220-29147 del 30 de Mayo de 2006 Ref.

220-29147 del 30 de Mayo de 2006
Ref.:
A los administradores les esta prohibido ejecutar actos que impliquen competencia desleal o
que comporten conflictos de interés. Facultades de la Entidad frente a tales asuntos.
Distinguida señora Quesada:
Aviso recibo de su escrito radicado con el número 2006-01-078571, dirigido a la Superintendencia de Industria y
Comercio, mediante el cual previa información de que se trata de una sociedad de responsabilidad limitada,
constituida por 4 personas, 2 de ellas titulares del 50% del capital social, quienes constituyeron una nueva sociedad
cuyo objeto social es idéntico al que desarrolla la primera de las citadas, pone de presente que uno de los asociados
ocupa un cargo directivo y utilizó la información y los equipos de la empresa para efectuar contactos con los clientes
de la misma y ofrecer los servicios de la nueva sociedad, formula las inquietudes seguidamente relacionadas, las
cuales serán atendidas en conjunto y dentro de la orbita de competencia asignada a esta Entidad.
Con fundamento en lo expuesto pregunta:
1. Podían los socios constituir una nueva sociedad, en la forma y términos indicados, sin contar con la aceptación de
los demás socios.
2. Incurrieron en alguna irregularidad que pueda generar la exclusión de la sociedad.
3. Se trata o no de un caso de competencia desleal.
En respuesta a los interrogantes expuestos, es preciso destacar que el numeral 7º del artículo 23 de la Ley 222 de
1995, que modificó el libro segundo del Código de Comercio, de manera clara dispone que los administradores
(representante legal y miembros de la junta directiva, entre otros, conforme el artículo 22 ibídem) deben obrar con
lealtad, buena fe y con la diligencia de un buen hombre de negocios, en interés de la sociedad y de los asociados.
Fue así como el legislador consagró, de manera general, algunos deberes que deben ser observados por los
administradores en el ejercicio de las funciones a ellos asignados, entre otros señaló que deben “ Guardar y
proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad” ; “ Abstenerse de utilizar indebidamente información
privilegiada” y “ “ Abstenerse de participar por sí o por interpuesta persona en interés personal o de terceros, en
actividades que impliquen competencia con la sociedad o en actos respecto de los cuales exista conflicto de
intereses, salvo autorización expresa de la junta de socios o asamblea general de accionistas” (resaltado
es nuestro – Núms. 4, 5 y 7, Art. 23 ibídem).
De la preceptiva citada se infiere claramente que, si bien existe prohibición expresa para que los administradores
participen en actividades que impliquen competencia con las operaciones que realiza la sociedad o ejecuten actos
que comporten conflicto de intereses, el administrador interesado en su ejecución debe solicitar al máximo órgano
social la autorización respectiva, caso para el cual, deberá aportar toda la información que sea relevante para la
toma de la decisión, determinación de la cual se excluye el voto del mismo, si fuere asociado de la compañía.
No obstante lo anterior, sin perjuicio de los juicios de responsabilidad y los efectos indemnizatorios, asuntos del
resorte exclusivo de la justicia ordinaria (Art. 24 de la Ley 222/95); de las acciones penales a que hubiere lugar y
de la competencia asignada a la Superintendencia de Industria y Comercio, tratándose de sociedades vigiladas por
esta Superintendencia (Decreto 3100 de 19978) la Entidad podrá, previa investigación y evaluación de la queja
debidamente formulada y acompañada de documentos pertinentes, formular cargos al respectivo administrador, a
fin de que, si hubiere lugar a ello, se le ordene que se abstenga de realizar los actos generadores del conflicto y
disponer la remoción del mismo, si lo considera procedente (Art. 84, Núm. 1º de la Ley 222 de 1995). Tratándose
de sociedades sujetas a inspección, quien tenga interés en el asunto, podrá solicitar la practica de una investigación
administrativa, en la forma y términos del artículo 87 y su numeral 5º ibidem.
Para mayor información e ilustración sobre el tema de conflictos de interés y actos de competencia desleal, se
sugiere consultar el contenido de la Circular Externa No. 20 de 1997, documento que se encuentra en la página de
Internet de la Entidad (www.supersociedades.gov.co), donde además encontrará otros conceptos que sobre el
asunto ha proferido la Entidad o examinar los libros de Doctrinas y Conceptos Jurídicos y Contables publicados por
la Entidad.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.