El contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero
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UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS MONOGRAFIA TEMA “LOS CONTRATOS MERCANTILES, RELACIONADOS CON LAS ACTIVIDADES BURSÁTILES Y FINANCIERAS” “CONTRATO DE LEASING O ARRENDAMIENTO FINANCIERO” PRESENTADO POR MARIA IRENE HENRIQUEZ GLORIA YANIRA MENA HERNÁNDEZ CARLOS ANTONIO PACHECO ROQUE PARA OPTAR AL GRADO ACADEMICO DE: LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDICAS ASESOR: LIC. JOSÉ SALOMON BENITEZ REYES MARZO 2006 SAN SALVADOR EL SALVADOR CENTROAMERICA UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS AUTORIDADES RECTOR ING. MARIO ANTONIO RUIZ RAMIREZ VICE-RECTORA DRA. LETICIA ANDINO DE RIVERA SECRETARIA GENERAL LIC. TERESA DE JESÚS GONZÁLEZ DE MENDOZA DECANO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS LIC. JUAN JOSÉ ZALDAÑA LINARES SALVADOR EL SALVADOR CENTROAMERICA AGRADECIMIENTOS Damos eternas gracias Dios Todo Poderoso, por habernos permitido llevar a feliz término el presente trabajo de investigación, asimismo infinitos agradecimientos a nuestras familias por habernos tenido la comprensión al no haberles dado el tiempo que se merecen durante todo el proceso de nuestra carrera, por el apoyo que siempre nos brindan, lo cual contribuyó mucho para nuestro éxito. También expresamos nuestra gratitud a la Universidad Francisco Gavidia, por habernos permitido forjarnos en la carrera del Derecho, asimismo a los docentes y especialmente al catedrático que nos asesoró en la presente monografía, quienes nos brindaron sus conocimientos, cuyo aporte será valioso en nuestro desarrollo profesional. INDICE INTRODUCCION i CAPITULO I ANTECEDENTES, CONCEPTOS Y DEFINICIONES 1- ANTECEDENTES HISTORICOS 1.1- ORIGEN Y EVOLUCION HISTORICA 1.2- IMPORTANCIA DEL LEASIN EN EL MUNDO 1.3- LEASING SU SIGNIFICACION EN AMERICA 1.4- ANTECEDENTES EN EL SALVADOR 1.5- ALGUNOS FUNDAMENTOS QUE ORIGINARON EL ARREN DAMIENTO FINANCIERO 1.6- ¿A QUE SE DEBE LA RAPIDA EXPANSION DEL LEASIN? 1 1 3 4 5 2- CONCEPTOS Y DEFINICIONES 2.1- DENOMINACION 2.2- CONCEPTO DE LEASING O ARRENDAMIENTO FINANCIERO 2.3- DEFINICION LEGAL 2.4- CARÁCTER MERCANTIL 10 10 11 12 12 6 6 CAPITULO II NATURALEZA Y CARACTERES JURIDICOS, PARTES QUE INTERVIENEN, OBJETO Y CLASES DE LEASING 1- NATURALEZA JURIDICA 1.1- TEORIA DE ALQUILER O ARRENDAMIENTO CON PROMESA UNILATERAL DE VENTA 1.2- TEORIA DEL CONTRATO DE MANDATO 1.3- TEORIA DEL CONTRATO MIXTO 13 14 15 15 2- CARACTERES JURIDICOS DEL CONTRATO DE ARRENDAMIEN TO FINANCIERO 15 3- PARTES QUE INTERVIENEN EN EL CONTRATO 3.1- PROVEEDOR 3.2- ARRENDADOR (SOCIEDAD DE LEASING) 3.3- ARRENDATARIO 17 17 17 17 4- CLASES DE LEASING 4.1- LEASING FINANCIERO 4-2- LEASING OPERATIVO 4.3- DIFERENCIAS DEL CONTRATO DE LEASING FINANCIERO Y OPERATIVO 4.4- LEASE-BACK 18 18 18 18 19 4.5- RENTING 4.6- ELEMENTOS DE EXISTENCIA DEL CONTRATO DE ARRENDA MIENTO FINANCIERO 4.7- ASPECTOS ESENCIALES DEL LEASING QUE CARACTERIZAN SU TIPOLOGIA 4.8- OBJETO DEL CONTRATO DE LEASING 20 20 21 21 CAPITULO III CONTENIDO DEL CONTRATO, OBLIGACIONES Y FACULTADES DE LAS PARTES INTERVINIENTES 1- CONTENIDO DEL CONTRATO 22 2- OBLIGACIONES DEL PROVEEDOR 23 3- OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR 23 4- OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO 24 5- FACULTADES DEL ARRENDATARIO 5.1- Continuar con el Arrendamiento 5.2- Comprar los bienes al arrendador 5.3- Escoger el material 24 24 24 25 6- FORMALIZACION DEL CONTRATO 6.1 INSCRIPCION EN EL REGISTRO 6.2 MOMENTOS EN SU EJECUCION 6.2.1- Primera Etapa 6.2.2- Segunda Etapa 25 26 26 26 26 7- CAUSAS DE TERMINACION DE UN CONTRATO DE LEASING 7.1- TERMINACION NORMAL POR FINALIZACION DEL PLAZO 7.1.1- Opción de Compra 7.1.2- Devolución del Bien 7.2.3- Prórroga del Contrato 27 27 27 27 28 8- PRINCIPALES BENEFICIOS QUE EL LEASING OFRECE AL ARRENDATARIO 28 9- ¿QUIEN PUEDE ACCEDER A LAS VENTAJAS DEL LEASING? 29 10- ¿QUE VENTAJAS OPERATIVAS OFRECE ESTE SISTEMA EN RELACION CON OTROS? 29 11- ¿QUE BIENES SE PUEDEN ADQUIRIR MEDIANTE EL LEASING? 30 12- ¿QUE PLAZO TIENEN LOS CONTRATOS DE LEASING? 30 13- ¿QUE SUCEDE CUANDO SE ACABA EL CONTRATO? 30 14- ¿QUE DEBE PAGAR EL ARRENDATARIO? 31 CAPITULO IV ORDENAMIENTO JURIDICO, CONCLUSIONES Y RECOMENDA CIONES 1- LEY DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO EN EL SALVADOR 32 CONCLUSIONES 38 RECOMENDACIONES 40 GLOSARIO 41 REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS 42 ANEXOS CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO PLAN DE TRABAJO DE MONOGRAFIA INTRODUCCION La presente investigación es un análisis realizado sobre la regulación jurídica del Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero en El Salvador, tomando como punto de referencia los objetivos planteados en la presente monografía, para lo cual se desarrollan los aspectos fundamentales del tema, y así satisfacer las expectativas que justifican la importancia del asunto. El Leasing o Arrendamiento Financiero es una operación financiera muy utilizada en el mundo de los negocios de los países altamente industrializados, que posibilita el crecimiento económico de las empresas, y dado que es un instrumento mercantil, que ha tenido un rápido proceso, es necesario tener una mejor comprensión al respecto; en ese sentido, los objetivos que se persiguen en el desarrollo de la presente monografía, es realizar un estudio aplicado que nos aporte el conocimiento necesario para entender la operación de Leasing o Arrendamiento Financiero, sus antecedentes, evolución, importancia, funcionamiento y particularidades del mismo, así como identificar las diferentes clases de leasing y determinar la naturaleza, caracteres jurídicos del contrato y sus especificaciones de conformidad a la legislación salvadoreña; de tal manera que se logre un documento que pueda servir de consulta para toda persona interesada en el tema, dado que los empresarios se ven en la necesidad de acudir a este tipo de contrato, como otra opción que les brinda ventajas y beneficios para poder obtener bienes de capital e incrementar su inversión. Según nuestras indagaciones previas, en El Salvador son pocas las empresas que celebran el contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero, por lo que este contrato no es muy conocido como los demás que se rigen por la ley civil y mercantil, es mas la Ley de Arrendamiento Financiero, fue aprobada por Decreto Legislativo Numero 884 de fecha veinte de junio del año dos mil dos, y publicada en el Diario Oficial Numero 126, Tomo Numero 356 del nueve de julio del año dos mil dos, siendo una Legislación reciente en nuestro país. i Debido a que los contratos de Leasing o Arrendamiento Financiero son efectuados por pocas empresas especializadas, y que además son muy reservadas en cuanto a proporcionar información al respecto, este tipo de contrato no es muy común, es decir no es muy difundido, por lo que se ha utilizado como metodología la consulta de bibliografía y demás documentación relacionada, para analizar e interpretar dichas operaciones y así poder elaborar el presente trabajo. Para comprender la relevancia del tema, ha sido necesario esbozar la magnitud que tiene este tipo de operaciones en las transacciones financieras de los países, lo cual da una idea de lo importante que son los preceptos legales de este tipo de contrato y demás leyes que se relacionan. El desarrollo de esta monografía se ha hecho en cuatro capítulos, en los cuales se trata lo siguiente: En el Capítulo I, se puntualiza el origen, evolución y desarrollo del Leasing, importancia en el Mundo, significación en América Latina, antecedentes en El Salvador, Conceptos y definiciones del Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero. En el Capítulo II, se desarrolla la Naturaleza y caracteres Jurídicos, y las partes que intervienen en el contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero. En el Capítulo III, se plantea el Contenido del Contrato de Leasing, Obligaciones y Facultades que tienen las partes que intervienen, Causas de terminación del contrato y ventajas de este tipo de contrato. En el Capítulo IV, se desarrolla los artículos de la Ley de Arrendamiento Financiero aprobada aquí en El Salvador, para luego finalizar con las respectivas Conclusiones y Recomendaciones. ii CONTENIDO CAPITULO I Antecedentes históricos, Origen y evolución histórica, Importancia del leasing en el mundo, Leasing su significación en América, Antecedentes en El Salvador, algunos fundamentos que originaron el arrendamiento financiero, ¿A que se debe la rápida expansión del leasing?, Conceptos y definiciones, Denominación, Concepto de leasing o arrendamiento financiero, Definición legal, Carácter mercantil. CAPITULO II Naturaleza jurídica, Caracteres jurídicos del contrato de arrendamiento financiero, Partes que intervienen en el contrato, Clases de leasing, Diferencias del contrato de leasing financiero y operativo, Elementos de existencia del contrato de arrendamiento financiero, Aspectos esenciales del leasing que caracterizan su topología, Objeto del contrato de leasing. CAPITULO III Contenido del contrato, Obligaciones del proveedor, Obligaciones del arrendador, Obligaciones del arrendatario, Facultades del arrendatario, Formalización del contrato, Causas de terminación de un contrato de leasing, Principales beneficios que el leasing ofrece al arrendatario, Quien puede acceder a las ventajas del leasing?, ¿Que ventajas operativas ofrece este sistema en relación con otros?, ¿Que bienes se pueden adquirir mediante el leasing?, ¿Que plazo tienen los contratos de leasing?, ¿Que sucede cuando se acaba el contrato?, ¿Que debe pagar el arrendatario?. CAPITULO IV Ordenamiento jurídico, Análisis de la ley de Arrendamiento Financiero en El Salvador. CAPITULO I ANTECEDENTES, CONCEPTOS Y DEFINICIONES. 1- ANTECEDENTES HISTÓRICOS 1.1- ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA Los antecedentes del Arrendamiento Financiero ó como es conocido actualmente bajo la palabra "leasing", son tan antiguos como la historia misma. En efecto, sus primeras referencias se encuentran en el Imperio Romano, cuando la Ley Agraria propuesta por Tiberio Graco aprobaba la expropiación de los grandes latifundios, siéndoles entregadas en pequeñas parcelas a los ciudadanos pobres, en arriendo hereditario sin derecho. Otro ejemplo sería, las grandes edificaciones que se efectuaron en el Imperio, donde ciertos equipos eran dados en calidad de renta y sus propietarios eran grandes comerciantes de esa época. También en Grecia sucedieron situaciones análogas como por ejemplo, se daba el arrendamiento de esclavos, comprados para esos fines, quienes eran usados para explotar minas. No obstante lo anterior, paralelamente a éstos acontecimientos ya el pueblo fenicio había desarrollado la técnica de arrendar ó cobrar impuestos por factorías que instalaron a lo largo del Mediterráneo, logrando en la mayoría de los casos rescatar su inversión en poco tiempo y venderlas de acuerdo a las circunstancias del demandante. Cabe señalar, que cuando no se cumplía lo anteriormente dicho, se abandonaban dichas factorías. Siguiendo la estela de éstos inicios, el arrendamiento pasa por toda la Edad Antigua, Medieval y Renacimiento hasta llegar a la primera y segunda revolución industrial, reflejándose en los Estados Unidos, desde 1872 hasta 1893, en las minerías donde ciertos capitalistas arrendaban por períodos 1 eventuales ó temporales equipos para la explotación de los minerales, en general. Habiéndose pasado por todo éste proceso histórico, llegamos al año de 1950 donde el "leasing" toma el aspecto financiero como lo conocemos hoy en día, cuando nace de un industrial zapatero norteamericano la idea de poner en rigor ésta nueva fórmula financiera. En efecto, debido a que dicho zapatero deseaba incrementar su capacidad productiva y los bancos no le ofrecían más crédito, propuso a uno de sus banqueros, vender su equipo en funcionamiento para la obtención de un préstamo por dos años, de manera que, al término de dicho período el banco pudiera recuperar su dinero, más los intereses respectivos, y el zapatero aumentar su capacidad productiva y recuperar nuevamente el equipo. De ésta operación, nace la U. S. LEASING CORPORATION. Que sigue siendo una de las arrendadoras de importancia en los Estados Unidos. Hay, además, la arrendadora del Citigroup en New York y el BANKAMERILEASE, filial del Bank of América, San Francisco, California, Estados Unidos. El contrato de Leasing o contrato de arrendamiento financiero, como se dijo, se originó en los Estados Unidos de Norteamérica, en el siglo XIX y XX, país en el cual se constituyó la primera organización especializada para celebrar esta clase de contrato; posteriormente se utiliza en Europa, cuando los empresarios conocen las conveniencias que presentaba este contrato, como es el no tener que hacer desembolsos de fuertes cantidades de dinero para adquirir bienes y servicios para el funcionamiento de su empresa, procurando mantener un mayor capital circulante sin tener que recurrir a mayores endeudamientos. El nacimiento de leasing se vincula a las circunstancias debido a las dificultades encontradas por los industriales para contar con suficiente capital de trabajo, los avances tecnológicos que dejaban obsoletos la maquinaria y equipo, así como la posibilidad de sustituir los recursos que se utilizaban en comprar 2 maquinaria para contar con abundante capital de trabajo y acomodarse al proceso de renovación tecnológica. 1.2- IMPORTANCIA DEL LEASING EN EL MUNDO El leasing, o arrendamiento financiero, se ha convertido en una actividad de gran envergadura mundial. En 1994 se financiaron con este mecanismo nuevos vehículos, maquinarias y equipo por valor de más de US$350,000 millones, alrededor de la octava parte de la inversión privada mundial. En los países de la Organización de Cooperación y Desarrollo Económicos (OCDE), hasta un tercio de la inversión privada se financia con contratos de leasing1. Hoy en día, el leasing ha alcanzado su madurez en la mayoría de las economías de ingreso alto. Estados Unidos se encuentra claramente a la vanguardia tanto por el volumen de operaciones (en 1994 se suscribieron contratos por valor de US$140,000 millones) como por su penetración en el mercado (el 30% de la adquisición de instalaciones y equipo). Asimismo, esta actividad ha crecido muy rápidamente en muchas economías en desarrollo. Entre 1988 y 1994, la suscripción de contratos nuevos en los países en desarrollo subió de US$15,000 millones a US$44,000 millones, la penetración en el mercado (proporción de la inversión privada que representa los contratos de leasing) se duplicó con creces en los países de ingreso mediano y bajo entre 1988 y 1994. En 1994, esta actividad, representaba en promedio el 11% del financiamiento de los bienes de capital en los países de ingreso mediano, frente a sólo el 4% registrado en 1988. 1 CFI. “Evolución del Leasing en el mundo”, El Leasing en los Mercados Emergentes. Washington, D.C. 20433, EE.UU., Banco Mundial, Revista No. 3 Serie Experiencias de la CFI, 1996, Págs. 9 a 10. 3 1.3- LEASING SU SIGNIFICACIÓN EN AMÉRICA En los últimos 20 años, esta actividad se ha multiplicado rápidamente en los países en desarrollo. América ha detentado el 40% del leasing mundial, aunque cabe mencionar que la distribución regional de esta actividad se modificó sensiblemente en los últimos cinco años2. La participación de América Latina se quintuplicó holgadamente, pasando de 0.8% en 1989 a 4.2% en 1994. Si bien en Estados Unidos y Europa esta actividad ha llegado a su madurez; en los países de América Latina que figuran entre los 50 mercados mas importantes (Brasil, México, Colombia, Venezuela, Chile, Perú y Ecuador) subió desde un promedio del 3.5% de la inversión de capital en 1998 hasta el 13.4% en 1994. No obstante que las cifras deben de considerarse sólo como orientativas, nos indican cuales son las tendencias regionales de la penetración en el mercado del leasing, y el reflejo en general, del perfil de los volúmenes que se podrían generar. Similar que en Europa, Latinoamérica también tiene su Federación de Empresas de Leasing (FELELEASE), que agrupa a diversas empresas del área con el objeto de promover la actividad del leasing y dar a conocer la experiencia obtenida en diversos países. En los primeros años las transacciones de leasing fueron escasas, pero en la década de los 80 mejoró la situación, siendo Brasil el que alcanzó su mayor auge. En chile, el empleo masivo del leasing, inicialmente se hizo uso de él con las firmas importadoras de artículos cibernéticos y de computación, para comerciar sus productos. En Chile existe la asociación Chilena de empresas de Leasing. 2 CFI. Tendencias Regionales. El Leasing en los Mercados Emergentes. Pág. 12. 4 Ecuador es otro de los primeros países que se preocupó de darle una regulación especial al leasing. En Argentina el leasing ingresa a inicios de la década del 60, siendo adoptado no solamente por empresas privadas sino también por empresas estatales. En México, en el año de 1961 aparece la primera Sociedad que operó como arrendadora financiera, fue llamada Interamericana de Arrendamientos S.A. la cual fue utilizada sólo para efectos fiscales. Su reglamentación como organización auxiliar de crédito y organizaciones auxiliares de crédito se da por decreto de fecha 30 de diciembre de 1981. En el Perú las operaciones de leasing se inician al principio de la década de los 80. 1.4- ANTECEDENTES EN EL SALVADOR Según Investigaciones realizadas los orígenes históricos se remontan a las operaciones realizadas en los años 1965- 1975. Las primeras empresas de arrendamiento en nuestro país fueron ARRINSA LEASING Y ARRENDADORA DESARROLLO. En el año de 1997 se da la incursión de otras empresas en el arrendamiento financiero LANIER, PLG, GMB, CAPITAL PARTNER. La primera legislación de leasing, en nuestro país se realizó por medio del decreto legislativo No. 884 de fecha 20 de junio del año 2002, publicado en el Diario Oficial número 126 tomo número 356 de fecha 9 de julio de 2002, bajo la denominación “Ley de Arrendamiento Financiero”, y el objeto de dicha ley es tutelar el derecho de propiedad que ejerzan los arrendadores como inversionistas en los bienes arrendados. 5 No obstante que existen empresas que tienen su origen desde 1965, la operación de leasing aquí en El Salvador, no es una actividad muy difundida, pues la mayoría de financiamiento se obtiene con el sistema bancario. Sin embargo con la aprobación de las reformas a la Ley de Bancos, en donde se incluyó los conglomerados financieros, y la nueva Ley de Arrendamiento Financiero aprobadas en el 2002, esta actividad ha tomado impulso dando origen a que se constituyan nuevas empresas vinculadas con el sistema financiero que ofrecen el servicio de Arrendamiento Financiero. Entre ellas tenemos: Leasing Cuscatlán, S.A. de C.V., Arrendadora Financiera Capital, S.A. (Banco Agrícola), Scotia Facto-Leasing, S.A. de C.V., Bac Leasing, S.A. de C.V. (Banco de América Central). Así mismo, en el mes de septiembre del mismo año hubo un fuerte incremento del ofrecimiento de este mecanismo de financiamiento, con mayor profesionalismo y técnica, sobre todo en automotores, Facto Leasing, Facto Rent, etc. 1.5- ALGUNOS FUNDAMENTOS QUE ORIGINARON EL ARRENDAMIENTO FINANCIERO La idea y la no propiedad de equipo. Renta a plazo fijo. La rápida obsolescencia de algunos equipos. La carencia de descomunales sumas monetarias para determinados proyectos. Los requisitos para ser sujeto de crédito. 1.6 ¿A QUE SE DEBE LA RÁPIDA EXPANSIÓN DEL LEASING? El rápido crecimiento del leasing en tantos países indica que este mecanismo ha permitido atender una demanda insatisfecha y ha animado a los prestatarios a utilizar procedimientos distintos de los instrumentos financieros tradicionales, 6 como los préstamos bancarios. Esta opción de financiamiento ofrece ventajas a todas las partes: Para el tomador o arrendatario Si bien el leasing es en general una actividad que produce grandes márgenes de beneficios, tiene muchas ventajas para el arrendatario si se le compara con el crédito bancario convencional, a saber: • La mayor sencillez de los acuerdos de garantía y el hecho de que los requisitos con respecto a la trayectoria de los balances en el pasado sean menos estrictos, permite a las empresas nuevas de pequeño y mediano tamaño un acceso más fácil al leasing que a los préstamos bancarios. • Disponibilidad. En los países en desarrollo, el leasing puede ser la única forma de financiamiento a mediano y largo plazo para la adquisición de equipo. • Comodidad. Los contratos de leasing son más rápidos y fáciles de instrumentar que un préstamo bancario convencional, pues a menudo no es necesario establecer garantías o avales externos. Además, muchos de esos contratos se celebran con empresas especializadas, cuya gerencia se orienta a la prestación de servicios conexos. La velocidad y facilidad del trámite constituye una ventaja competitiva para estas empresas. • Menor costo de la transacción. Pese a que los márgenes de beneficio son relativamente elevados, los costos de asignación de avales y garantías, la documentación y la lentitud del trámite de los préstamos bancarios pueden ser significativos, sobre todo para los pequeños prestatarios (dado que muchos de estos son costos fijos y no están relacionados con el monto del préstamo). 7 • El escaso volumen de efectivo necesario. En la mayoría de los casos, el leasing permite financiar un porcentaje más alto del costo de capital de un equipo que el crédito bancario, a menudo con el pago de un anticipo de poca cuantía o bien sin anticipo. Esto permite a la empresa mantener su liquidez o sus líneas de crédito bancarias para hacer frente a sus necesidades de capital de trabajo. • Flexibilidad. Los contratos de leasing pueden estructurarse en función de las necesidades de liquidez del arrendatario. • Incentivos fiscales. En muchos países, los arrendatarios pueden deducir la totalidad de los pagos de renta de sus ingresos brutos imponibles, y no sólo el interés, como en el caso del crédito bancario. Los arrendadores, por su parte, pueden transferir al arrendatario las deducciones impositivas vinculadas a la depreciación del activo, ofreciendo condiciones de financiamiento más ventajosas. Los incentivos fiscales reflejan el hecho de que los gobiernos reconocen que el leasing trae aparejados beneficios económicos, dado que eleva la productividad facilitando el acceso al financiamiento de la inversión a las empresas nuevas y de pequeño tamaño. Para el dador o arrendador El leasing ofrece oportunidades rentables de atraer prestatarios y penetrar cada vez más en los mercados existentes. Entre las ventajas cabe mencionar las siguientes: • La propiedad de los activos representa una firme garantía para el arrendador. En los países donde las deficiencias de la legislación sobre garantías desalientan el crédito bancario, el leasing tiene la ventaja de que (a menudo) no requiere otra garantía que el mismo activo arrendado, y de que los trámites de recuperación de éste son sencillos, ya que el arrendador no cede la propiedad 8 del mismo. En algunos países, los préstamos bancarios están comúnmente estructurados como leasing, pues los problemas del sistema jurídico pueden constituir un obstáculo para la recuperación de la garantía. • Seguridad en la asignación de los fondos. Como el arrendatario compra el equipo directamente al proveedor (normalmente, una vez elegida por el arrendatario), no existe el peligro de que éste asigne los fondos a otros fines. • La relativa sencillez de la documentación hace que los costos de la transacción sean bajos, lo que permite que las compañías de leasing puedan alcanzar eficientemente grandes volúmenes de operaciones. • Menos reglamentación. Como las empresas de leasing no son normalmente instituciones de depósito, suelen estar sujetas a disposiciones menos estrictas que los bancos, lo que les permite un nivel de endeudamiento relativo al capital más alto que el de otras instituciones financieras. Para el Estado Los gobiernos de muchos países han comprendido que el leasing facilita la inversión en bienes de capital, por lo que han fomentado el desarrollo de esta actividad. Además, los beneficios van más allá de un mayor acceso al financiamiento; el leasing promueve la competencia de los servicios financieros y familiariza a las empresas y a los financieros con innovaciones tales como el análisis de crédito basado en los flujos de caja. Además, al facilitar el financiamiento de bienes de capital importado, las compañías de leasing pueden favorecer la transferencia de tecnología a los sectores industriales nacionales. 9 2 - CONCEPTOS Y DEFINICIONES 2.1- DENOMINACIÓN El contrato de Leasing, proviene del inglés TO LEASE, que significa “arrendar” o “dar en arriendo”, y del sustantivo lease que se traduce por “arriendo”, “locación”, “escritura de arriendo”. En la Practica el leasing, en los Estados Unidos de Norte América y Europa, la utilización de la palabra lessor y leasse para significar “entidad financiera” y “empresario cliente”, son las mas comunes. Lógicamente dichas expresiones traducidas literalmente significan “locador” y “locatario”,3 respectivamente, pero tienen un amplio significado. Por lo que como es sabido, en ingles una palabra puede tener muchas acepciones. Lo correcto sería llamar a este contrato por su nombre en nuestro idioma; pero ocurre que la denominación inglesa leasing traducida literalmente al español no aclara todo lo que ella significa, pues se trata de un término al que se le atribuye un sentido jurídico. Por lo que utilizamos la palabra leasing teniendo en cuenta que así se le conoce internacionalmente.4 El leasing tiene su origen en la cultura anglosajona; teniendo denominaciones legales, jurisprudenciales y doctrinarias. En América Latina comienza a utilizarse la denominación “Arrendamiento Financiero”, valiéndose de su estructura del contrato de arrendamiento, que por su participación finalista y determinante explica como y porque caben frecuentes excepciones del contrato de arrendamiento usado tradicionalmente, el cual contiene la característica de opción a favor del arrendatario para continuar el contrato en otras condiciones o comprar los bienes en su poder. 3 Se refiere al Locador- Arrendador; Locatario- Arrendatario. FARINA, JUAN M. Contratos Comerciales Modernos. 2ª edición, Buenos Aires, Editorial Astrea, 1999, 830 Pág. 4 10 En nuestro país el concepto de leasing es utilizado por los operadores financieros, como Arrendamiento Financiero, dado en el decreto 884, de fecha 20 de junio del año dos mil dos, por medio del cual se aprobó la “Ley de Arrendamiento financiero”, en cuyo Art. 2 se define al Contrato de Arrendamiento Financiero. 2.2- CONCEPTO DE LEASING O ARENDAMIENTO FINANCIERO Podríamos definir el contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero en su forma más representativa, como aquel por virtud del cual una Sociedad Especializada adquiere, a petición de su cliente, determinados bienes que le entrega a título de alquiler, mediante el pago de una remuneración y con la opción para el arrendatario al vencimiento del plazo, de continuar el contrato en nuevas condiciones o de adquirir los bienes en su poder. 5 LEASING supone la presencia de un empresario necesitado de bienes de capital, maquinaria y equipos o de un inmueble, por lo que es él quien determina que necesita y cuanto requiere para satisfacer las necesidades de su empresa, por lo que busca una Sociedad Especializada, para que adquiera estos bienes y se los dé en calidad de alquiler, conviniendo en pagar un canon determinable por un período establecido en el contrato de Arrendamiento Financiero, que por lo general corresponde a un año Fiscal, cuotas que se pagan en forma mensual. Teniendo como opción al final del plazo la compra de los bienes, la prorroga del contrato, la participación en el precio de venta de los bienes, precio que es convenido desde el inicio del contrato. 5 Rodríguez Azuero, Sergio. Contratos Bancarios Significación en América Latina. Quinta Edición. Editorial LEGIS, 2002. 11 2.3- DEFINICION LEGAL “CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO: Es aquel contrato solemne, por el cual una persona natural o jurídica llamada Arrendadora concede a otra persona natural o jurídica llamada Arrendataria, el uso, goce y explotación económica de determinados bienes muebles e inmuebles, quién los eligió y seleccionó libremente para tal propósito de una tercera persona natural o jurídica llamada proveedor o en su caso, de la Arrendadora al ser ésta proveedora, por un plazo de cumplimiento forzoso a cambio del pago de un canon de arrendamiento, teniendo la Arrendataria al final de dicho plazo la opción de comprar el bien a un precio predefinido, devolverlo o prorrogar el referido plazo por periodos ulteriores”. 6 Según el Art. 2. inciso 1º. Ley de Arrendamiento Financiero “Se entiende por arrendamiento financiero, el contrato mediante el cual el arrendador concede el uso y goce de determinados bienes, muebles e inmuebles, por un plazo de cumplimiento forzoso al arrendatario, obligándose este último a pagar un canon de arrendamiento y otros costos establecidos por el arrendador. Al finalizar el plazo estipulado el arrendatario tendrá la opción de comprar el bien a un precio predefinido, devolverlo o prorrogar el plazo del contrato por períodos ulteriores”7 2.4- CARÁCTER MERCANTIL Para determinar la mercantilización del contrato habrá que tomar en cuenta el hecho de que la práctica del mismo corresponde a una organización formal de crédito, es decir, encontramos la presencia de una empresa, a través de la cual se realizan las operaciones. La empresa, pues, es un elemento determinante para establecer la mercantilización de este contrato, en tanto que ella implica el ejercicio profesional de una actividad económica con un fin de intermediación 6 Separata Consejo Nacional de la Judicatura. Ley de Arrendamiento Financiero. Decreto No. 884. D. O. No. 126 del 09/07/2002, tomo No. 356. San Salvador. 7 12 para proporcionar un servicio que tiene como base, a su vez, una actividad de financiamiento. El servicio que consiste en la transmisión del o de los bienes adquiridos, obliga a quien los recibe a cubrir a la arrendadora una contraprestación, lo que trae aparejado una utilidad, esto es, la especulación mercantil. Los Bancos no realizan estas clases de operaciones pero si sus conglomerados financieros. Podemos aplicar los artículos 2, 3, 5, 17 y 946 del Código de Comercio, para fundamentar la mercantilidad de los bienes. Los mencionados artículos consideran acto de comercio las adquisiciones, enajenaciones y alquileres de muebles, y las compras-ventas de bienes inmuebles, con el propósito de especulación comercial así, como los arrendamientos de locales comerciales para una empresa8. La arrendadora, empresario, no hay duda que adquiere, en primer lugar los bienes, y en segundo lugar los alquila, con posibilidad de enajenarlos. En esos actos hay una intención con propósito de lucro. El arrendamiento financiero, por lo tanto, es un acto mercantil. CAPITULO II NATURALEZA Y CARACTERES JURIDICOS, PARTES QUE INTERVIENEN, OBJETO Y CLASES DE LEASING. 1- NATURALEZA JURIDICA Ante la dificultad de poder identificar en forma absoluta el contrato de Leasing con el de arrendamiento, se han buscado distintas interpretaciones que varían según se tenga o no en cuenta, dentro de la estructura del contrato, la 8 En art. 5 CC. Establece la onerosidad del contrato de arrendamiento financiero. 13 participación del proveedor fabricante de los bienes que son adquiridos para constituir con ellos el objeto del contrato. Si desde el punto de vista del análisis descriptivo del contrato, no puede prescindirse de la figura del proveedor, hay que advertir que un análisis jurídico debe circunscribirse a considerar dos partes, a penas como esenciales: la Sociedad de Leasing y el usuario de los bienes. 9 En nuestra opinión, el Leasing es un contrato con naturaleza jurídica propia, de acuerdo a la concepción moderna el contrato de Leasing es un contrato autónomo el cual se diferencia de los demás contratos y que cuenta con su ley propia. Su naturaleza es muy importante a fin de conocer que Legislaciones se tienen que aplicar en caso de litigio, por lo tanto su naturaleza es distinta a la de los demás contratos reconocidos en las leyes tradicionales, aunque también tiene similitudes. 1.1- TEORIA DE ALQUILER O ARRENDAMIENTO CON PROMESA UNILATERAL DE VENTA. El Leasing, conlleva la celebración de un contrato de alquiler o arrendamiento con la promesa unilateral de venta, dando al arrendatario la opción de adquirir el bien al vencimiento del plazo convenido. Sin embargo se critica esta teoría sobre la naturaleza jurídica principalmente por Coillot, para él la naturaleza jurídica es insuficiente, ya que la opción es una entre varias posibilidades que tiene el arrendatario, entre otras como es entregar el bien al vencimiento del plazo o continuar el arrendamiento en nuevas condiciones; encontramos entonces, que la entrega es una consecuencia normal de concluir el contrato, continuar con el arrendamiento no es mas que prorrogar el plazo, en condiciones distintas de remuneración, sin desnaturalizar el contrato fundamental de arrendamiento. 9 Rodríguez Azuero, Sergio. Contratos Bancarios. Significación en América Latina. Quinta Edición. 14 1.2- TEORIA DEL CONTRATO DE MANDATO Algunos autores han pretendido explicar el Leasing sobre la base de un supuesto contrato de mandato; de conformidad a éste, la sociedad de Leasing actuaría como mandataria del futuro usuario para adquirir los bienes objeto del contrato. Teoría que ha sido criticada pues se advierte, que si fuera un mandato se adquiriría a nombre del mandante, usuario, y como hemos visto tal cosa no sucede en la realidad, por lo que el arrendatario, lo recibe a título de arrendamiento. 1.3- TEORIA DEL CONTRATO MIXTO Este es un contrato único pero con elementos que corresponden tanto al contrato de compraventa como al de arrendamiento, en el cual su régimen resulta “de aplicar las disposiciones propias de cada una de los tipos, combinados en tiempo oportuno”. Teoría razonable que no compartimos en su integridad, pues los elementos de la compraventa se aplican a la relación existente entre el arrendador, sociedad de Leasing y el proveedor.10 2- CARACTERES JURÍDICOS DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO BILATERAL: Las partes contratantes se obligan recíprocamente, en los términos que estipulan los artículos 2, 5, 6 de la Ley de Arrendamiento Financiero. ONEROSO: Ambos contratantes resultan beneficiados por una prestación que se obligan a realizar. El arrendador se obliga a conceder el uso, goce y 10 Rodríguez Azuero, Sergio. Contratos Bancarios. Significación en América Latina Quinta Edición. 15 explotación económica. El arrendatario deberá de pagar una renta o canon de arrendamiento Art. 9 inc.2º. de la Ley de Arrendamiento Financiero. CONMUTATIVO: Las partes del contrato se obligan a dar una cosa que sea equivalente a lo que la otra debe, por su parte dar a su vez, existiendo un aumento o disminución en el patrimonio de cada una de ellas. PRINCIPAL: Porque subsiste por si mismo, sin necesidad de otro contrato. El hecho de que previamente al otorgamiento del contrato haya necesidad de celebrar un contrato con el proveedor, no lo priva de esta característica. Art. 3 de la Ley de Arrendamiento Financiero. SOLEMNE: Pues su celebración deberá constar en escritura pública o en documento privado autenticado y para efectos que dicho contrato sea oponible a terceros deberá inscribirse en el Registro de Comercio, Art. 7 de la Ley de Arrendamiento Financiero. DE TRACTO SUCESIVO: Debido a que durante el plazo renacen permanentemente las obligaciones reciprocas; el arrendante, la de mantener al arrendatario, en el uso y goce convenido en el contrato; y el arrendatario la de pagar al arrendante por el uso y goce del bien un canon estipulado. DETERMINADO: Debe de estipularse en forma exacta la especificación de los bienes y las cantidad que en concepto de arrendamiento se debe pagar. AUTONOMO: Característica por la cual se establece que dicho contrato presenta relaciones particulares, que no se encuentran en ningún otro contrato y con una legislación propia. FINANCIERO: Es un contrato que se puede utilizar como instrumento de ejecución a las estrategias financieras de la empresa. Art. 9 y 13 de la Ley de 16 Arrendamiento financiero. La Financiación es el factor que une a las etapas del contrato. MERCANTIL: Presenta características modernas que responden a las exigencias de la formación, desarrollo y funcionamiento de las empresas. Constituye una técnica de financiamiento dirigido al empresario. Es acto de Comercio. 3. PARTES QUE INTERVIENEN EN EL CONTRATO 3.1- PROVEEDOR Es el vendedor de los bienes, quien se obliga en lugar de la arrendadora a entregar el bien, garantizando su calidad y funcionamiento, por lo que se puede decir que este tiene una participación marginal, pero que en determinado momento puede verse vinculado al contrato si lo suscribe, en aquellas ocasiones que él toma la iniciativa en promociones y se las ofrece al cliente y a la Sociedad de Leasing, obligándose a efectuar las reparaciones necesarias. 3.2- ARRENDADOR ( SOCIEDAD DE LEASING) Aporta el capital para adquirir los bienes, ya que es el soporte financiero de esta operación, siendo esto su principal preocupación, pues transfiere en lo posible a los demás las obligaciones que les corresponden como arrendador. 3.3- ARRENDATARIO: Es el industrial o empresario, también llamado cliente de la Sociedad de Leasing, quien requiere y elige los bienes, identificando y determinando sus necesidades, dando así su conformidad sobre la calidad y funcionamiento de los bienes en el momento de su entrega. 17 4 – CLASE DE LEASING Existen diversas modalidades de Leasing, las cuales se señalan en dos tipos fundamentales, las cuales son: LEASING FINANCIERO Y EL LEASING OPERATIVO. 4.1 – LEASING FINANCIERO Denominación que corresponde al leasing al cual nos referimos, en donde la sociedad, a petición de su cliente, adquiere del proveedor determinados bienes o equipos para dárselos en arrendamiento, mediante el pago de una remuneración o canon por un periodo o plazo en el cual se amortizan los bienes y con la opción a favor del arrendatario de prorrogar el contrato en nuevas condiciones o adquirir el bien a la finalización del contrato. 4.2- LEASING OPERATIVO El leasing operativo, se presenta en relación con bienes cuyo mercado es ampliamente demandado, permitiendo volverlos a arrendar con cierta facilidad en cualquier momento. En éste tipo de contratos se consagra la facultad a favor del arrendatario de pedir la terminación del contrato en cualquier momento, por obsolescencia de los bienes arrendados, para recibir a cambio otros más modernos. Además el contrato está acompañado de la prestación de una serie de servicios remunerados como mantenimiento, reparación del material, asistencia técnica, etc. 4.3 DIFERENCIAS DEL CONTRATO DE LEASING FINANCIERO Y OPERATIVO Las diferencias fundamentales consisten en que: 18 • El Leasing Financiero siempre tiene la opción de adquisición, pactada desde el inicio del contrato a favor del locatario y en el Contrato Operativo sólo se presenta esta opción excepcionalmente, y de existir, es por el valor comercial del bien, es decir opción de compra. • Los cánones en el Leasing Financiero, incluye una parte del precio del derecho para ejercer la opción de adquisición; a diferencia del canon en el Leasing Operativo se pacta libremente entre el arrendador y arrendatario, de acuerdo al bien de que se trate, en el plazo determinado en el contrato, con las obligaciones y condiciones que asuman las partes contratantes. • En el Contrato de Leasing Financiero, la vocación del bien es pasar al patrimonio del locatario, en cambio en el Operativo es permanecer en poder del arrendador. 4.4- LEASE-BACK En este caso se trata de una modalidad de leasing en la cual el cliente mismo (arrendatario) hace el papel de proveedor. Es decir, en esta figura de leaseback el industrial, propietario de bienes y equipos, que requiere capital de trabajo, procede a vendérselos a la sociedad de leasing, la cual, a su turno y a renglón seguido, se los arrienda al mismo industrial, permitiendo entre otras mantener la opción de compra a favor del arrendatario (industrial). En esta clase de contrato el industrial transfiere sus activos fijos haciéndose de capital de trabajo, pero con la ventaja de seguir utilizándolos para la misma finalidad productiva a la cual los tenía asignado desde un comienzo. 19 4.5- RENTING Este contrato se asemeja por muchos aspectos al llamado leasing operativo, presupone la existencia de materiales en poder de la sociedad y elimina la llamada etapa de colaboración entre las partes destinadas a la adquisición de los bienes, las cuales son simplemente arrendadas al usuario. Se acompaña de una serie de servicios exclusivos a favor del arrendador por el mantenimiento, reparación, asistencia técnica, etc.; de los bienes. En esa clase de contrato que guarda desde luego similitudes con el leasing es sumamente remota la opción de compra para el usuario y, por el contrario, es bien frecuente el caso de que las sociedades arrendadoras se nieguen a venderlos, pues parte de su estructura de mercado implica conservar los equipos bajo su dominio en forma indefinida. 4.6- ELEMENTOS DE EXISTENCIA DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO • Uso, goce y explotación del equipo empresarial. • La causa de la operación radica en la finalidad económica jurídica. • El precio se establece de conformidad al valor de adquisición del bien y el beneficio de la inversión. • El plazo es forzoso y se establece en función de la vida económica del bien. • La totalidad de los riesgos del bien, recaen a cargo del arrendatario. • Responsabilidad del arrendatario en la conservación y por los daños que se ocasionen al bien. • La opción de compra por el arrendatario a un precio preestablecido, ejercicio unilateral e incondicional. 20 4.7- ASPÉCTOS ESENCIALES DE LEASING TIPOLOGÍA. QUE CARACTERIZAN SU • Es una operación de financiación realizada por entidades financieras o sociedades especializadas, aquí encontramos los conglomerados. • Financiación del 100%. • La empresa cliente no hace desembolsos iniciales. • La entidad financiera adquiere el bien, retiene su propiedad y otorga su uso, goce y explotación. • La selección del bien esta a cargo del cliente. • Posibilidad de adquirir el bien mediante el pago de un valor residual fijo preestablecido. • Los períodos de la operación se determina sobre la base del tiempo útil del bien. • La garantía de fábrica que acompaña a los bienes se transfiere al arrendatario. • El propio bien cuyo uso se cede, garantiza el cumplimiento del contrato, en razón de su propiedad es una modalidad financiera que soluciona los problemas de equipamiento y obsolescencia. • Para el arrendatario el valor de los cánones es deducible de la renta obtenida. • El uso de los equipos facilitados es completamente ilimitados y sin restricciones para utilizarlos dentro y fuera del país. • Las modernas doctrinas económicas aceptan que el uso de los bienes de capital y no su mero dominio es la causa generadora de beneficios, • El bien objeto del contrato de Leasing tanto mobiliario como inmobiliario exige que sea propiedad del dador al momento de suscribirse el contrato pertinente. 4.8 - OBJETO DEL CONTRATO DE LEASING El objeto de Leasing recae por regla general sobre bienes de equipo o bienes de capital; bienes muebles no consumibles, aunque también los inmuebles 21 pueden ser objeto de este contrato, entendiendo por bienes de equipo, aquellos bienes de capital útiles a la actividad empresarial y que el industrial mediante la utilización de estos recibe un incremento adicional a sus ingresos. CAPITULO III CONTENIDO DEL CONTRATO, OBLIGACIONES Y FACULTADES DE LAS PARTES INTERVINIENTES. 1- CONTENIDO DEL CONTRATO a) Individualización de las partes. b) Individualización del bien: debe ser cierto y determinado, pudiendo ser objeto de leasing: muebles, inmuebles, buques y aeronaves. c) Canon: monto y periodicidad. Puede comprender servicios y accesorios. d) Precio del ejercicio de la opción de compra: debe estar determinado o ser determinable según pautas pactadas. e) Plazo El contrato también puede contener: a) Cláusulas exonerativas de la responsabilidad por entrega y garantías de evicción y vicios redhibitorios, excepto cuando el dador es fabricante, importador, vendedor o constructor del bien. b) Autorización para trasladar bienes muebles del lugar en que deben encontrarse de acuerdo con el contrato. 22 c) Convención relativa a los gastos ordinarios y extraordinarios de conversión y uso, que salvo pacto en contrario, son a cargo del tomador. d) Las partes deben establecer para el ejercicio de la opción de compra, un precio. e) El contrato puede también prever las condiciones para su prorroga, u otras disposiciones que no están expresamente prohibidas por la ley. 2- OBLIGACIONES DEL PROVEEDOR 1- Entregar el bien objeto en arrendamiento financiero al arrendatario, cuando el arrendador lo autorice. 2- Asegurar que los bienes en arrendamiento estén libre de todo gravamen, en buen estado de funcionamiento y sin vicios ocultos. 3- Responder por los reclamos cubiertos por las garantías de los bienes en arrendamiento. 4- Cumplir con las leyes de Protección al Consumidor. 3- OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR. 1- Pagar el precio acordado al proveedor oportunamente, para adquirir los bienes solicitados por la empresa usuaria. 2- Mantener los bienes arrendados, libres de embargos, durante la vigencia del contrato, para asegurar la tranquila tenencia uso y goce del bien por el arrendatario. 3- Al saneamiento por evicción. 4- Las demás obligaciones estipuladas libremente entre las partes y las señaladas en la ley. 23 4- OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO. 1- Pagar los Cánones en los plazos estipulados en el contrato. 2- Asumir los riegos y beneficios asociados al bien. 3- Responder civil y penalmente por el uso del bien arrendado. 4- Respetar el derecho de propiedad y hacerlo valer frente a terceros 11 5- FACULTADES DEL ARRENDATARIO A la finalización del contrato como ya se mencionó anteriormente tiene la opción de prolongar el arrendamiento o adquirir el bien. Desde luego, de no utilizar ninguna de las posibilidades a su favor, sólo le resta devolver el bien objeto del contrato. 5.1- Continuar con el arrendamiento La prorroga en el plazo del arrendamiento se caracteriza porque las condiciones económicas deben variar sustancialmente. En efecto es conveniente señalar que el nuevo precio o las condiciones o puntos de referencia se establezcan de forma clara al momento de celebrar el contrato para evitar dificultades sobre su fijación. 5.2- Comprar los bienes al arrendador Puede adquirir el bien o bienes objeto del contrato. Precio que se tendrá definido desde el comienzo del contrato o en su caso de que manera se va determinar, para evitar riesgos de que ante un eventual valor comercial superior al residual, la Sociedad de Leasing, si bien se allane a cumplir su 11 Las obligaciones del arrendador y arrendatario a que nos referimos, es en cuanto al Leasing Financiero en relación con bienes de equipos y no de inmuebles. 24 obligación de vender, exija condiciones tan onerosas que en un momento dado hagan imposible adquirir el bien. El problema jurídico que se presenta es cuando no se ha fijado el precio ni la forma de determinarlo, debido a que es uno de los requisitos esenciales del contrato de compraventa 5.3- Escoger el material Podría decirse que en la práctica, la sociedad de leasing no procederá a comprar los bienes sino en cuanto su cliente se obligue a tomarlos en arrendamiento, como consecuencia, precisamente de haberlos escogido y encontrado adecuados para satisfacer necesidades propias de su empresa. En otras palabras, luego de identificar una necesidad el industrial procede a buscar en el mercado las distintas soluciones que pueden brindárseles, hasta encontrar maquinas o bienes de equipo que lo satisfacen a plenitud. Y es cuando, estudiadas las distintas alternativas del mercado financiero, acude a la sociedad de leasing, para que los adquiera y se los transfiera a titulo de arrendamiento, siendo los que el cliente ha escogido y escogido a su conveniencia. 6- FORMALIZACION DEL CONTRATO El contrato de arrendamiento se formaliza mediante escritura pública o documento privado autenticado, debe otorgarse o autorizarse ante Notario, se tiene que asentar en el libro de protocolo del funcionario que lo autoriza, en el referido documento se debe redactar el plazo estipulado, los cánones y demás cláusulas especiales del contrato y todas aquellas que aseguren la obligación, también el Notario debe extender un testimonio para ser entregado al arrendatario para la debida inscripción en el Registro de Comercio. 25 6.1- INSCRIPCION EN EL REGISTRO Es necesaria la inscripción del contrato de Leasing y la publicidad registral para una adecuada protección de la titularidad del adquirente, dicha protección puede proyectarse contra terceros. 6.2- MOMENTOS EN SU EJECUCION. Puede sostenerse que el negocio de leasing implica tres momentos bien definidos. 6.2.1- Primera Etapa En esta etapa es de colaboración en donde el cliente, con los recursos técnicos de que obviamente dispone, determina las necesidades de su empresa, identificando los bienes que requiere y obtiene de la sociedad de leasing el soporte financiero consistente en saber que serán adquiridos por ésta para transferírselos a título de arrendamiento, con la contraprestación a su cargo de comprometerse a tomarlos en arrendamiento por un determinado periodo. 6.2.2- Segunda Etapa. Corresponde en verdad a la ejecución del contrato y que se caracteriza por ser inmodificado por parte del arrendatario, ya que la determinación del plazo es factor fundamental ligado normalmente al periodo de amortización fiscal de los bienes objeto del contrato y la sociedad de leasing debe tener plena certeza sobre la vigencia del contrato durante dicho lapso. O si se quiere, viéndolo de otra manera, durante este periodo la imposibilidad de modificación por parte del arrendatario se traduce en que, ante la presencia de tal hipótesis no querida por 26 el arrendador ni compatible con las finalidades del contrato, el arrendatario tenga que verse sometido a sanciones particularmente gravosas.12 7- CAUSAS DE TERMINACIÓN DE UN CONTRATO DE LEASING 1- Finalización del plazo 2- Mutuo acuerdo entre las partes 3- Terminación unilateral por incumplimiento de las obligaciones pactadas. 4- Incumplimiento de las demás obligaciones estipuladas en el contrato. 7.1- TERMINACIÓN NORMAL POR FINALIZACIÓN DEL PLAZO El leasing ordinariamente reserva para el final del plazo algunos de sus rasgos típicos en beneficio de la empresa usuaria, como aquel que le permite, a su sola decisión, elegir cualquiera de las alternativas siguientes: 7.1.1- Opción de Compra Esta alternativa, es instrumentada en una cláusula de opción de compra, en la cual se determina el valor residual para ejercer la opción de compra. Esta opción de compra va a depender de la conveniencia o no de su ejercicio. 7.1.2- Devolución del Bien La devolución del bien, en el contrato de Leasing presenta algunos matices; en caso de devolución del bien la empresa de leasing lo venderá al mejor postor. El producto o precio obtenido de esa venta se compara con el valor residual fijado en el propio contrato y la diferencia será a favor o a cargo de la usuaria; es decir, si el precio de venta es mayor que el valor residual, el excedente es reembolsado a la usuaria; en cambio si es menor, la empresa de leasing, como 12 Rodríguez Azuero Sergio, Contratos Bancarios. 27 se puede advertir no es recobrar el bien, como algunos piensan, sino procurarse el pago del valor residual pactado, el que podrá venir del ejercicio de la opción de compra por la usuaria o de la venta del bien a un tercero, o mejor, como hemos visto, del precio de readquisición pactado con la proveedora. 7.1.3- Prórroga del Contrato Las partes, en su momento, acuerdan las nuevas condiciones del contrato; antes de hablar de continuación o prórroga del contrato, es mejor hacer mención de la celebración de un nuevo negocio, en el cual el canon será mas reducido por tener el bien solo el valor residual que se había establecido para la opción de compra en el contrato, que es el único valor patrimonial no recuperado por la empresa de leasing. El bien igualmente ha variado, pues no obstante ser físicamente idéntico, su función dentro del proceso productivo será diferente por ser una característica suya la depreciación y por lo tanto su nivel de rentabilidad durante el término residual es más bajo que durante el término inicial, Por esta razón, el consentimiento de los contratantes tampoco es igual, ya que la sociedad de leasing en el nuevo contraído no busca la recuperación de la inversión por cuanto la amortización se ha logrado casi totalmente, sino que espera la obtención de un valor residual más unas ganancias adicionales; de otro lado, el usuario ya no es impulsado por la utilidad rendida por un equipo nuevo sino la propia de un deteriorado por su uso normal. 8- PRINCIPALES BENEFICIOS QUE EL LEASING OFRECE AL ARRENDATARIO • Una alternativa de Financiación el 100% del valor del bien. • Mejora la disponibilidad de capital de trabajo. • No exige reciprocidad en el servicio financiero. 28 • No requiere garantías paralelas. • Ofrece beneficios tributarios, de acuerdo con la legislación vigente. • El ajuste por inflación no es responsabilidad del arrendatario. • Los cánones son considerados 100% gasto y disminuyen la base de tributación. 9- ¿QUIEN PUEDE ACCEDER A LAS VENTAJAS DEL LEASING? Todas las empresas, tanto sociedades (anónimas, limitadas, etc.) como empresarios autónomos, profesionales liberales, comunidades de bienes, cooperativas, en conclusión toda entidad o persona física que sea sujeto pasivo del impuesto de Actividades Empresariales. 10- ¿QUE VENTAJAS OPERATIVAS OFRECE ESTE SISTEMA EN RELACION CON OTROS? El arrendatario elige el bien que desea financiarse y el proveedor; como el arrendador paga al proveedor al contado, se pueden negociar mejoras en el precio. El arrendador no paga al proveedor hasta que el cliente lo autoriza, a fin de que tenga tiempo de verificar la calidad del bien. Si a lo largo de la vida útil del bien se producen disfunciones a normas de producción, el arrendador subroga al arrendatario los derechos inherentes a la propiedad, con el fin de que pueda ejercer los derechos que sean necesarios. En caso de que el bien sea de importación, la arrendadora se hace cargo de toda la tramitación, el transporte, los seguros de cambio, los pagos al exterior y la liquidación de impuestos en la aduana. 29 11- ¿QUE BIENES SE PUEDEN ADQUIRIR MEDIANTE EL LEASING? Todo tipo de bienes materiales, mobiliarios e inmobiliarios, que se puedan afectar a una actividad económica o proceso productivo. Por ejemplo: Bienes inmobiliarios, edificios industriales, comerciales, de oficinas, hoteles, despachos, almacenes, locales comerciales, locales para espectáculos. Bienes mobiliarios; maquinas, elementos de transporte (turismos, motocicletas, camiones, ambulancias, barcos, excavadoras, etc.), grúas, mobiliario, equipos informáticos, sistemas de seguridad, equipos médicos, equipos audiovisuales, sistemas de calefacción. En algunos casos también, se financia la construcción del bien (caso de barcos, maquinas diseñadas a medida, grúas portuarias). No se pueden financiar bienes inmateriales, por ejemplo programas informáticos, patentes, marcas, etc. 12- ¿QUE PLAZO TIENEN LOS CONTRATOS DE LEASING? Por lo general, el plazo mínimo es de dos años para los contratos mobiliarios y de diez años para los inmobiliarios. No existe límite máximo. En el caso de bienes a construir, se establece un periodo de carencia por el tiempo que se prevé que dure la construcción, durante el cual el arrendatario sólo tiene que pagar intereses en razón de los pagos que vaya efectuando. 13.- ¿QUE SUCEDE CUANDO SE ACABA EL CONTRATO? El arrendatario que haya cumplido con todo las obligaciones del contrato tiene derecho, al finalizar el mismo, a ejercer la opción de compra, por el valor previamente pactado o a devolver el bien a la compañía de Leasing. 30 14- ¿QUE DEBE PAGAR EL ARRENDATARIO? El arrendatario tiene que satisfacer las cuotas mensuales que constan de la parte correspondiente a la recuperación del costo del bien (equivalente en el caso de un préstamo a la amortización de capital), los intereses, el IVA y seguro sobre el bien. El importe anual de la parte de recuperación del costo del bien (o amortización), por lo general es constante o creciente. CAPITULO IV ORDENAMIENTO JURIDICO, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES Un marco normativo adecuado reconoce en el leasing una alternativa válida frente a la compra en sentido estricto, y le reserva un tratamiento igual o más favorable que a otros métodos de financiamiento de la inversión de capital. La creación de un entorno apropiado conlleva tres elementos: a) ordenamiento jurídico, b) supervisión, control y tributación y c) contabilidad. Es necesario que se norme claramente los derechos y deberes del arrendador en cuanto propietario legal del equipo, y los derechos y deberes del arrendatario en cuanto usuario. El propietario legal necesita un sistema claro, sencillo, ágil y breve para recuperar un activo si el arrendatario incumple las condiciones contractuales, incluido el derecho automático de recuperación sin tener que recurrir a largos y complicados procesos judiciales y el derecho a exigir los pagos vencidos y otros daños y perjuicios. Si la recuperación del activo no presenta complicaciones jurídicas ni judiciales, las compañías de leasing emprenderán operaciones más arriesgadas e incluso reducirán la prima por riesgo, lo que les permitirá ofrecer mejores condiciones de financiamiento. 31 El arrendatario, por su parte, debe gozar del derecho a utilizar el equipo sin restricción alguna y a beneficiarse de la plena productividad del mismo. Por lo general, el arrendatario también tiene derecho a asumir la propiedad del bien tras ejercer, al término del contrato, el derecho de opción de compra previamente convenido. Al mismo tiempo, el arrendatario se obliga a efectuar puntualmente los pagos estipulados, contratar un seguro y ocuparse del mantenimiento del equipo. En algunas economías en transición que están reformando su legislación, ha habido que aclarar también que el arrendatario no tiene derecho a hipotecar los activos arrendados. 1- LEY DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO EN EL SALVADOR La Ley de Arrendamiento Financiero en El Salvador, fue aprobada mediante Decreto Legislativo No. 884 del 20 de junio de 2002, y publicada en el Diario Oficial No. 126, Tomo No. 356, del 9 de julio de 2002. Con la aprobación de esta Ley, los legisladores han tratado de cubrir la falta de regulación específica de este tipo de contrato en el Código de Comercio, o en el Código Civil, aunque estos sean aplicables en forma supletoria para lo no previsto en dicha Ley. De los “CONSIDERANDOS” de dicho decreto, se puede entender que para el origen de la ley de Arrendamiento Financiero, se consideró el pensamiento económico de las corrientes globalizadoras mundiales, de las cuales El Salvador no está exento, cuya base constitucional para la aprobación de dicha ley es el artículo 101 de la Constitución de El Salvador, que define que corresponde al Estado promover el desarrollo económico y social del país, así como fomentar los diversos sectores de la producción. Así mismo, se percibe que el enfoque de dicha Ley es tutelar el derecho de propiedad que ejerzan los arrendadores como inversionistas en los bienes 32 arrendados, sentido que es justificado con base en el artículo 103 de la Constitución de El Salvador, que reconoce y garantiza el derecho a la propiedad privada en función social, función que se dice ser cumplida, al conceder la explotación económica de los bienes a los usuarios del sistema. Con la aprobación de las reformas de la Ley de Bancos, en la cual se incluyen los Conglomerados Financieros, y la aprobación de la Ley de Arrendamiento Financiero en el 2002, se constituye la base jurídica para que se desarrollen este tipo de operaciones, tal es así, que sucesivamente se han creado nuevas empresas cuyo giro principal es el Leasing, las cuales forman parte de los Conglomerados del sector financiero. Entre ellas tenemos: Leasing Cuscatlán, S.A. de C.V.; Arrendadora Financiera Capital, S.A. (Banco Agrícola, S.A.); Scotia Facto- Leasing, S.A. de C.V. y Bac Leasing, S.A. de C. V. (Banco de América Central, S.A.). En el capítulo Primero del Objeto y Alcance de la Ley de Arrendamiento Financiero, en el artículo 1, se define que dicha Ley se aplicará a los contratos de arrendamiento financiero y a los sujetos que los celebren. De la lectura de ese artículo, se deduce que son actos que se celebrarán en forma masiva ofrecidos por empresas legalmente establecidas13, con carácter oneroso14, pues su finalidad es el lucro; lo cual define el carácter mercantil del contrato, concepto que se reafirma en el inciso segundo que enuncia que: “No se sujetarán a la presente Ley las operaciones de arrendamiento civil”. Esto también se refuerza en el artículo 18 de la Ley de Arrendamiento Financiero que define que en caso de incumplimiento por parte del Arrendatario, los contratos de arrendamiento financiero tendrán fuerza ejecutiva y se tramitarán por el procedimiento ejecutivo establecido en la Ley de Procedimientos Mercantiles. 13 El Art. 3, romano I y II del Código de Comercio definen lo que son actos de comercio; asimismo el Art. 5, romano I, del mismo, define las cosas mercantiles. 14 Art. 946 del Código de Comercio. 33 No obstante, también de conformidad artículo 945 del Código de Comercio, se aplicará lo establecido en el Código Civil, a las obligaciones, actos y contratos mercantiles en general, que no tengan disposición en el Código de Comercio. En el artículo 2 de la Ley se definen las características del Arrendamiento Financiero; las cuales ya se han tratado en capítulos anteriores, pero cabe resaltar de este artículo las particularidades propias de este Contrato, tales como: que el plazo es de cumplimiento forzoso, lo cual implica que si el arrendatario decide modificarlo o no utilizar el bien por todo el período, siempre está en la obligación de pagar los cánones estipulados a menos que exista aceptación por parte del arrendador y su compensación plena; esto se reafirma en el artículo 9 de la misma Ley. Asimismo habla de la opción que tiene el arrendatario al final del plazo, de comprar el bien a un precio predefinido en el contrato. También precisa que es el arrendatario quien elige al proveedor y selecciona el bien; con lo cual exime al arrendador de la responsabilidad por los efectos jurídicos favorables o desfavorables de la elección del bien y del proveedor, a menos que el arrendador sea el proveedor. Referente a las Formalidades del Contrato, el artículo 7 de la Ley de Arrendamiento Financiero, determina la solemnidad de dicho contrato, pues ahí se estipula que el contrato de Arrendamiento Financiero deberá constar por escrito ya sea en escritura pública o en documento privado autenticado y para que dicho contrato sea oponible ante terceros, deberá inscribirse en el Registro de Comercio, además le da una seguridad jurídica a ambas partes dicha inscripción. Una de las disposiciones que tutela el derecho de propiedad de los bienes arrendados, se establece en el inciso tercero del artículo 18 que el Arrendador podrá solicitar la práctica del secuestro del equipo arrendado como medida cautelar, la cual deberá ser decretada dentro de los tres días hábiles siguientes a la presentación de dicha solicitud; en ese sentido este artículo posibilita la 34 recuperación expedita del bien arrendado en corto plazo, sin tener que esperar hasta que finalice el juicio ejecutivo mercantil. Otra de las disposiciones importantes que incorpora esta ley, cuya finalidad es proteger los bienes dados en arrendamiento, en garantía al derecho de propiedad, es la que se estipula en la letra d) del artículo 6 y artículo 8 en los cuales se plantea que se debe de respetar el derecho de propiedad de los bienes y hacerlo valer frente a terceros. En ese sentido, en los eventos de quiebra, concurso de acreedores, o reestructuración forzosa de obligaciones, los bienes en arrendamiento financiero que explote el Arrendatario, no formarán parte de su masa de bienes y estarán excluidos de la misma para los efectos de ley. Este mismo principio lo retoma el artículo 19, sobre la inembargabilidad, que reafirma el derecho exclusivo de propiedad del Arrendador y niega toda pretensión a incorporar tales bienes dentro de la masa de la quiebra o liquidación del Arrendatario. Y también adiciona que en caso de quiebra del Arrendador, tampoco podrá incorporar en su masa de bienes aquellos otorgados en arrendamiento. El artículo 14 de la Ley establece que:” Para los Arrendatarios, a efecto del Impuesto sobre la Renta, será deducible de la renta obtenida, el valor de los cánones, cuotas o rentas causadas a su cargo en virtud de contratos de arrendamiento vigentes, sobre bienes destinados directamente a la producción de ingresos gravados con el referido impuesto…” Este artículo es uno de los principales incentivos para que el arrendatario se decida a optar por el arrendamiento financiero, pues esta figura le permite recuperar parte del costo de los gastos efectuados en el arrendamiento, por la vía de un pago menor de impuesto, situación que no sucede al hacerlo mediante una compra directa. Por otra parte el Art. 15 que se refiere a las Depreciaciones, define que corresponde al Arrendador, se deduzca de la renta obtenida, la depreciación de los bienes de su propiedad, aprovechados por éste para la generación de las 35 rentas gravadas; beneficio que está en correlación a la inversión efectuada por el Arrendador. Este mismo artículo estipula que “Cuando se trate de edificaciones, la depreciación del bien deberá efectuarse, por parte del Arrendador, en el período de duración del contrato de arrendamiento financiero inmobiliario, el cual para tales efectos no podrá ser menor de siete años. Si la duración del contrato fuere menor a siete años, se aplicará lo dispuesto en artículo 30 de la Ley de 15 impuesto sobre la Renta ” Este inciso es otro incentivo para el Arrendador, porque le permite deducirse para efectos del pago del Impuesto sobre la Renta, depreciaciones anuales por montos mayores al 5% equivalente a un período de 20 años que establece la Ley respectiva, cuando se efectúe el contrato de arrendamiento por mas de 7 años y menos de 20 . “Si la duración del contrato fuere menor a siete años, se aplicará lo dispuesto en artículo 30 de la Ley de Impuesto sobre la Renta”. Es decir, que en estos casos solamente se podrá deducir el monto equivalente al 5% del valor del inmueble; disposición legal cuyo espíritu está orientado a motivar a que los contratos sobre edificaciones se hagan a plazos largos mayores de 7 años. En el caso del artículo 17 de la ley, que se refiere: “En las operaciones de arrendamiento inmobiliario, el Impuesto sobre Transferencia de Bienes Raíces se causará únicamente al momento de la adquisición del bien por parte de la Arrendadora, constituyendo en todo caso la base imponible, el valor real o comercial del inmueble al momento de dicha adquisición. Cuando el Arrendatario ejerza la opción de compra del bien inmueble no se causará impuesto sobre la Transferencia de Bienes Raíces”. Esta normativa lo que trata 15 El artículo 30 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, establece que para los inmuebles el porcentaje de depreciación será el 5%, es decir, el equivalente a una amortización del valor del bien en 20 años. 36 de evitar es la doble tributación, porque no obstante que la operación se realiza en dos momentos, la primera de compra por parte del Arrendador al Proveedor, y luego del Arrendatario (cliente) al Arrendador, en la práctica es una sola operación, porque el Arrendador lo que hace es financiar y no usa el bien, reservándose el derecho de propiedad para garantizarse el pago de los cánones, y quién selecciona el bien y lo recibe del proveedor, así como su uso y goce es el Arrendatario. 37 CONCLUSIONES 1- El contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero no obstante que su base económica tiene orígenes muy antiguos, su desarrollo e importancia ha sido en la segunda mitad del siglo XX, durante el cual ha tenido una expansión rápida, desarrollándose en un mecanismo financiero muy importante, que tiene varios beneficios para aquellos empresarios que necesitan maquinaria y equipo y no pueden invertir una fuerte cantidad de dinero; los cuales a través de leasing puedan obtener los bienes de capital necesarios para lograr la producción óptima que les permita ser competitivos y mantenerse en el mercado. 2- La Sociedad de Leasing o Arrendamiento Financiero, se dedica a la adquisición de bienes para darlos en arrendamiento al empresario o industrial, lo cual contribuye al desarrollo de los mercados de capital, pues amplía las opciones de financiamiento de las empresas, según las necesidades; siendo un instrumento para el desarrollo de los países, que permite la adquisición de bienes productivos nuevos o usados como es maquinaria, equipo de transporte, equipos de oficina, edificios, etc. sin tener que invertir inicialmente una considerable suma de capital, posibilitando ampliar el equivalente de capital de trabajo de la empresa. 3- El Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero es un contrato autónomo, el cual no es igual a los demás contratos que se mencionan en el derecho civil y mercantil, no obstante tienen una relación jurídica, ya que el contrato de leasing es muy amplio en el sentido que el proveedor transfiere al arrendador la propiedad del bien objeto, y éste le da al arrendatario los bienes para uso, goce, por un lapso de tiempo determinado con la obligación del pago de los cánones. 4- El contrato de Arrendamiento Financiero en El Salvador es un mecanismo eficiente de los conglomerados financieros, para las grandes, medianas y 38 pequeños empresarios, porque representa para estos una forma eficaz para invertir en bienes y servicios, sin afectar su liquidez y mejorar sus ingresos. 5- El Contrato de Leasing al vencimiento del plazo, el arrendatario tiene la opción de continuar el contrato en nuevas condiciones, devolver el bien o quedarse con el mismo, adquiriendo los bienes objeto de arrendamiento a un precio que deberá estar pactado al inicio del contrato. 6- Una de las características bien importante sobre el contrato de Leasing Financiero, es que el arrendatario no puede antes del tiempo cancelar el contrato de arrendamiento financiero, debido a que en dicho Instrumento se establece que el objeto arrendado va ser adquirido al concluir el plazo, a través de un canon extra, es decir un valor residual; es por tal razón que las Instituciones de leasing protegen la inversión por medio de requisitos predefinidos de conformidad a la Ley de Arrendamiento Financiero. 39 RECOMENDACIONES 1- Las sociedades de Leasing deben tener un marco reglamentario jurídico y fiscal que le asegure como mínimo el mismo tratamiento que reciben las demás empresas o entidades de financiamiento de inversión de capital, con procedimientos jurídicos que sean claros, sencillos y eficaces, en caso de incumplimiento de las condiciones del contrato de Leasing. 2- Debido a que el Contrato de Arrendamiento Financiero no es muy difundido aquí En El Salvador, sería conveniente, que las empresas que ofrecen los servicios de leasing o arrendamiento financiero promuevan y fomenten este tipo de servicios, no solo a las grandes empresas, sino que también a los pequeños y medianos empresarios, aumentando la actividad dinamizadora del desarrollo económico. 3- Como la finalidad de la empresa Leasing no es quedarse con los bienes de capital en caso que tenga que secuestrarlos por el no cumplimiento del contrato, deberían de establecerse, incentivos fiscales en la venta de dichos bienes, lo cual podría contribuir a recuperar la inversión en poco tiempo, y de esta manera la sociedad leasing no sienta desconfianza para tomar mayores riesgos al financiar negocios de la mediana y pequeña empresa. 40 GLOSARIO 1. LOCACION: Arrendamiento, contrato consensual en cuya virtud una de las partes, el locador o arrendador, se obliga a conceder el uso o goce de una cosa a la otra parte, el locatario o arrendatario, obligado por eso a pagar un precio determinado, en dinero. Si la prestación de la primera consiste en un servicio o en la ejecución de una obra, la locación será, respectivamente, de servicios o de obra. 2. LOCADOR: En el contrato de locación se llama así quien concede el uso o goce de una cosa, ejecuta la obra o presta el servicio. Denominase también arrendador. 3. LOCATARIO: En el contrato de locación se llama así el que paga el precio por el uso o goce de una cosa, por la recepción de un servicio o la ejecución de una obra. Se denomina también arrendatario o inquilino. 4. PROGRAMA DE ARRENDAMIENTO: Es cada uno de los documento que se suscriben durante o posteriormente a la firma del Contrato de Arrendamiento financiero, el cual contiene la identificación del bien, así como todas las características del mismo, el cual se sujetará a los términos y condiciones del Contrato de Arrendamiento financiero. 5. PLAZO DEL ARRENDAMIENTO O PLAZO FORZOSO: Es el período no cancelable, de cualquier programa de arrendamiento mientras se encuentre en vigencia, por el cual el arrendatario ha contratado el alquiler de los bienes, junto con cualquier ampliación del mismo. 6. VALOR RESIDUAL DE LA COSA OBJETO DE LEASING: Es el precio preestablecido con cuyo pago el tomador adquiere la propiedad del bien si hace uso de la opción fijada a tal efecto en el contrato. 41 REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS 1- BANCO MUNDIAL Y CORPORACION FINANCIERA INTERNACIONAL. El Leasing en los Mercados Emergentes. 1818 Stret N. W. Washington, D.C.20433, EE.UU. Primera impresión, julio de 1996. 70 Págs. 2- CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. 16ª edición. Buenos Aires, Heliasta, 2003. 422 Págs. 3- CONSTITUCION DE EL SALVADOR, 4º. Edición, San Salvador. Editorial Fespad, 1997. 4- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Ley de Arrendamiento Financiero. Legislación Bancaria. 1ª. Edición, el Salvador. 5- EDITORIAL JURIDICA SALVADOREÑA. Recopilación de Leyes Civiles. 22ª. Edición, enero de 2003. 699 Págs. 6- FARINA, Juan M. Contratos Comerciales Modernos. 2ª. Edición, Buenos Aires. Editorial Astrea, 1999, 830 Págs. 7- GARRIDO, Roque Fortunato. Contratos Civiles y Comerciales. Parte Especial. V.2, 2ª edición, Buenos Aires. Editorial Universidad, 1998, 805 Págs. 8- MENDOZA ORANTES, RICARDO. Recopilación de Leyes Mercantiles. 13ª edición, San Salvador. Editorial Jurídica Salvadoreña, 2002, 687 Págs. 9- PUELMA ACCORSI, Alvaro. Contratación Comercial Moderna. Santiago de Chile. Editorial Jurídica, 1992, 213 págs. 42 10- RODRIGUEZ AZUERO, SERGIO. Contratos Bancarios. Significación en América Latina. Quinta Edición. Bogotá. Editorial LEGIS 2002. 11- RODRIGUEZ AZUERO, SERGIO. Contratos Bancarios. Su Significación en América Latina. Reimpresión de la Cuarta Edición. Bogotá. Felaban, 1990 XLVIII, 708 Págs. 12- VASQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Contratos Mercantiles. 13ª edición, México. Editorial Porrúa, 2004, 601 págs. 13- ZANZINEGUI, FERNANDO. Derecho del Mercado Financiero. Segunda edición Marcial Pons, Ediciones Jurídicas y sociales, S.A. Madrid 2000, Barcelona.789 Págs. 43 ANEXOS UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA Plan de Trabajo de Monografía. Ciclo 01/2006 Los Contratos Mercantiles, relacionados con las actividades Bursátiles y Financieras “El contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero” Asesor Lic. José Salomón Benítez Reyes Egresados María Irene Henríquez Gloria Yanira Mena Hernández Carlos Antonio Pacheco Roque San Salvador, 13 de febrero de 2006 INDICE DEL PLAN DE TRABAJO DE LA MONOGRAFIA 1- Diagnóstico 2- Objetivos 2.1- Objetivo General 2.1- Objetivos Específicos 3- Estrategia 5 4- Enfoque Metodológico 5 5- Metas 6- Recursos 7- Políticas 7.1- Política Institucional de la Universidad Francisco Gavidia 8 7.2- Políticas de Grupo 8 8- Control y Evaluaciones 9 9- Cronograma 10- Referencias Bibliográficas 3 4 4 4 6 6 8 9 10 LOS CONTRATOS MERCANTILES, RELACIONADOS CON LAS ACTIVIDADES BURSÁTILES Y FINANCIERAS EL CONTRATO DE LEASING O ARRENDAMIENTO FINANCIERO 1. DIAGNOSTICO Es importante comentar que el estudio de este tema, el contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero es un contrato poco desarrollado aquí en El Salvador, y quizá nos atreveríamos a decir que en América Latina, al menos desde la perspectiva de un marco regulatorio, pues este es un instrumento cuyo nacimiento y desarrollo en los primeros años de funcionamiento se considera muy relacionado al inmenso mundo de los negocios y la actividad industrial, aspectos que son características propias de los países capitalistas industrializados. Sin embargo con el incremento acelerado de la actividad industrial, mercantil y financiera, el empresario se ha visto en la necesidad de acudir en la búsqueda de los recursos necesarios para poder competir en el mercado, siendo factores que determinan el surgimiento del contrato de leasing o arrendamiento financiero. En El Salvador la regulación principal es reciente, puesto que La Ley de Arrendamiento Financiero fue aprobada mediante Decreto Legislativo No. 884 de fecha 20 de junio de 2002, y publicada en el Diario Oficial No. 126, Tomo No. 356 del 9 de junio de 2002. En ese sentido la mayoría de la población es desconocedora de este tipo de reglamentación, incluyendo a profesionales, ya que el ser una actividad diferenciada, también las personas conocedoras del tema no son muchas. Es ahí donde radica la importancia del tema a investigar, pues al ser un conocimiento especializado, poco difundido, cuya puesta en práctica se viene desarrollando con las nuevas tendencias mundiales globalizadoras, se vuelve necesario comprender este tipo de contrato en forma específica, efectuando un estudio serio, del cual se pueda obtener un documento profesional que sirva como obra de consulta para estudiantes y otros interesados; también se debe conocer cuales son las leyes u otras normas mercantiles, civiles, tributarias, registrales, catastrales, de protección al consumidor y del medio ambiente que en forma supletoria, le son aplicables a esta clase de contratos y a las personas que lo celebran en nuestro país. 2. OBJETIVOS 2.1- Objetivos General • Investigar, conocer y determinar la regulación jurídica del contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero en El Salvador, identificando las Características generales, jurídicas y la clasificación de los mismos 2.1- Objetivos Específicos • Definir cual es la importancia del Leasing o Arrendamiento Financiero, antecedentes, como procede y particularidades del mismo. • Identificar las diferentes clases de Leasing que operan en el ambiente mercantil y financiero. • Determinar la naturaleza, caracteres jurídicos del contrato, obligaciones y facultades de las partes, así como sus especificaciones generales de conformidad a la legislación salvadoreña. 3. ESTRATEGIA En el presente trabajo de investigación sobre el Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero y regulación en El Salvador se pretende realizar con un plazo de veinte horas hábiles de asesoría, es decir, que mas o menos se tiene como plazo para realizar la investigación un mes. Que se comenzó a partir del día martes siete de febrero del dos mil seis, hasta el día once de marzo del mismo año, en su primera versión y la segunda versión hasta el día veinticinco de marzo del mismo año. La estrategia a seguir en el desarrollo de nuestra investigación bibliográfica será la de visitar las Bibliotecas de la Universidad Francisco Gavidia, Superintendencia del Sistema Financiero, Superintendencia de Valores, Biblioteca jurídica de la Corte Suprema de Justicia Doctor Isidro Menéndez, a fin de poder obtener la información necesaria jurídica financiera para el desarrollo de la investigación. 4. ENFOQUE METODOLOGICO El tipo de investigaciones se llevará a cabo de manera explorativa bibliográfica y documental basándose con los documentos relacionados con el tema de estudio. El método a emplear es deductivo, ya que partiremos de un articulado ya existente, tomándolo como un todo, para estudiar cada una de sus partes. La técnica a utilizar será el análisis de contenido y el resumen documental, ya que se da la oportunidad de recabar toda la información relacionada. La recopilación de la información será por medio de sesiones periódicas de trabajo mediante resúmenes de texto previamente establecidos y de los cuales se obtendrá el producto que se traducirá en el trabajo final . La técnica a utilizar para la defensa del trabajo constará de una defensa expositiva con el apoyo de acetatos , retroproyector y fichas. 5. METAS 1- El propósito que se tiene es alcanzar el conocimiento necesario sobre el tema Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero en El Salvador. 2- Aportar a la Universidad Francisco Gavidia un documento de amplia investigación sobre el tema que sirva de texto de consulta a los estudiantes. 3- La entrega de la primera versión del informe en la fecha designada, y por consiguiente la entrega de la versión final en el tiempo establecido. 4- Sobrepasar las expectativas con las cuales se comenzó a investigar el tema asignado como personas investigadoras en cuanto al conocimiento que se pretende adquirir. 5- Dejar satisfecho al asesor y a los jurados en cuanto a la investigación del tema. . 6- Saber diferenciar las clases de Contratos de Leasing o Arrendamiento Financiero en El Salvador. 6. RECURSOS Recursos Humanos: se contará con tres personas integrantes del grupo, para la investigación, elaboración y defensa del tema Contratos de Leasing o Contratos de Arrendamiento financiero en El Salvador , en la cual también se tendrá un asesor especializado en la rama del derecho privado en el área mercantil . Recurso Financiero: se tratará de cubrir todo lo que se va a utilizar en el proceso de investigación, ya sea que este previsto o no. Papelería…………………………………………………………$ 15.00 Fotocopias………………………………..………………………$ 40.00 Lapiceros…………………………..……………………………...$ 5.00 Transporte…………………………………………………………$150.00 Impresiones………………………………………………………..$ 80.00 Alimentación………………………………………………………$ 120.00 Empastado ……………………………………………… ………$ 20.00 Llamadas telefónicas ……………………………………………$150.00 Internet……………………………………………………………..$ 100.00 Compra de libros …………………………………………………$ 100.00 Plumones sintéticos……………………………………… …… ..$ 5.00 Compras e impresión de Acetatos………………………………$ 40.00 Imprevistos…………………………………………………………..$ 80.00 Total…………………………………………………………………$ 905.00 Recursos materiales: Computadora, calculadora, papelería, transporte, teléfono, libros, casas, bibliotecas, retropoyector, pizarra, cubículo, centro de mesa, arreglo floral, lámparas, sillas, mesa, estéreo. Recurso Tiempo : se dispone de treinta días para entregar la primera versión del tema investigado, de los cuales ese tiempo se distribuirá en los primeros siete días para la recolección de información, elaboración y entrega del plan de trabajo, investigación, visita a los lugares destinados y los siguientes veintitrés días para reuniones del grupo para la realización del tema . También se dispone de doce días para entregar la segunda versión del tema a investigar los cuales se utilizarán para efectuar las correcciones que se indiquen. 7. POLITICAS: 7.1- Política Institucional de la Universidad Francisco Gavidia Visión Ser una institución de educación superior, plenamente acreditada por organismos nacionales e internacionales. Misión La formación de profesionales competentes con sentido ético, crítico y propositito, utilizando recursos humanos, científicos y tecnológicos apropiados, para contribuir a impulsar los cambios que propicien el desarrollo sostenible del país y de la región. 7.2- Políticas de grupo Las políticas del grupo para la elaboración de la presente Monografía, están determinadas, por la Política de Calidad de la Universidad Francisco Gavidia, institución que asume el compromiso con sus estudiantes, comunidad académica y sociedad salvadoreña a cumplir bajo la aplicación de la mejora continua con las siguientes directrices: I- Ofrecer calidad del proceso de enseñanza y aprendizaje, sustentado en las corrientes pedagógicas y didácticas contemporáneas y en las escuelas de pensamiento científico, que demanda un aprendizaje permanente y constructivo, para formar profesionales competentes, innovadores, emprendedores y éticos. II- Desarrollar una gestión administrativa eficaz de los recursos y servicios de apoyo para lograr la conformidad de los requisitos del proceso de enseñanza y aprendizaje. 8- CONTROL Y EVALUACIONES. El control y las evaluaciones que se realizan en el Proceso de Graduación, se inician desde el desarrollo del Curso de Preparatorio de Graduación, hasta la Entrega de la documentación para graduarse. Durante este proceso, la Universidad Francisco Gavidia realiza un seguimiento de lo actuado por el egresado, a fin de garantizar que el producto de la investigación que realiza sea óptimo, de conformidad a las políticas de calidad de la Universidad. Este seguimiento lo realiza por medio de un asesor que examina y evalúa los avances en el trabajo de la investigación, constituyéndose en un apoyo importante para la consecución del documento final o Monografía. Asimismo, la Universidad realiza las acciones de revisar y evaluar los trabajos de investigación, aplicando los mecanismos correctivos correspondientes. Consecutivamente la institución efectúa los exámenes y evaluaciones pertinentes, hasta llegar a la fase final del Proceso de Graduación, para tener la seguridad de se han formado profesionales altamente capacitados, que estén acorde a la Misión y Políticas de Calidad de la Universidad. 9- CRONOGRAMA En el cronograma que se presenta en anexo No. 1, se ilustran las actividades que se desarrollarán entre las fechas del siete de febrero hasta el día veinticinco de marzo del años dos mil seis, para desarrollar el tema denominado “Contrato de Leasing o Contrato de Arrendamiento Financiero en El Salvador”, detallando las horas y días efectivos que se utilizarán en la investigación, considerando las obligaciones laborales de los integrantes del grupo, sin desestimar que estos son tiempos mínimos, porque de ser necesario se trabajará todo el tiempo que sea necesario a fin de entregar el documento final de la monografía en la fecha señalada. 10- REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS 1- BENÉLBAZ, Héctor A.; Coll, Osvaldo W. Sistema bancario moderno : manual de derecho bancario, v.2. Buenos Aires. Edit. Depalma, 1994, 743 págs. 2- BONET SANCHEZ, José Ignacio. Contratos Bancarios: Cien preguntas y sus respuestas. Madrid. Editorial Dykinson, 1997. 290 págs. 3- CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. 16ª edición. Buenos Aires, Heliasta, 2003. 422 p. 4- Código Civil y Código de Procedimiento Civiles de El Salvador. 5- CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, 4ª edición, San Salvador. Editorial Fespad,1997. 6- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Ley de Arrendamientos Financieros, Legislación Bancaria. 1ª edición, El Salvador. 7- FARINA, Juan M. Contratos Comerciales Modernos. 2ª edición, Buenos Aires. Editorial Astrea, 1999, 830 págs. 8- MARZORATI, Osvaldo J. : Derecho de los negocios internacionales. 13ª edición. Buenos Aires. Astrea 2003, 553 págs. 9- GARRIDO, Roque Fortunato. Contratos Civiles y Comerciales: Parte Especial. V.2, 2ª edición, Buenos Aires. Editorial Universidad, 1998, 805 págs. 10- MENDOZA ORANTES, Ricardo. Recopilación de leyes mercantiles. 13ª edición, San Salvador. Editorial Jurídica Salvadoreña, 2002, 687págs. 11- PUELMA ACCORSI, Alvaro. Contratación Comercial Moderna. Santiago de Chile. Editorial Jurídica, 1992, 213 págs. 12- RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil, Tomo I. 24ª edición, México , D. F. Editorial Porrua, 1999, 441 págs. 13- SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO. Ley de Bancos, actualizada con reformas contenidas en D.L. No. 955 de fecha 21 de agosto de 2002. El Salvador. Editorial Maya, octubre de 2004, 97 págs. 14- VASQUEZ MERCADO, Oscar del. Contratos Mercantiles. 13ª edición, México. Editorial Porrúa, 2004, 601 págs. 15- VELAZCO, Mauricio Ernesto. Apuntes sobre el derecho la procedimientos mercantiles. Magistrado de la Sala de lo Civil. APROBADO POR. ___________________________ Lic. José Salomón Benitez Reyes Asesor ley de
