Área: LABORAL Contenido: VI INFORME LABORAL Régimen laboral de las microempresas ................................................................................................................................................ VI-1 Período de latencia o prestaciones por desempleo del Seguro Social de Salud .................................................................. VI-4 DOCTRINA Las Normas Internacionales de Trabajo (N.I.T.) .................................................................................................................................. VI-5 ASESORÍA APLICADA ................................................................................................................................................................................ VI-8 PREGUNTAS Y RESPUESTAS .................................................................................................................................................................. VI-9 INDICADORES LABORALES ................................................................................................................................................................... VI-10 Régimen laboral de las microempresas 1. Definición de microempresa La microempresa es la unidad económica constituida por una persona natural o jurídica, bajo cualquier forma de organización o gestión empresarial contemplada en la legislación vigente, que tiene como objeto desarrollar actividades de extracción, transformación, producción, comercialización de bienes o prestación de servicios. La Microempresa, para ser tal, debe reunir las siguientes características concurrentes: a. El número total de trabajadores, cualquiera que sea la modalidad del contrato de trabajo, de uno hasta diez trabajadores inclusive. Se consideran como tales a los que prestan servicios a través de contratos a plazo indeterminado, a modalidad o plazo fijo, tiempo parcial, etc. y no se incluyen los trabajadores que prestan servicios a través de empresas de intermediación laboral, cooperativas de trabajadores, ni a través de convenios de formación laboral juvenil o de prácticas preprofesionales. b. Niveles de ventas brutas anuales: hasta el monto máximo de 150 Unidades Impositivas Tributarias - UIT (actualmente sería S/. 480,000.00). Base Legal Artículos 2 y 3, Ley N.° 28015 (03-07-03) y artículos 2 y 3, D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03) 2. El Régimen Laboral de las microempresas 2.1. El Régimen Laboral Especial El artículo 43 de la Ley N.° 28015, Ley de la Pequeña y Microempresa, modificada por la Ley N.° 28851 (27-0706), crea el régimen laboral especial dirigido a fomentar la formalización y desarrollo de las microempresas, mejorar las condiciones de disfrute efectivo de los derechos de naturaleza laboral de los trabajadores de las mismas. Este régimen laboral es transitorio o temporal y aplicable a todas las microempresas. El régimen laboral especial tiene una vigencia de diez (10) años desde la entrada en vigencia de la Ley de la Pequeña y Microempresa. Ello significa que este régimen va a estar vigente hasta el 3 de julio del año 2013. Las microempresas, para mantenerse en él, deberán conservar los límites en cuanto al número de trabajadores y monto de ventas. El plazo de vigencia del régimen laboral especial será computable independientemente de la oportunidad en la cual la microempresa se incorpore a este régimen especial. Base Legal Artículo 43, Ley N.° 28015 (03-07-03) y artículos 39 y 43, D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03) 2.2. Exclusión del régimen especial Las microempresas dejan de tener la condición de tal, cuando por un período de un año exceden el importe máximo de las ventas brutas anuales señaladas, o cuando el promedio anual de trabajadores contratados por la empresa durante dos años consecutivos es un número superior a diez (10) trabajadores. Para efectos de establecer el promedio anual se deberá sumar el número de trabajadores contratados por la empresa en cada mes del año. Los años consecutivos están referidos a los ejercicios fiscales de las micro o pequeñas empresas. Como consecuencias de la exclusión del régimen laboral especial, se aplicará los derechos del régimen laboral general a partir de la fecha en que la microempresa pierde la condición de tal. La determinación de los beneficios acumulados en ambos regímenes, estará en correspondencia con la pertenencia al régimen especial o general. Base Legal Artículos 44, Ley N.° 28015 (03-07-03) y artículos 4 y 49, D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03). 2.3. El Régimen General Laboral Los trabajadores con relaciones laborales existentes al momento de la entrada en vigencia del Régimen Laboral Especial, mantienen los derechos nacidos de sus relaciones laborales. Es decir, se seguirán rigiendo por el Régimen Laboral de la Actividad Privada, aplicable a todos los trabajadores del sector privado, que es de carácter general. Ello, es así, pues la Ley de la microempresa respeta el principio de los derechos adquiridos. L A B O R A L Base Legal Artículo 56, Ley N.° 28015 (03-07-03). 2.4. La calidad de trabajador Para el caso de las microempresas que no se hayan constituido en personas jurídicas en las que laboren parientes consanguíneos hasta el segundo grado o el cónyuge del titular o propietario persona natural, es aplicable lo previsto en la segunda disposición complementaria de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N.° 003-97-TR. Base Legal Artículo 56, Ley N.° 28015 (03-07-03). La 2.ª disposición a que se alude, señala que en la prestación de servicios de los parientes consanguíneos hasta el segundo grado (abuelos, padres, hijos, nietos y hermanos), para el titular o propietario persona natural, conduzca o no el negocio personalmente, salvo pacto en contrario. Tampoco genera relación laboral la prestación de servicios del cónyuge. 3. Formalidades para acogerse al régimen laboral especial Para efectos de ser comprendidas en el régimen especial, las microempresas que A C T U A L I D A D E M P R E S A R I A L | N.° 11 8 PRIMERA QUINCENA - SETIEMBRE 2006 Dr. Tulio M. Obregón Sevillano Abogado egresado de la Pontificia Universidad Católica del Perú Postgrado en Derecho del Trabajo en la Universidad de Salamanca-España I N F O R M E VI-1 VI INFORME LABORAL cumplan las condiciones establecidas, deberán presentar ante la Autoridad Administrativa de Trabajo una Declaración Jurada (sujeta a fiscalización posterior por la entidad receptora) de poseer las condiciones indicadas, acompañando, de ser el caso, una copia de la Declaración Jurada del Impuesto a la Renta del ejercicio anterior. La Entidad receptora reportará mensualmente a la Dirección Nacional de la Micro y Pequeña Empresa o Dirección Regional de Trabajo y Promoción del Empleo que corresponda la relación de las MYPE declarantes. El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo es el ente encargado de llevar un Registro Nacional de la Micro y Pequeña Empresa, en el que se inscribirán las MYPE. El Registro Nacional de la Micro y Pequeña Empresa es de carácter formal y su inscripción en el mismo será gratuita. La constancia que expida este Registro sustituirá la Declaración Jurada. Base Legal Artículo 52, Ley N.° 28015 (03-07-03) y artículos 5, 3.ª D.C. y 3.ª D.T., D.S. N.° 0092003-TR (12-09-03). 4. Beneficios del Régimen Laboral Especial El Régimen Laboral Especial comprende: - Remuneración - Jornada de trabajo de 8 horas. - Horario de trabajo y trabajo en sobre tiempo, - Descanso semanal, descanso vacacional y descanso por días feriados, - Despido injustificado, - Seguro social de salud; y, - Régimen pensionario. Las microempresas y los trabajadores pueden pactar mejores condiciones a las previstas, respetando el carácter esencial de los derechos reconocidos en el presente régimen laboral especial. Al pactar mejores condiciones laborales, tienen la potestad de fijar el plazo de vigencia del mismo. PRIMERA QUINCENA - SETIEMBRE 2006 Base Legal Artículo 43, Ley N.° 28015 (03-07-03) y artículo 41, D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03). De lo señalado en los párrafos anteriores, deriva que a los trabajadores de las microempresas comprendidos en el Régimen Laboral Especial, no les corresponden, salvo pacto en contrario, los siguientes derechos: - Compensación por tiempo de servicios, - Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad, - Asignación Familiar, - Utilidades (aunque no les correspondería, porque para este derecho la empresa debe tener como mínimo 20 trabajadores), - Seguro de vida, - Etc. VI-2 INSTITUTO PACÍFICO Los derechos mencionados como del régimen especial laboral tienen carácter taxativo, por lo que los derechos económicos laborales individuales no comprendidos expresamente, quedan excluidos del régimen laboral especial, sin perjuicio del pacto de mejores condiciones. Los derechos que sí quedan a salvo, son los derechos colectivos (sindicación, negociación colectiva y huelga), los que continuarán regulándose por las normas del régimen laboral común de la actividad privada, es decir, por la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo y su Reglamento. Base Legal Artículo 40, D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03). 4.1. Remuneración Los trabajadores comprendidos en el régimen laboral especial de la micro empresa, tienen derecho a percibir por lo menos la remuneración mínima vital, de conformidad con la Constitución y demás normas legales vigentes. Base Legal Artículo 45, Ley N.° 28015 (03-07-03). Es decir, como mínimo un trabajador de la microempresa debe percibir S/. 500.00 mensuales o S/. 16.66 diarios. 4.2. Jornada y horario de trabajo En materia de jornada de trabajo, horario de trabajo, trabajo en sobre tiempo de los trabajadores de la Microempresa, es aplicable lo previsto por el Decreto Supremo N.º 007-2002-TR, Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N.º 854, Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobre Tiempo, modificado por la Ley N.º 27671; o norma que lo sustituya. La única excepción, es que en los centros de trabajo cuya jornada laboral se desarrolle habitualmente en horario nocturno, no se aplicará la sobre tasa del 35%. Las microempresas que en forma esporádica desarrollen sus actividades laborales en horario nocturno, no están exoneradas de la sobretasa de 35%. Base Legal Artículo 46, Ley N.° 28015 (03-07-03) y artículo 44, D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03). Ello, significa lo siguiente: a. Jornada de trabajo - La jornada máxima de trabajo es de 8 horas diarias o 48 horas semanales. - Se pueden establecer jornadas acumulativas, alternativas o atípicas. - Se aplican las jornadas máximas para los trabajadores adolescentes. - Los trabajadores tienen derecho a un día de descanso semanal. b. Horario de trabajo - La fijación del horario es competencia del empleador. - En los centros de trabajo con horario de trabajo corrido, los trabajadores tienen derecho como mínimo a 45 minutos para el refrigerio, el cual no es parte de la jornada de trabajo. - Tanto para los trabajadores que laboran en turno diurno como nocturno, la remuneración mínima que deberán percibir es la diurna, es decir, de S/. 500.00. No es aplicable la remuneración mínima de turno nocturno, que es un 35% más que la diurna. c. Trabajo en sobretiempo u horas extras - La sobretasa es 25% para las dos primeras y 35% para las restantes horas extras. - Rige el principio de voluntariedad. - Puede compensarse con descanso. - Si el empleador obliga a realizar horas extras, deberá pagarlas y además para la indemnización, equivalente al 100% del valor de las horas extras trabajadas. 4.3. Los descansos remunerados a. El descanso semanal obligatorio El descanso semanal obligatorio se rige por las normas del régimen laboral común de la actividad privada. Base Legal Artículo 47, Ley N.° 28015 (03-07-03). Es decir: - Los trabajadores tienen derecho como mínimo a veinticuatro horas consecutivas de descanso en cada semana. - El descanso preferentemente se otorgará en día domingo. - Cuando los requerimientos de la producción lo hagan indispensable, el empleador podrá establecer regímenes alternativos o acumulativos de jornadas de trabajo y descansos respetando la debida proporción, o designar como día de descanso uno distinto al domingo, determinando el día en que los trabajadores disfrutarán del descanso sustitutorio en forma individual o colectiva. - La remuneración por el día de descanso semanal obligatorio será equivalente al de una jornada ordinaria y se abonará en forma directamente proporcional al número de días efectivamente trabajados. - Los trabajadores que laboren en su día de descanso sin sustituirlo por otro día en la misma semana, tendrán derecho al pago de la retribución correspondiente a la labor efectuada más una sobretasa del 100%. Es decir, el pago es triple. b. El descanso en días feriados El descanso en días feriados se rige por las normas del régimen laboral común de la actividad privada. Base Legal Artículo 47º, Ley N.° 28015 (03-07-03). ÁREA LABORAL c. El descanso vacacional El trabajador que cumpla el récord establecido en el artículo 10 del Decreto Legislativo N.° 713, Ley de Consolidación de Descansos Remunerados de los Trabajadores sujetos al Régimen Laboral de la Actividad Privada, tendrá derecho como mínimo, a quince días calendario de descanso por cada año completo de servicios. Rige lo dispuesto en el Decreto Legislativo N.º 713 en lo que le sea aplicable. Base Legal Artículo 48, Ley N.° 28015 (03-07-03). Es decir: - Para que el trabajador adquiera el derecho al descanso vacacional, tiene que cumplir dos requisitos indispensables que deben darse conjuntamente: • Cumplir un año completo de servicios. • Dentro del año de servicios acreditar como mínimo 260 días de labor efectiva, si se trabaja 6 días a la semana o 210 días de labor efecti- - - - - - va si se trabaja 5 días a la semana. Si el plan de trabajo se desarrolla en sólo cuatro o tres días a la semana o sufre paralizaciones temporales autorizadas por la Autoridad Administrativa de Trabajo, los trabajadores tendrán derecho al goce vacacional siempre que sus faltas injustificadas no excedan de diez en dicho período. La duración del descanso vacacional es de quince días continuos. Si bien la Ley no lo dice, pero podría fraccionarse o acumularse. Las vacaciones serán otorgadas al trabajador en el período anual sucesivo a aquél en que alcanzó el derecho al goce de dicho descanso. La remuneración vacacional es equivalente a la que el trabajador hubiera percibido habitual y regularmente en caso de continuar laborando. La remuneración vacacional será abonada al trabajador antes del inicio del descanso. El empleador está obligado a hacer constar expresamente en el libro de planillas, la fecha del descanso vacacional y el pago de la remuneración correspondiente. Si el trabajador no goza del descanso vacacional, percibirá triple remuneración que se computará en la forma siguiente: una por el trabajo realizado, otra por el descanso vacacional adquirido y no gozado y, una indemnización por no haber disfrutado del descanso. Si el trabajador cesa, y aún no ha cumplido el récord vacacional, recibirá, por concepto de récord trunco vacacional, tantos dozavos y treintavos de la remuneración como meses y días computables hubiera laborado, respectivamente. Reducción del descanso vacacional El descanso vacacional se puede reducir de quince a siete días, con la respectiva compensación de ocho días de remuneración. El acuerdo de reducción debe constar por escrito. Base Legal Artículo 44, D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03). 4.4. El despido injustificado Los trabajadores de las microempresas tienen derecho a protección contra el despido arbitrario. Les resulta de aplicación al régimen laboral especial, las causas justas de despido y su procedimiento contemplado en las normas del régimen laboral común de la actividad privada, con excepción del monto de la indemnización. En caso de despido no justificado, el importe de la indemnización es equi- valente a quince remuneraciones diarias por cada año completo de servicios con un máximo de ciento ochenta remuneraciones diarias. Las fracciones de año se abonan por dozavos. Sin embargo, en caso de un trabajador que goza de los derechos del régimen general sea despedido, con la finalidad exclusiva de ser reemplazado por otro trabajador dentro del régimen especial que se detalla en el presente Informe, tendrá derecho al pago de una indemnización especial equivalente a dos remuneraciones mensuales por cada año laborado, las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos, según corresponda. El plazo para accionar por la causal señalada caduca a los treinta días de producido el despido, correspondiéndole al trabajador la carga de la prueba respecto a tal finalidad del despido La causal especial e indemnización mencionadas dejan a salvo las demás causales previstas en el régimen laboral general así como su indemnización correspondiente. Base Legal Artículos 49 y 57, Ley N.° 28015 (03-07-03) y artículo 46º, D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03). 4.5. El Seguro Social de Salud Los trabajadores y conductores de las microempresas comprendidas en la presente norma, son asegurados regulares, conforme al artículo 1 de la Ley N° 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud, su Reglamento y demás normas complementarias y modificatorias. Se considera para todos los efectos legales, asegurado regular al conductor entendido como la persona natural propietaria de la unidad económica, en el supuesto que la microempresa pierda su condición de tal, el conductor propietario podrá continuar como asegurado regular. Es decir, los trabajadores son asegurados regulares del Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud, por tanto, sus empleadores deberán aportar el 9% a EsSALUD, y los trabajadores tendrán derecho a las prestaciones medico asistenciales, como a las prestaciones económicas del Seguro Social en Salud. La aportación mínima para los trabajadores y conductores será la establecida para los afiliados regulares en actividad, es decir, el 9% de la remuneración. La remuneración mínima mensual sobre la que se calcule el aporte, no podrá ser inferior a la remuneración mínima vital de los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada, cuando se cumpla la jornada máxima legal. A C T U A L I D A D E M P R E S A R I A L | N.° 11 8 PRIMERA QUINCENA - SETIEMBRE 2006 Es decir: - Los trabajadores tienen derecho a descanso remunerado en los días feriados siguientes: • Año Nuevo (1 de enero) • Jueves y Viernes Santo (movibles) • Día del Trabajo (1 de mayo) • San Pedro y San Pablo (29 de junio) • Fiestas Patrias (28 y 29 de julio) • Santa Rosa de Lima (30 de agosto) • Combate de Angamos (8 de octubre) • Todos los Santos (1 de noviembre) • Inmaculada Concepción (8 de diciembre) • Natividad del Señor (25 de diciembre) - Los trabajadores tienen derecho a percibir por el día feriado no laborable la remuneración ordinaria correspondiente a un día de trabajo. Ésta se abonará en forma directamente proporcional al número de días efectivamente trabajados, y se rige por las normas de la remuneración del día de descanso semanal, salvo en el caso de la remuneración por el Día del Trabajo. - La remuneración por el Día del Trabajo se percibirá sin condición alguna sin importar el número de días efectivamente trabajados en la semana. - El trabajo efectuado en los días feriados no laborables sin descanso sustitutorio, dará lugar al pago de la retribución correspondiente por la labor efectuada, con una sobretasa de 100%. Es decir, se paga triple. VI VI-3 VI INFORME LABORAL Base Legal Artículo 50, Ley N.° 28015 (03-07-03) y artículos 47 y 48, D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03). 4.6. El régimen pensionario Los trabajadores y los conductores de las microempresas comprendidas en el régimen laboral especial de la microempresa, podrán afiliarse a cualquiera de los regímenes previsionales, siendo opción del trabajador y del conductor su incorporación o permanencia en los mismos. Base Legal Artículo 51º, Ley N.° 28015 (03-07-03). Ello significa: - No son asegurados obligatorios, sino facultativos. - Se pueden afiliar a una AFP, o asegurar en el Sistema Nacional de Pensiones. - No sólo el trabajador es el que decide si se afilia o asegura en algún régimen previsional pensionario, sino también "el conductor". - Si se afilian o aseguran, pueden, en cualquier momento, desafiliarse o salirse del régimen previsional pensionario en el cual están inscritos. 5. Inspecciones PRIMERA QUINCENA - SETIEMBRE 2006 El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo realizará el servicio inspectivo, estableciendo metas de inspección anual no menores al veinte por ciento (20%) de las microempresas, con el fin de cumplir VI-4 INSTITUTO PACÍFICO con las disposiciones del régimen especial laboral. La determinación del incumplimiento de alguna de las condiciones indicadas, dará lugar a que se considere a la microempresa y a los trabajadores de ésta excluidos del régimen especial y generará el cumplimiento del íntegro de los derechos contemplados en la legislación laboral y de las obligaciones administrativas conforme se hayan generado. Deben establecerse inspecciones informativas con el objetivo de difundir la legislación establecida en la presente norma. El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo adoptará las medidas técnicas, normativas, operativas y administrativas necesarias para fortalecer y cumplir efectivamente el servicio inspectivo y fiscalizador de los derechos reconocidos en el régimen laboral especial. El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo celebrará convenios de cooperación, colaboración o delegación con entidades y organismos públicos para el adecuado cumplimiento de lo previsto en el régimen laboral especial. Base Legal Artículos 50, 53 y 54, Ley N.° 28015 (03-07-03). 6. Beneficios en la contratación con el Estado A efectos de contratar con el Estado y participar en los Programas de Promoción del mismo, las microempresas deberán acreditar el cumplimiento de las normas laborales de su régimen especial o de las del régimen general, según sea el caso, sin perjuicio de otras exigencias que pudieran establecerse normativamente. Base Legal Artículo 55, Ley N.° 28015 (03-07-03). 7. Pago de tasas al MTPE Las micro y pequeñas empresas están exoneradas del setenta por ciento (70%) de los derechos de pago previstos en el Texto Único de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, por los trámites y procedimientos que efectúen ante la Autoridad Administrativa de Trabajo. La exoneración rige por el plazo de tres años contados a partir de la vigencia del Reglamento, de acuerdo con la Norma VII del Título Preliminar del Código Tributario. Base Legal 1.ª D.C., Ley N.° 28015 (03-07-03) y 1.ª D.C., D.S. N.° 009-2003-TR (12-09-03). Las microempresas, en caso de infracciones detectadas en los procesos de inspección laboral, están exoneradas del 50% de las multas. 8. Simulación o fraude En caso de simulación o fraude, a efectos de acceder a los beneficios de la Ley de la Micro o Pequeña Empresa, se aplicarán las sanciones previstas en la legislación vigente. Base Legal 4.ª D.C., Ley N.° 28015 (03-07-03).