CORTE NACIONAL DE JUSTICIA SALA DE LO PENAL JUICIO PENAL: 927-2009 Y.T. RESOLUCIÓN: 53-2012 PROCESADO: EDWIN YANEZ REYES OFENDIDO: ROSMERI CARRILLP RECURSO: CASACIÓN DELITO: ASOCIACIÓN IL1CITA AUTO DEVOLUTIVO: 6-03-2012 (3 CUERPOS) JUEZ PONENTE: DOCTOR WILSON MERINO SÁNCHEZ (ART. 141 DEL CÓDIGO ORGÁNICO DE LA FUNCIÓN JUDICIAL) CORTE NACIONAL DE JUSTICIA.- SALA ESPECIALIZADA DE LO PENAL.-Quito, 6 de marzo de 2012; a las 09H00.- VISTOS: Mediante sentencia expedida el siete de abril de dos mil nueve; a las 16H45, el Tribunal Penal de Cotopaxi, condenó a Edwin Wladimir Yánez Reyes, por considerarle autor del delito de Asociación Ilícita, tipificado y sancionado en los artículos 369, 370 y 371 del Código Penal, en armonía con el Art. 42 ibídem y le impuso la pena de un año de prisión correccional; sin embargo, por haber justificado atenuantes, de conformidad con los artículos 29 y 73 del Código Penal, le impuso la pena modificada y reducida de SEIS MESES DE PRISIÓN CORRECCIONAL, fallo del cual el sentenciado interpuso recurso de casación, el mismo que fue oportunamente fundamentado; habiéndose corrido traslado con el recurso al señor Fiscal General del Estado, quien contestó, de conformidad con lo que establece el Art. 355 del Código de Procedimiento Penal anterior a las reformas del 24 de marzo de 2009.- Siendo el estado procesal el de resolver, para hacerlo se considera: PRIMERO: JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA.- Esta Sála Especializada de lo Penal tiene competencia para conocer los recursos de casación y revisión en materia penal según los artículos 184.1 de la Constitución de la República del Ecuador, y 186.1 del Código Orgánico de la Función Judicial. Este cuerpo legal en la Segunda Disposición Transitoria dispone que: “en todo lo relativo a la competencia, organización y funcionamiento de la Corte Nacional de Justicia, este Código entrará en vigencia a partir de la fecha en que se posesionen los nuevos jueces nacionales elegidos y nombrados de conformidad con lo establecido en la Constitución y este Código.” SEGUNDO: VALIDEZ PROCESAL.- No se observa omisión de solemnidad sustancial, que pudiera acarrear la nulidad de lo actuado, declarándose su validez.- TERCERO: ANTECEDENTES.- Se hace saber que el 20 de agosto del 2008, en la ciudadela Patria, sector el Niagara, perteneciente al cantón Latacunga, la Dra. Rosmery Carrillo, da aviso a los vecinos del lugar así como a la Policía Nacional de la presencia de un hombre y una mujer, los que se encontraban en actitud sospechosa en el interior y a bordo de un vehículo tipo furgoneta, luego de ser preguntados del porqué de su presencia en ese lugar, manifestaron que son novios y luego circularon en el vehículo en una dirección distinta a la informada, en el transcurso se embarcan dos personas de sexo masculino, la alarma entre los moradores del sector existe por los múltiples robos en domicilio que se vienen dando con mucha frecuencia, con la intervención de la Policía se pudo conocer que los entes mencionados responden a los nombres de: Edwin Wladimir Yánez Reyes, Paulina Fernanda Cardona Mosquera, Pablo Euclides Jácome Ricaurte y Jaime Patricio Mosquera Trujillo, (estos dos últimos mantienen antecedentes penales) además aceptaron que se asociaron para delinquir, sometiéndose los mismos a un procedimiento abreviado.-CUARTO: FUNDAMENTACIÓN DEL RECURSO.- En el escrito de fundamentación el recurrente expresa en lo principal, que el Tribunal de Cotopaxi infringió en la sentencia el artículo 66, numeral 14 y 76 numeral 2 y 7 literal 1), de la Constitudón de la República del Ecuador, especialmente en su parte que garantiza a todas las personas el libre tránsito por el territorio nacional, Agrega que no existe debida motivación en la resolución; que no está explicada la pertinencia en los antecedentes del hecho. Aduce además, que la sentencia violó lo dispuesto en los artículos 80, 84, 85, 86, 87 y 91 del Código de Procedimiento Penal; que así mismo manifiesta que se no se valoró la prueba en debida forma, violándose las reglas de la sana crítica; y, que la sentencia en sus consideraciones hace deducciones erróneas y subjetivas desnaturalizando en esencia lo que constituye una asociación ilícita. QUINTO: EXPOSICIÓN DEL FISCAL.- En la contestación a la 1’~’ / fundamentación del recurso de casación, el Fiscal General expresa, en síntesis, que luego del análisis de las pruebas presentadas, las mismas que se encuentran precisadas en el considerando tercero, concerniente a la existencia material de la infracción y declara probada la existencia de la infracción y la responsabilidad penal del acusado, por lo siguiente: a) que luego de la experticias técnicas se estableció que poseían varias herramientas y dispositivos de comunicación en el interior del vehículo furgoneta de placas PNE-998; b) que se recabó información valedera por medio de las entrevistas realizadas a los moradores, quienes narraron los hechos de forma uníforme y relacionada entre si conforme la valoración de los medios de prueba que constan en el considerando sexto de la sentencia; c) el testimonio del recurrente es contradictorio puesto que manifiesta que sus acompañantes necesitaban hacer sus necesidades biológicas, razón por la cual hizo una parada en el sector Niágara de cantón Latacunga; d) que el recurso de casación es concebido como el medio e instrumento jurídico de impugnación que garantiza el imperio de la ley, cuando la sentencia de última instancia ostente una o varias normas jurídicas lesionadas por contravención expresa, indebida aplicación y errónea interpretación que más allá de perjudicar el interés personal e individual de la parte procesal, sacaba el principio de seguridad jurídica en desmedro de la voluntad estatal; y, e) que se tenga en cuenta lo considerado por el juzgador en el considerando séptimo de la sentencia, derivando por tanto aquellas otras alegaciones relacionadas con el derecho a transitar libremente por el territorio nacional. Con lo cual, el Tribunal Penal, determinó la parte expositiva, así como lo resuelto en su parte dispositiva, consideraciones que no se han vulnerado las disposiciones legales. De tal modo, es el parecer del señor Director Nacional de Asesoría de la Fiscalía General del Estado, Subrogante del Fiscal General del Estado, que se rechacé por improcedente el recurso de casación interpuesto por el recurrente Edwin Wladimir Yánez Reyes, SEXTO: ~eJ MARCO JURÍDICO: Es pertinente establecer el marco jurídico, jurisprudencial y doctrinario para luego analizar el fondo del cuestionamiento a la sentencia casada: 1.- Normativa Constitucional. 1.1.- La Constitución de la República, en el artículo 6, consagra que todas las ecuatorianas y los ecuatorianos son ciudadanos y gozarán de los derechos establecidos en la Constitución. El artículo 10 establece que las personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos, son titulares y gozan de los derechos garantizados en la Constitución y en los instrumentos internacionales, El ejercicio de los derechos se regirá por los principios: de exigibilidad en forma individual o colectiva ante las autoridades competentes; la igualdad y goce de los mismos derechos, deberes y obligaciones; aplicación directa e inmediata; no restricción de derechos y garantías; aplicación de la norma e interpretación que más favorezca a su efectiva vigencia; inalienabilidad, irrenunciabilidad, indivisibilidad, interdependencia e igual jerarquía; no exclusión de los derechos derivados de la dignidad de las personas, pueblos y nacionalidades; progresividad a través de normas, jurisprudencia y políticas públicas; respeto del Estado y hacer respetar los derechos, artículo 11. 1.2.- Se garantiza el derecho al acceso a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita, artículo 75, como parte de los derechos de protección, debiendo aplicarse los principios de inmediación y celeridad, sin que las partes en litigio queden en la indefensión y asegurando el derecho al debido proceso, reglas señaladas en el artículo 76, donde las partes, en igualdad de condiciones, ejercen todos y cada uno de los derechos establecidos en la norma suprema. 1.3.La Supremacía Constitucional, consagrada en el artículo 425, coloca a la Carta Magna en la cúspide de la escala de valores a tener en cuenta por el Juzgador, en un Estado Constitucional de Derechos y Justicia, los Jueces tienen el deber de velar porque los Derechos y Garantías de los sujetos procesales, se cumplan, haciendo una interpretación interpartes de la Constitución; que no debe entenderse solo dirigida a cuidar los derechos y garantías de los justiciables; sino también de las víctimas del delito conforme a lo establecido en el artículo 78; pues, solo así se garantiza el equilibrio que hace posible el Principio de Universalidad, consagrado en el numeral 2 del artículo 11 ibídem, 1.4.- El sistema procesal es un medio para la realización de la justicia y debe hacer efectivos los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad, economía procesal, así como, la aplicación de las garantías del debido proceso, sin sacrificar la justicia por la omisión de meras formalidades1, principios desarrollados en el Código Orgánico de la Función Judicial, que enfatiza el principio de celeridad2, esto es, que la Administración de Justicia será rápida y oportuna, tanto en la tramitación, como en la resolución de la causa y en la ejecución de lo decidido. 1.5.- En el mismo sentido se pronunciaba la Constitución Política de la República del Ecuador, aprobada el 5 de junio de 1998, por la Asamblea Nacional Constituyente, cuando manifestaba: “Art. 23.- Sin perjuicio de los derechos establecidos en esta Constitución y en los instrumentos internacionales vigentes, el Estado reconocerá y garantizará a las personas los siguientes: 1. La inviolabilidad de la vida. No hay pena de muerte. 2. La integridad personal. Se prohíben las penas crueles, las torturas; todo procedimiento inhumano, degradante o que implique violencia física, psicológica, sexual o coacción moral, y la aplicación y utilización indebida de material genético humano. El Estado adoptará las medidas necesarias para prevenir, eliminar y sancionar, en especial, la violencia contra los niños, adolescentes, las mujeres y personas de la tercera edad. Las acciones y penas por genocidio, tortura, desaparición forzada de personas, secuestro y homicidio por razones políticas o de conciencia, serán imprescriptibles. Estos delitos no serán susceptibles de indulto o ‘Artículo 169 de la constitución de la República del Ecuador. Artículo 20 del código Orgánico de la Función Judicial. 2 amnistía. En estos casos, la obediencia a órdenes superiores no eximirá de responsabilidad. 3. La igualdad ante la ley. Todas las personas serán consideradas iguales y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades, sin discriminación en razón de nacimiento, edad, sexo, etnia, color, origen social, idioma; religión, filiación política, posición económica, orientación sexual; estado de salud, discapacidad, o diferencia de cualquier otra índole. 4. La libertad. Todas las personas nacen libres. Se prohíbe la esclavitud, la servidumbre y el tráfico de seres humanos en todas sus formas. Ninguna persona podrá sufrir prisión por deudas, costas, impuestos, multas ni otras obligaciones, excepto el caso de pensiones alimenticias. Nadie podrá ser obligado a hacer algo prohibido o a dejar de hacer algo no prohibido por la ley.” 2.- Normativa sustantiva.- El Código Penal vigente en el año 2008, fecha en que se cometió la infracción cuyo Recurso de Casación se resuelve, establece en sus artículos “...369. Toda asociación formada con el fin de atentar contra las personas o las propiedades, es un delito que existe por el solo hecho de la organización de la partida...”; y, 370.- Si la asociación ha tenido por fin la perpetración de delitos que merezcan pena de reclusión mayor, los provocadores de la asociación, sus jefes y los que hubieren ejercido en ella un mando cualquiera serán reprimidos con tres a seis años de reclusión menor. Serán reprimidos con prisión de dos a cinco años, si la asociación ha sido formada para cometer delitos reprimidos con reclusión menor; y con prisión correccional de seis meses a tres años, si la asociación ha sido formada para cometer delitos de otra índole...”; y, “...371.Cualesquiera otros individuos que hubieren tomado parte en la asociación y los que dolosamente hubieren suministrado a la partida o a sus divisiones, armas, municiones, instrumentos para cometer el delito, alojamiento, escondite o lugar de reunión, serán reprimidos: En el primer caso del artículo precedente, con prisión de uno a cinco años; En el segundo caso, con prisión de tres meses a tres años; y, - “... En el tercer caso, con prisión de dos meses a un año...”.- Esto en total concordancia con lo establecido textualmente en los artículos “...601. Es pandilla la reunión de tres o más personas, con una misma intención delictuosa, para la comisión de un delito...”; y, “...602.— Se comprende por la palabra arma toda máquina, o cualquier otro instrumento cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir o golpear, aun cuando no se haga uso de él...” del mismo cuerpo legal. 3.- Normativa sobre casación penal.- Al tenor de lo dispuesto en el artículo 349 del Código de Procedimiento Penal, el Recurso de Casación, es un medio impugnatorio, que tiene por objeto corregir los errores de derecho que pudiera incurrir el inferior en la sentencia, por lo que constituye un recurso extraordinario de control de la legalidad y del error judicial en los fallos de instancia de acuerdo a lo establecido en el artículo 10, inciso segundo, del Código Orgánico de la Función Judicial. 5.- Normativa internacional.- 5.1.- convención Interamericana sobre Derechos Humanos. Al respecto es menester referir a algunas disposiciones de esta Convención: “Artículo 5. Derecho a la Integridad Personal.,- 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad física, psíquica y moral. 2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad será tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. Art. 8..Garantías Judiciales. .1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter. 2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia, mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en - - - plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas: a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete, si no comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal; b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada; c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa; d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor; e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no según la legislación interna, si el inculpado no se defendiere por si misma ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley; f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el Tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos; g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo, ni a declararse culpable; y, h) derecho de recurrir del fallo ante Juez o Tribunal superior. 3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza. 4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos. 5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.- 5.2.- Declaración Universal de los Derechos Humanas.- artículo 1.- Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros; artículo 3.- Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona; artículo 8.- Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitución o por la ley; y, artículo 17. 1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y colectivamente, y, 2. Nadie será privado arbitrariamente de su ( propiedad! SÉPTIMO: ANÁLISIS DE LA SALA.- 1.- El recurso de casación es extraordinario y formal, permite controlar si el Inferior ha violado la ley; y, si dicha violación ha causado gravamen. Las causales para que opere el recurso, son específicas y, en nuestra legislación, se encuentran establecidas en el artículo 349 del Código de Procedimiento Penal: “El Recurso de Casación será procedente para ante la Corte Nacional de Justicia, cuando en la sentencia se hubiere violado la ley, ya por contravención expresa de su texto, por indebida aplicación, o por errónea interpretación. No serán admisibles los pedidos tendientes a volver a valorar la prueba.”3 Por medio de la casación, se trata de rectificar la violación de la ley en que ha incurrido el Inferior en la sentencia; no es susceptible de un nuevo estudio del proceso, ni una nueva valoración de las pruebas, Al ser así, Ricardo C. Núñez, expresa: “El de casación es un recurso extraordinario porque no implíca la posibilidad del examen y resolución “ex novo” de la cuestión justiciable, en todos sus aspectos de hecho y de derecho, síno, únicamente, el examen y resoluciones por éste de la aplicación de la ley procesal o sustantiva hecha, en el caso, por el tribunal “a quo”. De manera que, este recurso no faculta al Juzgador realizar un nuevo examen de la prueba actuada dentro del proceso, y tiene como objetivo corregir y enmendar los errores de derecho que vicien la sentencia judicial, por uno de los motivos consignados en el Art. 349 del Código de Procedimiento Penal. La discordancia entre la verdad fáctica y su reconstrucción contenida en la sentencia, no pueden abrir nunca la vía de la casación”. El Tratadista Fabio Calderón Botero, en su obra Casación y Revisión en materia penal, manifiesta: “es un juicio técnico jurídico, de puro derecho sobre la legalidad de la sentencia, también conocido por la doctrina como error in iudicando... “i. De manera que, este recurso no . - Código de Procedimiento Pen& ecuatoriano.- Art. 349. faculta al Juzgador de Casación, realizar un nuevo examen de la prueba actuada dentro del proceso, ya que tiene como objetivo corregir y enmendar los errores de derecho que vicien la sentencia judicial, por uno de los motivos consignados en el artículo 349 deI Código de Procedimiento Penal. La discordancia entre la verdad fáctica y su reconstrucción contenida en la sentencia, no pueden abrir nunca la vía de la casación. 2.- Como ya quedó expresado en líneas anteriores, la propiedad y la seguridad ciudadana es un derecho, su respeto es la máxima expresión de civilización, de democracia, de convivencia ajustada a la consideración que los seres humanos nos merecemos y nos debemos recíprocamente. Es importante enfatizar que son punibles las asociaciones ilícitas especialmente si tienen por objeto cometer algún delito o después de constituidas promueven su comisión, así como las que tengan por objeto cometer o promover el cometimiento de faltas a las normas que rige dentro de un país, como también las asociaciones que tienen un fin lícito, emplean medios violentos para la alteración o posesión de bienes o enseres de ajeno propietario. Es indiferente la forma en que esas personas lleguen a ponerse de acuerdo y que unas lleven la iniciativa, mientras que las otras simplemente se adhieran a ella, pero es importante destacar que es preciso una organización, que tenga un efecto duradero o no es secundario más bien lo que cuenta en esencia es la intención de causar daño, ya sea este en persona o cosas. En principio, la ilicitud de la asociación se deriva de los fines delictivos o de los medios violentos empleados o engañosos empleados para la consecución de un fin ilícito. Los planes delictivos que distingue a la asociación ilícita se refiere a las acciones futuras, no requiriendo de delitos consumados o que hubiesen tenido inicio siquiera de su ejecución, por estas razones se ha dicho que este delito es independiente de la comisión o no de las infracciones, bastando que se compruebe el acurdo de las voluntades entre los componentes o asociados para cometer delitos en cuanto ello sea posible y se presente la oportunidad, pues la punibilidad del pacto no está en la punibilidad de los autores de los ¡lícitos que los asociados en su cumplimiento comentan, sino en el peligro que implica una organización criminal de cofta o larga permanencia. Para probar estas asociaciones tiene que estar determinada la actividad que no quedó limitada a la consumación de un plan, que comprenden un cierto número de hechos específicos, toda vez que lo que tipit9ca la asociación ilícita es el peligro de la variedad y repetición de atentados delincuenciales y esto es lo que distinguen la socitas de!inquentium, o asociación delictiva, de las socitas delinquendi, o concurso de varias personas en el delito, este delito es doloso y este dolo abarca el conocimiento de personas que componen esta asociación que como finalidad tienen la actividad delincuencial. 3.- A la postre, quien impugna una decisión vía casación debe acreditar con precisión el error judicial que la vicia y que se manifiesta al existir incoherencia entre lo resuelto y los hechos relatados aceptados como verdaderos; y, de la revisión de la sentencia recurrida, se arriba a la convicción de que la sentencia no adolece de falla en Derecho que deba ser corregida vía Casación, que sus conclusiones son resultado de la íntima convicción del Tribunal juzgador, el que no han violado ley alguna, tampoco ha realizado una falsa aplicación o errónea interpretación, sin perjuicio de que la materialidad de la infracción y la participación del justiciable, así como la existencia de animus necandi, han sido valorados y determinados conforme a derecho.- Por lo expuesto, este Tribunal de la Sala Especializada de lo Penal de la Corte Nacional de Justicia, ADMINISTRANDO SOBERANO DEL JUSTICIA ECUADOR, CONSTITUCIÓN Y LEYES EN Y NOMBRE POR DEL AUTORIDAD PUEBLO DE DE LA REPÚBLICA, aplicando LA lo preceptuado en el artículo 358 del Código de Procedimiento Penal, declara que el recurso de casación interpuesto es improcedente; en consecuencia, se dispone devolver el proceso al inferior para la ejecución de la sentencia.- Se dejan constancia que la moratoria en la sustanciación y resolución Corte Suprema de Justicia y de transición y no a la cta recurso es atribuible a la ex rior Cclrte Nacional de Justicia rase y Hágase Saber. ii~i4 R.JO GE M. LU ‘NAL IIGUEZ RIOS IONAL CERTIFICO. Jara Vicuña o RELATOR