una huelga que perjudique a personas no involucradas en el conflicto de trabajo, se hace pronto impopular, situación que aprovecha el empleador para desacreditar a sus dirigentes y para descalificar la justicia de sus propósitos. 68 En resumen, la huelga en los servicios públicos esenciales, debe ejercerse con un alto sentido de responsabilidad y sensibilidad sociales, golpeando certeramente el interés económico del empleador, pero reduciendo al mínimo los perjuicios e incomodidades para los usuarios, quienes de esta manera se convierten en aliados de los trabajadores del conflicto. 2.1.3.2.- Las Huelgas de Solidaridad Se encuentra establecida en los Art. 490 y 491 de la L.O.T.T.T, y expone que la huelga de solidaridad es la que se produce para dar apoyo a otros trabajadores o trabajadoras, de un determinado oficio, arte o profesión, o gremio, que tengan un conflicto colectivo, donde se lucha por condiciones de trabajo justas y otras causas que estén en el marco del proceso social del trabajo, y por tales motivos se han declarado en Huelga. Asimismo el art. 491, L.O.T.T.T, expone los requisitos necesarios para poder tramitar y apoyarse a la huelga de solidaridad. Esta tramitación no debe oponerse a una serie de reglas, como lo son: se presentara una declaración de solidaridad y esto sustituirá al pliego de peticiones; y los trabajadores sean parte del conflicto principal. Por otro lado, la junta de Conciliación debe constituirse con el Inspector del Trabajo, y con dos representantes de los trabajadores y sus 69 respectivos suplentes, e igualmente para la parte de los patronos, estos representantes en conjunto a todos los trabajadores y patronos, quienes por solidaridad se incorporare sucesivamente al conflicto, y los representantes de pleno derecho por las misma personas que desde un principio constituyeron la Junta de Conciliación, esto limitara a las actuaciones de mediación de la Junta de Conciliación con relación al conflicto principal, y se buscara una solución del mismo. (Art. 491, L.O.T.T.T) Ahora bien, esta huelga de solidaridad será de carácter accesoria a la huelga principal, pero tendrá la misma contingencia de la primera, y debe terminar tan pronto se solucione el Conflicto, sea cual sea su resultado. El carácter de accesoriedad de la huelga de solidaridad no da lugar a ningún arbitraje. (Art. 491, L.O.T.T.T) 2.1.4.- El Derecho de la Huelga y la Libertad de Contratación En el derecho de huelga, Sainz, (1987), nos hablas sobre la gran relación que esta tiene con el de la Libertad Sindical y con la Libertad de Contratación. Al consagrarse en un ordenamiento legal, el derecho de huelga a favor de los trabajadores, aun cuando tengan limitaciones más o menos estrictas para su ejercicio, equivale a establecer un medio idóneo y eficaz para que los trabajadores, logren escalar conquistas que les permitan 70 mejorar sus condiciones de trabajo y lograr reivindicaciones en el orden económico social. Normalmente al hablarse de derecho de huelga, se crea una confusión al creer que la huelga es el conflicto colectivo, cuando en verdad la huelga es una fase del conflicto o mejor dicho el verdadero enfrentamiento entre las fuerzas del capital y del trabajo; pero no es correcto identificar el hecho de la culminación de un conflicto laboral no resuelto y que degenera en un proceso huelgario, con la huelga misma. La gran mayoría de los conflictos colectivos, laborales, no terminan en paros ni cesaciones de trabajo, sino que por el contrario, se traducen en acuerdos y conciliaciones entre los trabajadores y sus Patronos, logrados a través de procesos de conciliación obligatorio o en un proceso de arbitraje facultativo (como es el caso de nues tra legislación laboral) Otro aspecto, que hace ver la huelga, como derecho, lo traduce en la práctica, es la posibilidad de parte de los trabajadores de ejercerla, les da un vigor y una posibilidad que muchas veces el anuncio por parte de los trabajadores de un deseo de ir a una huelga, conlleva de parte del patrono, a utilizar todos los medios de lograr acuerdos que hagan desistir a sus trabajadores o a su Organización Sindical de ir a un paro huelgario. En innumerables casos la sola amenaza de huelga surte los efectos de acelerar los acuerdos, sin necesidad de ir a un paro de trabajadores, logrando así las reivindicaciones solicitadas y permitiendo así una mejor contratación colectiva en beneficio de las clases asalariadas. (Sainz, 1987, p.260) 71 Por otra parte el Artículo 431 de la LOT.T.T, nos reseña el derecho que tienen los trabajadores sobre la negociación colectiva y a celebrar convenciones colectivas de trabajo, dándoles así la libertad de ellos poder negociar cualquier tipo de contrataciones que ayuden y favorezcan sus beneficios laborales. 2.2.- Derecho a la Sindicalización Principalmente entendemos que el derecho a la sindicalización es aquel que tienen tanto los trabajadores del sector publico, como los del sector privado de constituir, sin autorización previa las organizaciones sindicales que estimen conveniente, derecho otorgado Constitucionalmente en el articulo Artículo 95 CRBV, que expone “Los trabajadores y las trabajadoras, sin distinción alguna y sin necesidad de autorización previa, tienen derecho a constituir libremente las organizaciones sindicales que estimen convenientes para la mejor defensa de sus derechos e intereses, así como a afiliarse o no a ellas, de conformidad con la Ley”. Asimismo, Estas organizaciones no están sujetas a intervención, suspensión o disolución administrativa. Los trabajadores y trabajadoras están protegidos y protegidas contra todo acto de discriminación o de injerencia contrario al ejercicio de este derecho. Los promotores o promotoras y los o las integrantes de las directivas de las organizaciones 72 sindicales gozarán de inamovilidad laboral durante el tiempo y en las condiciones que se requieran para el ejercicio de sus funciones”. Por otra parte, nuestra legislación venezolana, ratific ó un convenio, donde se les da la libertad sindical a todos lo trabajadores, siendo este Convenio Nº 98 sobre el Derecho de Sindicación y de Negociación Colectiva, 1950 (Ratificación registrada el 09-06-1983; Gaceta Oficial Nº 3.170 Extraordinario del 11-05-1983): donde en su artículo primero se expone que todos los trabajadores deberán gozar de adecuada protección contra todo acto de discriminación tendiente a menoscabar la libertad sindical en relación con su empleo. Igualmente en la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, en su Artículo 353 y 360, Tanto los trabajadores como los patronos tienen el derecho de asociarse libremente en sindicatos y éstos, a su vez, el de constituir federaciones y confederaciones, este articulo consagra la libre asoc iación sindical para los trabajadores y los patronos, así como el de que los sindicatos constituyan federaciones y confederaciones, también conocido como libertad sindical. Es este sentido el Articulo 5 del convenio 87 de la OIT, ratificado por Venezuela, establece que las organizaciones de trabajadores y de empleadores tiene el derecho de constituir federaciones y confederaciones, así como el de afiliarse a las mismas; y que toda organización, federación o confederación tiene el derecho de afiliarse a organizaciones internacionales de trabajadores y de empleadores. Por otra parte el artículo 112, del 73 Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, (2006), define la Libertad Sindical como “el derecho de los trabajadores y trabajadoras y los patronos y patronas a organizarse, en la forma que estimaren conveniente y sin autorización previa, para la defensa y promoción de sus intereses económicos y sociales, y de ejercer la acción o actividad sindical sin más restricciones que las surgidas de la ley”. 2.2.1.- La Organización Sindical De acuerdo con la definición de la Academia, es la agrupación formada para la defensa de intereses económicos comunes a todos los asociados, bien sean estos trabajadores o patronos; los sindicatos tendrán por objeto el estudio, defensa, desarrollo y protección de los intereses profesionales o generales de los trabajadores y de la producción, según se trate de sindicatos de trabajadores o de patronos, y el mejoramiento social, económico y moral y la defensa de los derechos individuales de sus asociados. (Art. 355, LOT) Por otra parte, Villasmil, (2006), nos habla que la naturaleza jurídica de los sindicatos, resuelve lo planteado por los querellantes asentado en carácter de los sindicatos como personas de derecho social, rechazando que lo fuesen de derecho privado, acaso por el pudor de reconocerles naturaleza de estés públicos. 74 Con todo, la argumentación del sentenciador llevaría a igual conclusión que la deducida de la naturaleza de los sindicatos, misma que sentó las bases de las relaciones laborables del estado corporativo. Para ello, se hace deducir del interés público – al cual está afecto el sindicato y el sindicalismo- el carácter no privado de las asociaciones sindicales, no sin antes confundir las nociones de interés general con la de interés colectivo o de la categoría. 2.2.1.1.- Clases de Sindicatos Las Clases de Sindicatos, se encuentran establecidos en los Artículos desde el 371, de Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, los cuales cito textualmente: De entidades de trabajo profesionales, de industria o sectoriales: a) Son sindicatos de empresa los integrados por trabajadores y trabajadoras de cualquier profesión u oficio que presten servicios en una misma entidad de trabajo, incluyendo sus sucursales, ubicadas en distintas localidades y regiones. b) Son sindicatos profesionales, de artes u oficios los integrados por trabajadores y trabajadoras de una misma profesión u oficio, o de profesiones u oficios similares o conexos, ya trabajen en una o en distintas entidades de trabajo. Podrán constituir sindicatos profesionales las personas que desempeñen profesiones u oficios en forma no dependiente. 75 c) Son sindicato de industria los integrados por trabajadores y trabajadores al servicio de varios patronas y patronas de una misma rama industrial, aun cuando desempeñen profesiones u oficios diferentes, o al servicio de un mismo patrono o patrona cuando sea el único existente en la rama industrial. d) Son sindicatos sectoriales los integrados por trabajadores y trabajadoras al servicio de varios patronos y patronas de una misma rama comercial, agrícola, de producción o de servicio, aún cuando desempeñen profesiones u oficios diferentes, o al servicio de un mismo patrono o patrona cuando sea el único existente en la rama. Los sindicatos sectoriales o profesionales podrán crear comités sindicales en cada una de las entidades de trabajo donde tengan trabajadores afiliados y trabajadoras afiliadas. Por otra parte tenemos los Sindicatos de Patrones, y se encuentran consagrados en el Art. 360, L.O.T.T.T, donde se le da el derecho a los patrones de constituirse en Sindicatos, y que estas estén de conformidad con la Constitución Nacional, leyes, convenios y tratados suscritos por la República. Por Otra parte el Articulo 381, de la referida Ley, establece el mínimo de patronos que deben formar parte de este sindicato patronal, y es de 10 o más patronos. 76 2.2.1.2.- Libre Ejercicio de Derechos Sindicales. Los patrones tiene la obligación de respetar la libertad sindical, y cualquier cláusula en contrarios o sera nula, disposición que se encuentra expresa en el artículo 358, de la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, que expresa textualmente lo siguiente: Los patronos no podrán: Los patronos y patronas no podrán: a) Imponer a la persona que solicita trabajo abstenerse del ejercicio de sus derechos sindicales o formar parte de un sindicato determinado; b) Intervenir por sí o por interpuesta persona en la constitución de una organización sindical de trabajadores y trabajadoras. c) Sostener financieramente, o de cualquier otra forma, a organizaciones sindicales de trabajadores y trabajadoras. d) Obstaculizar o intervenir en los actos que realicen las organizaciones sindicales de trabajadores y trabajadoras en ejercicio de su autonomía, tales como la elección de su junta directiva y las deliberaciones acerca de pliegos de peticiones. e) Discriminar a trabajadores o trabajadoras con motivo de su afiliación sindical. La violación de estas disposiciones será objeto de sanción de conformidad con esta Ley. Como consecuencia de la violación de esta disposición, se sancionara de conformidad con lo previsto en el artículo 536, de la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, es expone: “El patrono o patrona que viole las garantías legales de libertad sindical será sancionado o sancionada con multa no menor del equivalente a ciento veinte (120) unidades tributarias, ni mayor del equivalente a trescientas sesenta unidades tributarias” 77 2.2.2.- Sistema de la Pluralidad Sindical en la Legislación Venezolana El sistema imperante en Venezuela, Sainz, (1987), nos habla que es el de la pluralidad sindical y existe la libertad sindical como supuesto necesario para el sistema. El Legis lador venezolano acoge en forma precisa los principios de la libertad Sindical no en forma vaga y ambigua sino por el contrario incorpora estos principios en el ordenamiento legal vigente en forma clara y determinante. En las constituciones anteriores a a l actual, la incorporación de los principios de la libertad sindical no estaba establecida en forma expresa. En el inciso II del Art. 32 de la constitución de 1936 se establecía, el derecho a la libertad de asociación. Basado en esta previsión constitucional se consagró en la Ley del Trabajo, como se había consagrado ya antes aunque forma menos categórica en la Ley del Trabajo de 1928, la libertad de organización de sindicatos. La libertad de asociación y organización, la Constitución de 1947 hizo mención expresa, al lado de la garantía de la libertad de asociación, del derecho de sindicalización y este mismo sistema continuó en la Constitución de 1955 y en la Constitución vigente se encuentra también incorporada al texto constitucional de las garantías de la libertad Sindical. (Sainz, 1987. p. 295) La Actual Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, consagra: en los Art. 353, 362 y 363, los presupuestos 78 básicos en que se fundamentan la libertad sindical y que permite en Venezuela exista el sistema de la Pluralidad Sindical. El legislador a través de estos tres artículos estimula el desarrollo de este sistema. El Artículo 353 de la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, en forma categórica en esta disposición legal se recoge la garantía Constitucional “Los trabajadores y trabajadoras, sin distinción alguna y sin necesidad de autorización previa, tienen derecho a constituir libremente las organizaciones sindicales que estimen conveniente para la mejor defensa de sus derechos e intereses, así como afiliarse o no a ellas de conformidad con esta Ley. Las organizaciones sindicales no están sujetas a intervención, suspensión o disolución administrativa. Los trabajadores y trabajadores están protegidos y protegidas contra todo acto de discriminación o injerencia contrario al ejercicio de este derecho” Tanto los trabajadores como los patronos tienen el derecho de asociarse libremente en sindicatos y éstos, a su vez, el de constituir federaciones y confederaciones”, Como se evidencia del texto mismo de la norma transcrita el legislador establece en forma clara y concisa el derecho de afiliación libre de los trabajadores a la organización sindical. Por otra parte, El Articulo 362 de la misma ley, exponer una serie de actos anti sindicales, las cuales causen alguna discriminación o lesión de los derechos de libertad sindical por razones de afiliación o de actividad sindical. 79 Y para finalizar, el Articulo 354, establece que toda organización sindical tiene derecho a la autonomía en sus funcionamiento y el estado garantizara la protección especial en el ejercicio de sus funciones, así que ninguna organización sindical será objeto de intervención o suspensión por parte de otra organizaciones sindicales, el legislador Venezolano se coloca a la altura de los sistemas de los países de regimenes democráticos. 2.3.- Régimen Laboral de las Organizaciones Cooperativas El régimen de trabajo en la cooperativa debe organizarse de conformidad con las disposiciones de la Constitución, la Ley Especial de Asociaciones Cooperativas y de otras leyes que se refieran a la relación específica del trabajo asociado. Por su parte Briceño, (2005), no habla sobre que el trabajo asociado siempre será responsabilidad y deber de todos los miembros de la cooperativa por el cual no esperan sueldos, salarios ni otros emolumentos, ya que en ningún momento se origina una relación de dependencia laboral. La cooperativa debe garantizar para todos los asociados trabajadores, unas condiciones de trabajo adecuadas a su condición psico-física e intelectual. El trabajo asociado podrá organizarse en jornadas de trabajo de hasta ocho horas diarias, durante seis días a la semana. El tiempo hábil para la jornada de trabajo podrá ser de 8am a 6pm con descanso de dos horas intermedias. En todo caso el descanso mínimo continuo podrá ser de hasta nueve horas. 80 La distribución de las horas extraordinarias, y las jornadas nocturnas se acordaran entre todos los asociados de manera equitativa y justa, el trabajo asociado siempre será desempeñado con eficiencia, responsabilidad, disciplina colectiva y solidaridad. 2.3.1.- El Trabajo no Asociado en la Organización Cooperativa El trabajo no asociado, según Briceño (2005, p.63) Es entendido como una forma excepcional y como una forma excepcional y temporal de prestación del servicio subordinado, al cual, por disposición expresa de la Ley Especial de las Asociaciones Cooperativas, 2002, lejos de aplicarse del derecho tuitivo pareciera más bien propiciarse la creación de una especie de halo gris y poco claro, que pone de manifiesto un eventual choque entre el derecho cooperativo y el derecho del trabajo, asi como un vacío legislativo que pudiera obstaculizar y desconocer la aplicación de la legislación laboral El Articulo 36 de Ley Especial de Asociaciones Cooperativas, establece que “las Cooperativas, podrán excepcionalmente, contratar los servicios de no asociados, para trabajos temporales que no puedan ser realizados por los asociados. Esta relación se regirá por las disposiciones de la legislación laboral aplicable a los trabajadores dependientes y terminará cuando estos trabajadores se asocien a la cooperativa” Dando así el derecho de que las Organizaciones Cooperativa, puedan celebrar contratos de trabajo con trabajadores, que no formen parte de la 81 asociación cooperativo, si no que sean personal contratado de la Organización. La admisión de trabajadores o trabajadoras no asociados, podrá, ser aprobada en Asamblea con el porcentaje de votos afirmativos contemplados en los Estatutos o en los Reglamentos Internos. (Briceño, 2005, p.63) En este orden de ideas, podrá estar sujeta a condiciones excepcionales tales como: a) Que ninguno de los asociados pueda desempeñar la labor asignada, b) que la instancia de educación y capacitación emita Informe en el que señale la imposibilidad de formar asociados a corto plazo ocupar el trabajo asignado, c) Informe de la instancia de administración en el cual señale carácter imprescindible de ejecución de la labor asignada. Es importante señalar que el contrato del trabajador no asociado, no puede exceder de seis meses, en caso contrario, podrá exigir su derecho al ingreso de la cooperativa, siempre que cumplan los requisitos establecidos en el estatuto, cesando en su relación laboral. En forma n i mediata se le señalará las condiciones contractuales, su condición de dependencia laboral y el marco jurídico que lo ampara. (Briceño, 2005, p.70) Por otra parte, Cardozo, (2005), nos dice que las cooperativas de trabajo asociado es una empresa asociativa de la económica solidaria, de 82 primer grado, sin ánimo de lucro y de responsabilidad limitada, que vincula el trabajo personal de sus asociados que son simultáneamente trabajadores, aportantes y gestores, en función de desarrollas relaciones de trabajo mediante acuerdos cooperativos de trabajo asociado. Pero ahora bien, Ferres, 2005. Nos dice que los empleados de las cooperativas, trabajan en ellas en condición de dependientes, subordinados a la decisión de la persona Jurídica, que operan como un tercero extraño, y no participan en absoluto de su voluntad, organización social y de los resultados patrimoniales de su giro empresario. A diferencia de aquellas, donde los asociados si tiene una participación directa a la administración. En este sentido, indica Briceño (2005, p. 220), surge de inmediato la siguiente interrogante ¿Si el art. 64 de la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, establece de manera taxativa, la única causa para que pueda celebrarse un contrato de trabajo a tiempo determinado, podría ser ésta, es decir, la contratación por parte de la cooperativa de trabajadores no asociados para la ejecución de labores no habituales, una causa lícita a tenor del literal “a” de la referida norma? Particularmente, la deuda pareciera negativa interpretar lo contrario dejaría abierta una ventana para que la llamada “temporalidad” de la norma se convierta en un “para siempre”, en todo caso, que actualmente se esta discutiendo en el proyecto de la reforma de la Ley Orgánica del Trabajo de 83 los Trabajadores y las Trabajadores, la inclusión de una norma con relación al trabajo no asociado, seria prudente también analizar la posibilidad de ir como causa para la contratación a tiempo determinado, el caso de los “trabajadores no asociados” que desempeñan trabajo temporales sin actividad no habitual de la cooperativa. Desde este contexto, continua Briceño, (2005). Dando la respuesta a la interrogante antes planteada. Es factible suponer las diversas formas que pueden ser manipulada esta dis posición a los fines de evitar una legislación del trabajo, haciendo un uso a conveniencia del termino temporal al cual alude en la ley, lo cual, deviene de la ausencia de un período de tiempo que coloque un límite de dicha temporalidad. El trabajo no asociado debe originarse en un acuerdo cooperativo, para que se desarrolle en equipo, con igualdad, disciplina colectiva y autogestión. Estos equipos podrán conformarse atendiendo y respetando las diferencias individuales, de credo, religión, uso y costumbre del pueblo indígena, de sexo, del trabajo de menores, del trabajo de la mujer embarazada, capacidades físicas e intelectuales, incapacidades o discapacidades físicas o motoras y capacidades, destrezas y habilidades adquiridas. (Briceño. 2005, p. 221) 84 2.3.2.- las Normas Disciplinarias en el Trabajo Por otra parte, Briceño, (2005, P. 224), explica que las cooperativa tiene la prerrogativa que le confiere la Ley Especial de Asociaciones Cooperativas en sus artículos 31, 32, 33 y 34 de diseñar y aplicar los mecanismos disciplinarios para regular el trabajo cooperativo de todos sus asociados y a través de las instancias de coordinación dirección, control y educación (gerencias, comités, comisiones, encargadurías) 2.3.2.1.- Disposiciones Disciplinarias Las disposiciones disciplinarias podrían ser: - Todo asociado tiene el derecho de proponer su trabajo, en las modalidades que consideren conveniente de acuerdo a su disposición psico-físico, social y atendiendo las disposiciones del Estatuto. - La cooperativa no podrá admitir bajo ninguna circunstancia tratos abusivos ni discriminación en la asignación de responsabilidades, jornadas de trabajo desproporcionadas ni otras que afecten los derechos de los asociados. - La instancia de educación a través de sus programas de capacitación reiterará la causal de exclusión para cualquier asociado que se niegue cumplir con sus deberes de trabajo, después de aceptado. 85 - Los informes de directiva de las instancias, así como los mecanismos de evaluación del trabajo formaran parte constitutiva del debido proceso. (Briceño, 2005, p.225) 2.3.3.- La Relación Laboral en las Cooperativas Actualmente existen en el país miles de cooperativas, y su auge es debido al empuje que le ha dado el Gobierno nacional por intermedio de la novedosa Ley de Asociaciones Cooperativas, según la cual las cooperativas son asociaciones abiertas y flexibles de hecho y derecho cooperativo, de la economía social y participativa, de carácter autónoma de personas que se unen mediante un proceso y acuerdo voluntario, para hacer frente a sus necesidades y aspiraciones económicas, sociales y culturales comunes, para generar bienestar integral, colectivo y personal, por medio de procesos y empresas de propiedad colectiva, gestionadas y controladas democráticamente. (Briceño, 2005, p.228) De manera que las cooperativas no son asociaciones civiles sino empresas que tienen un objetivo económico, pero que se diferencia con la empresa mercantil en el sentido que la ganancia no parte de la explotación del trabajo, sino del capital, pues en las cooperativas, el capital es el asalariado del trabajo. 86 En este sentido, Ferres (2005), expone que la Cooperativas es, por su naturaleza, una empresa, en cuanto ejerce una actividad económica organizada a los fines de producción y cambio de bienes y servicios. No cumplen obras benéficas ni son instituciones carismáticas, sino que como toda empresa económica, tienden a conseguir fines propiamente económicos, de modo económico. Ahora bien, Las relaciones jurídicas existentes entre los asociados en una cooperativa están sujetas a las normas del Derecho Laboral. En términos generales, podemos señalar que una características distintiva en las cooperativas es el llamado trabajo y por lo tanto es diferente al trabajo dependiente como al trabajo independiente o por cuenta propia; y la vigente Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, no se refiere o no trata en ninguna forma el llamado “Trabajo Asociado”. (Briceño, 2005, p.228) En este orden de ideas, conviene señalar que el Derecho Laboral centra su atención en la figura del trabajador asalariado y sólo reconoce la figura del trabajador no dependiente, que viene a ser la persona que vive habitualmente de su trabajo sin estar en situación de dependencia respecto de uno o varios patronos y; que estos trabajadores pueden organizarse en sindicatos, celebrar acuerdos similares a los convenciones colectivas de trabajo y en cuanto sean aplicables serán incorporados progresivamente al 87 sistema de la seguridad social (Art. 36 de la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores). En resumen, las relaciones existen entre las personas que forman parte de una cooperativa no es regulada por el Derecho Laboral dado que en ellas y sus asociados no hay una relación laboral; y así lo ha sostenido la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia 17 de Julio de 2006, al sostenerse que las relaciones jurídicas existentes entre las cooperativas y sus asociados están reguladas por una normativa especial como es el Decreto con Fuerza de Ley Especial de Asociaciones Cooperativas; de acuerdo con esta decisión no obstante las relación laboral existente entre la cooperativa y los trabajadores asalariados de estas se encontraran regulados por la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores. 2.3.4.- El Contrato Individual de Trabajo Cervantes, (2005), Nos define contrato como el acto jurídico a través del cual hay una acuerdo de dos o más voluntades para crear y modificar derechos y obligaciones. Así mismo es importante señalar que para que exista un contrato es preciso que se den dos elementos necesarios: el consentimiento y el objeto; si falta alguno de ellos, no existirán los derechos ni las obligaciones que de él derivan. 88 En esta línea de ideas, el autor define lo que es contrato de trabajo, como aquel que en virtud del cual una persona se obliga a prestar a otra un trabajo personal subordinado, mediante el pago de un salario. Es por ello es importante saber que deben existir los elemento necesarios para ellos, como lo son las partes, el objeto, los derechos y obligaciones que de él emanan. En la Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadores, en su artículo 55, se establece que el contrato de trabajo es aquel mediante el cual una persona se obliga a prestar servicios a otra bajo su dependencia y mediante una remuneración. Asimismo, Según Zapata (1991, p.59) toda relación patronal se produce mediante un contrato, mediante un acuerdo formal entre el trabajador y el patrono. El contrato de trabajo puede ser individual o colectivo, en cuanto al Contrato individual de trabajo, es aquel mediante el cual una persona natural o física, llamada trabajador, le presta un servicio personal a una persona natural o jurídica, llamada patrono, en forma subordinada o dependiente a cambio de una remuneración, llamada salario. De esta definición surgen tres (3) elementos esenciales del contrato individual del trabajo: - La prestación de un servicio. - La subordinación o dependencia - La remuneración o salario. 89 2.3.4.1.- Origen del Contrato Individual de Trabajo En Contrato individual, surge desde la etapa esclavista de la Roma antigua los dueños de los esclavos los entregaban en arrendamiento a cambio de una remuneración, que no la recibía el esclavo sino un dueño, quien era una persona sui juris; mientras que el esclavo era una persona alieni juris y por ende carente de derechos. Esto se saca a colación para determinar el momento y el mecanismo metal de los juristas romanos para determinar la relación que pudiera existir entre el esclavo y el dueño de éste. Pero en el deterioro de ésta etapa vemos como un hombre libre (sui juris) ejecuta un servicio a otra persona también libre. (Zapata, 1991, p. 56) Nos sigue diciendo el autor que fue entonces cuando empezó la angustia para determinar la naturaleza jurídica entre dos hombres libres, que se prestan servicio. Para ellos no había suficiente desarrollo para admitir esto y dijeron que esa relación era un contrato “Locatio Conductio Operarum”, que venía a ser una modalidad del contrato de arrendamiento. Este es el primer vestigio que se tiene del contrato individual de trabajo. Asimismo surgió el “contrato de obra” llamado por los romanos “Locatio Conductio Operis”, mediante el cual una persona libre se comprometía a ejecutar una obra a otra persona libre y entregársela completamente terminada, bajo su propia dirección. Este es el antecedente remoto del contrato civil de obra y el mandato. En esa época la figura jurídica se regía por las normas del Derecho Civil. 90 En definitiva, anteriormente las personas se arrendaban al patrono, en la actualidad lo que se contrata es la energía de trabajo, es decir, las funciones que realice el trabajador. 2.3.4.2.- Elementos y Condiciones de Valides del Contrato Individual del Trabajo Según Zapata (1991, p. 64), el contrato individual de trabajo es una especie del género contrato; y posee dos elementos: elementos de validez y elementos de existencia. Entre los elementos de Validez tenemos: La Capacidad de las partes: Se establece que para poder celebrar contratos de trabajo y ejercer las acciones nacidas de tales contratos, se debe tener la mayoría de edad exigida en le artículo 18 del C.C.V vigente, y en caso de no tener esa capacidad debe estar autorizados por sus representantes para hacerlos. La Ausencia de Vicios: Error, dolo y violencia, también son aplicables en la materia laboral; sólo que en esta materia carece un poco de relevancia, ya que las partes resuelven sus controversias sin acudir al Juez, poniendo fin al contrato antes celebrado. Los elementos requeridos para la existencia del contrato individual de trabajo son: La Prestación de Servicio: No es mas que la labor que ejecuta el trabajador en beneficio de un patrono y por ello hay la presunción de existir un contrato de trabajo por el hecho de haber una persona que preste un servicio y otra que lo reciba. Esta presunción debe desvirtuar quien alegue 91 lo contrario. Esa labor puede ejecutarse intelectualmente o físicamente. La Subordinación o Depe ndencia: Es el estar sometido a alguien para ejecutar la prestación de servicio, es decir, es estar bajo las órdenes del patrono, acatándolas y cumpliéndolas, no se toman decisiones por si mismo, de acuerdo con nuestra Jurisprudencia, es el elemento fundamental que demuestre que estamos en presencia de un contrato individual de trabajo; basta demostrar que se está subordinado a un persona determinada para que allí exista un contrato de trabajo. El Salario: “Es la remuneración, provecho o ventaja, cualquier fuere su denominación o método de cálculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, que corresponda al trabajador por la prestación de un servicio…” (Art. 104 de la L.O.T.T.T) Por otra parte, se obtienen las Características del Contrato de Trabajo las cuales son: Es Consensual: Porque se perfecciona con el simple consentimiento de las partes Es Bilateral: Ya que ambas partes, patrono y trabajador, se obligan recíprocamente. Es Oneroso: Porque cada una de las partes trata de procurarse una ventaja mediante un equivalente. Es Conmutativo: Por cuanto cada una de las partes conoce de antemano las ventajas y desventajas. Es personal o intuito personae : respecto del trabajador (excepcionalmente del patrono) Es de tracto sucesivo: se cumple día a día, hora a hora, mes a mes, año a año. De su manera que sus efectos no se reducen solo al momento de la contratación, como en la venta, permuta, etc. Es en ese punto en donde muchos autores se afianzan para afirmar que el contrato de trabajo es un contrato de arrendamiento. (Zapata 1991, p.64) 2.3.4.3.- Clasificación de los Contratos Individuales de Trabajo A) Según el Sujeto - Contrato individual y Contrato Colectivo 92 Según, Zapata. (1991), nos dice que toda relación obrero patronal se produce mediante un contrato. El contrato de trabajo será individual cuando sea celebrado por un empleado u obrero. Y será colectivo cuando sea celebrado por un grupo de trabajadores o un Sindicato de trabajadores. Por otra parte Cervantes, (2005), dice que no es necesario que esta relación obrero-patronal se encuentre por escrito, ya que es suficiente que el empleado ejerza alguna o algunas de las funciones que le establezca la ley. B) Según su Forma - El Contrato de trabajo puede ser verbal o escrito. C) Según su Naturaleza Zapata, (1991), nos dice que el contrato de trabajo podrá celebrarse por tiempo indeterminado, por tiempo determinado o para una obra determinada. En definitiva el autor nos señala que en cuanto al contrato de trabajo para una obra determinada es aquel en que la prestación de servicios por el trabajador tiene por objeto la realización de una obra o la ejecución de un servicio precisado por las partes. Estos contratos terminan con la finalización de la obra y la parte que le correspondía al trabajador. Debe ser en forma escrita. 93 D) Según la Forma de Pago La Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras, en Sección segunda, del Capítulo I, Del salario, nos establece en su artículo 112, las clases de Salario y estas son: Por Unida de Tiempo, por Unidad de Obra, por pieza o a destajo, por tarea y por comisión. - Salario por unidad de tiempo: este es cuando se toma en cuenta el trabajo que se realiza en un determinado lapso, sin usar como medida el resultado del mismo, es decir por mensual, semanal, quincenal y diario. (Art. 113, L.O.T.T.T) - Salario Por Unidad de Obra, por Pieza o a Destajo: este es cuando se toma en cuenta la obra realizada por el trabajador, sin usa como medida el tiempo empleado. (Art. 114, L.O.T.T.T) - Salario Por Tarea: Este es cuando se toma en cuenta la duración del trabajo, pero con la obligación de dar rendimiento determinado dentro de la jornada. (Art. 115, L.O.T.T.T) - Salario a destajo y a comisión: en este caso el patrono deberá hacer constar el modo calculado, en carteles y además debe informar a los trabajadores y al sindicato, según sea el caso. (Art. 116, L.O.T.T.T) 3.- SISTEMA DE CATEGORÍAS 3.1.- Categoría: Derecho a la Asociación Sindical del personal Contratado 94 3.1.1.- Definición Conceptual: Conceptualmente la Asoc iación Sindical del Personal Contratado es “un derecho inherente a la clase trabajadora que lo faculta para constituir, asociarse, dirigir y ejercer la orientación de sus organización previa, sujeción, ni injerencia del sector empresarial, gubernamental o de cualquier otra índole. (Sainz Muñoz, 1993) 3.1.2.- Definición Operacional: Los Derechos de los trabajadores son irrenunciables es por ello que podemos definir que la Asociación Sindical del Personal Contratado es Un derecho personal de cada trabajador, para asociarse y organizarse para la búsqueda de mejores beneficios los cuales los lleva a una mejor calidad de vida. . 3.2.- Categoría: Organizaciones Cooperativas 3.2.1.- Definición Conceptual: Conceptualmente las Organizaciones Cooperativas son “asociaciones abiertas y flexibles, de hecho y derecho cooperativo, de la Economía Social y Participativas, autónomas de personas que se unen mediante un proceso y acuerdo voluntario, para hacer frente a sus necesidades y aspiraciones económicas, sociales y culturales comunes, para generar bienestar integral, colectivo y personal por medio de procesos y 95 empresas de propiedad colectivas, gestionadas y controladas democráticamente”. (Valera & Faría, 2004, p. 29) 3.2.2.- Definición Operacional: Las Organizaciones Cooperativas son asociaciones de personas, donde en conjunto buscan mejorar sus necesidades económicas, sociales, culturales, y estableciéndose como organizaciones de prestación de servicio con objetivos sociales que generan bienestar para la colectividad. CUADRO 1 MATRIZ DE ANALISIS DE LA CATEGORÌA OBJETIVO GENERAL: Analizar El Derecho de Asociación Sindical del personal Contratado de las Organizaciones Cooperativas en Venezuela OBJETIVOS ESPECÍFICO CATEGORIAS Examinar el Régimen Jurídico Laboral Venezolano de los derechos colectivos Estudiar la sindicalización como derecho humano fundamental del Personal Contratado dentro de las Asociaciones Cooperativas en Venezuela Analizar el Marco Jurídico que regula la Prestación de Servicio de los Trabajadores en las Asociaciones Cooperativas en Venezuela SUBCATEGORIAS UNIDAD DE ANALISIS Derechos Colectivos Derecho de la Negociación Colectiva Conflictos Colectivos Derecho a huelga Derecho de la Huelga y la Libertad de Contratación Cabanellas CRBV LOTTT RLOT Sainz Muñoz (1987) Alonso Garcia, (1980) Jose Lima (2000) Cesar Carballo, 2000 Derecho a la Sindicalización La Organización Sindical Clases de Sindicatos Libre ejercicio de Derechos Sindicales Los Sistemas de Unidad y Pluralidad Sindical en la Legislación Venezolana Humberto Villasmil, (2006) Sainz Muñoz, (1987) Alfonzo Guzmán, 2006, Ferres 2005 Conv. OIT 98 Conv. OIT 87 Asociación Sindical del personal contratado Organizaciones Cooperativas ELEMENTO DE ANALISIS Régimen Laboral de las Organizaciones Cooperativas El Trabajo no Asociado en la Organización Cooperativa La relación Laboral en la Cooperativas Contrato Individual de Trabajo Elementos y Condiciones de Validez del Contrato de Trabajo Briceño, (2005) LEAC, 2002 Zapata, 1991 Cervantes Nieto, 2005 CELEDON, 2012 96