Recurso de Casación Penal No. 299-2008 CERTIFICACION La Infrascrita Secretaria General de la Corte Suprema de Justicia, CERTIFICA la sentencia que literalmente dice: “EN NOMBRE DEL ESTADO DE HONDURAS LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, en la ciudad de Tegucigalpa, Municipio del Distrito Central, a los ocho días del mes de marzo de dos mil doce, por medio de la Sala de lo Penal, integrada por los Magistrados RAUL ANTONIO HENRIQUEZ INTERIANO en su condición de Coordinador, JACOBO ANTONIO CALIX HERNANDEZ y CARLOS DAVID CALIX VALLECILLO, dicta sentencia conociendo del Recurso de Casación por Infracción de Ley y Quebrantamiento de Forma, interpuesto contra la sentencia de fecha Tribunal trece de de marzo Sentencia de de dos San mil Pedro ocho, dictada Sula, por el Departamento de Cortés, que CONDENÓ al señor E. R. P.; a las Penas Principales de TRES (03) AÑOS LUJURIA, y de reclusión por el delito de ACTOS DE DIEZ (10) AÑOS de reclusión por el delito de VIOLACION ESPECIAL EN SU GRADO DE EJECUCION DE TENTATIVA en perjuicio de la joven penas accesorias CIVIL durante de el Y. C. D. M., asimismo le condenó a las INHABILITACION tiempo que duren ABSOLUTA las e INTERDICCION penas principales; declaró la responsabilidad civil del acusado, no lo condenó en costas, ni declaró comiso alguno.- Interpuso el Recurso de Casación el Abogado J. A. M. O., actuando en su condición de Apoderado Legal del señor E. R. P..- SON PARTES: el Abogado G. G. P., como Apoderado Recurrente, y la Abogada K. L. M. P., como Representante del Ministerio Público y por ende parte recurrida. CONSIDERANDO I.- El Recurso de Casación por Infracción de Ley y Quebrantamiento de Forma, interpuesto por el Abogado J. A. M. O., reúne los requisitos exigidos por la ley, por lo que procede su admisibilidad, siendo procedente pronunciarse sobre la procedencia o improcedencia del mismo. II.- “HECHOS PROBADOS: PRIMERO. El señor E. R. P. y la señora A. M. comenzaron una relación marital aproximadamente en el año dos mil, teniendo la señora A. M. de su primera relación matrimonial seis hijos, entre ellos la menor Y. C. D. M., que en ese momento contaba con aproximadamente seis años de edad, de esta relación la menor comenzó a ver como a su padre al 1 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 señor E. R. P. y cuando la menor tenia 10 años aproximadamente, el acusado comenzó a tocar los senos y partes intimas de ella, siendo reiterados estos tocamientos a lo largo del tiempo. SEGUNDO: En fecha diecisiete de mayo de dos mil seis, aproximadamente a las diez de la noche, después que la señora A. M. había tenido conocimiento por parte de sus hijos mayores de los tocamientos de que era objeto su menor hija Y. C. D. M. por parte del acusado, dispuso estar atenta y vigilante a los movimientos con respecto a su compañero de hogar el señor E. R. P., ese día dispuso ir a la glorieta donde tiene su negocio, dejando a la menor lavando trastes en la cocina, en el trayecto observo que su compañero de hogar se dirigía a la cocina de la casa donde se encontraba la menor Y. C., por lo que dispone regresar de inmediato, pero mientras tanto el acusado llega a donde estaba la menor, a quien comienza a tocarle sus pechos, le baja su short y blumer para untarle vaselina en su vulva, la reclina sobre una mesa sacando su pene poniéndoselo en la vulva de Y. C. D. M., en ese momento la señora A. M. abre la puerta y al ver lo que esta ocurriendo con su hija, toma del brazo a E. R. P. para separarlo de su hija mientras el se subía el ziper de su pantalón.” III.-El Abogado J. A. M. O., apoderado defensor del señor E. R. P., desarrollo su recurso de Casación de la siguiente manera: “AL RECURSO DE CASACION POR INFRACCION DE LEY O DOCTINA LEGAL. En los Hechos que se declaran por probados por el Honorable Tribunal de Sentencia, específicamente en el Hecho Primero, se considera que se ha infringido y violentado lo que establece los Artículo 19, 96 numerales 6 y 7, Artículo 97 numeral 1, 98 del Código Penal vigente; ya que el Artículo 19 dice: “... Artículo 19.- El delito se considera cometido: 1.- En el Lugar donde se desarrollo, en todo o en parte, la actividad delictuosa de autores o cómplices...”, en dicho Hecho Primero, los Juzgadores determinan que el señor E. R. P., cuando la joven Y. C. D. M., tenia aproximadamente 10 años de edad, el acusado comenzó a tocar los senos y partes intimas de ella, es importante para esta defensa hacer notar que en menos se consigna en que lugar sucedió el hecho delictivo por parte de mi representado, siendo completamente improbable el mismo, ya que el artículo 19 del Código Penal vigente, determina cuando un delito es cometido, 2 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 en este caso el delito de Actos De Lujuria, no es completamente probado y por lo tanto en la audiencia de debate no esta consignado cuando el mismo se ejecuto, solamente es una mera suposición nunca un hecho probado, porque es importante determinar cuando el delito es cometido, porque de esa manera se comienza a RESPONSABILIDAD contar PENAL, la en EXTINCION atención Y a PRESCRIPCION los DE Artículos 96, numerales 6 y 7, y Artículo 97 numeral 1), 98 y es un derecho del imputado, ya que la prescripción determina la extinción legal del delito y como consecuencia de la Pena a aplicar al imputado, COMO PODEMOS NOSOTROS ESTAR SEGUROS QUE ESOS SUPUESTOS DELITOS COMENZARON DESDE QUE LA MENOR TENIA DIEZ AÑOS, SI NO ESTA ESTABLECIDO EN EL JUICIO CUANDO COMENZARON POR LO TANTO NO SE PUEDE ESTABLECER CUANDO SE EXTINGUEN O PRESCRIBEN, EN CASO DE DUDA DEBE BENEFICIAR AL IMPUTADO. Es importante para esta defensa, hacer notar que en el mismo hecho probado anteriormente tocamientos por parte indicado, de mi se establece representado, que siguieron los siendo reiterados en contra de la joven Y. C. D. M., pero en la audiencia de debate, en ningún momento la víctima declara que fueron muchas veces, muy al contrario ella declara en forma clara “QUE NO SE ACUERDA”, asimismo en la declaración de la señora A. M., contradiciendo en forma clara lo que se considera por parte de los señores Jueces del Tribunal de sentencia, como hecho probado, ya que en las dos declaraciones, de igual manera no se establece un día, hora, mes, año o lugar donde sucedieron los hechos, por lo tanto también esto infringe lo que establecen los Artículo 19, Artículos 96 numerales 6 y 7 y Artículo 97 numeral 1), 98, del Código Penal Vigente, al no consignar de forma clara el lugar donde se desarrollo, en todo o en parte, la actividad delictuosa de autores o cómplices, muy al contrario se determina un espacio de tiempo que no es preciso y al no consignarse, no se puede determinar si los delitos ya fueron extinguidos y por lo tanto en caso de DUDA favorece al imputado, cosa que no sucedió en dicho hecho que se considera probado por parte de los Jueces del Tribunal de Sentencia Sala Primera de esta Sección Judicial, COMO PODEMOS SABER SI ESOS TOCAMIENTOS QUE DICE EL TRIBUNAL DE SENTENCIA SIGUIERON SUCEDIENDO EN TODO ESTE TIEMPO CUANDO NO SE HA PODIDO 3 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 ESTABLECER CUANDO SUPUESTAMENTE COMENZARON, EN CASO DEDUDA FAVORECE AL IMPUTADO. RECURSO DE CASACION POR INFRACCION DE LEY INTERPUESTO POR LA DEFENSA DEL IMPUTADO E. R. P. ARGUYENDO QUE LOS HECHOS DECLARADOS PROBADOS, ESPECÍFICAMENTE EN EL HECHO PRIMERO SE HA INFRINGIDO LO ESTABLECIDO EN LOS ARTÍCULOS 19, 96 NUMERALES 6) Y 7), 97 NUMERAL 1) Y 98 DEL CÓDIGO PENAL VIGENTE. PRECEPTO AUTORIZANTE: ARTICULO 360 PARRAFO PRIMERO DEL CODIGO PROCESAL PENAL.- El Censor argumenta que el A Quo ha infringido el artículo 19 del Código Penal, pues no fue probado cuando se ejecutó el delito de actos de lujurias atribuido al acusado, entendiendo que tal cargo no es más que una mera suposición. Señala que la importancia de determinar el momento en que el delito ha sido cometido radica en que es útil para comenzar a contar el período de tiempo que la ley establece para declarar la prescripción de responsabilidad penal, en aplicación de los Artículos 96, numerales 6) y 7), 97 numeral 1) y 98 del Código Penal. Esgrime que la prescripción acarrea la extinción del delito y como consecuencia, la Pena que podría aplicarse al imputado. Se pregunta el recurrente: ¿cómo puede estar seguro que los supuestos delitos de actos de lujuria comenzaron desde que la menor tenia diez años, si se encuentra establecido cuando comenzaron?. Considera que no es posible establecer cuando se extingue o prescribe la responsabilidad pena. Cuestiona que en el hecho probado indicado se establece que los tocamientos del acusado realizados a la menor Y. C. D. M., siguieron siendo reiterados… pese a que en la audiencia de debate, la víctima no declara que fueron muchas veces, sino “que no se acuerda”; añade que en la declaración rendida por la señora A. M., ni por la menor ofendida tampoco se establece día, hora, mes, año o lugar donde sucedieron los hechos. Por lo anterior concluye que se infringe lo que establecen los artículos 19, 96 numerales 6) y 7) 97 numeral 1) y 98 del Código Penal Vigente, al no consignar el A Quo el lugar donde se desarrolló, en todo o en parte la actividad delictuosa del autor, y que tampoco se menciona el espacio de tiempo preciso en la que tuvo lugar, de ahí que la duda debe favorecer al imputado.Esta Sala de lo Penal considera importante recordar, que a través del recurso de casación por infracción de ley, sólo puede intentarse una revaloración jurídica del material 4 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 fáctico descrito en la sentencia, contenido en la formulación de hechos probados realizada por el Tribunal de Instancia. A diferencia del tradicional recurso de apelación, propio del anterior sistema, que provoca un nuevo examen del caso por parte del Tribunal revisor, tanto bajo el aspecto fáctico como jurídico, el de casación por infracción de ley únicamente admite la posibilidad de que el Tribunal de Casación realice un nuevo examen del objeto procesal bajo el segundo aspecto, o sea una revisión jurídica de los hechos declarados probados. A la Sala de lo Penal tratándose del motivo invocado por el recurrente, sólo le corresponde actuar como contralor de la aplicación de la ley sustantiva por el Tribunal de Sentencia. Su misión contenido se limita en la a la revisión sentencia. El del recurso juicio de de casación infracción de ley tiene por finalidad la revisión por esta Sala de la interpretación que de la derecho ley por parte de hagan los Tribunales de Sentencia definiendo o valorando jurídicamente los hechos establecidos en la sentencia y poniéndolos en relación con la norma de derecho que rige el caso dentro del campo de la consideración puramente jurídica. Esa tarea de contralor jurídico asignada al Tribunal de Casación supone el respeto a los hechos fijados en la sentencia. El artículo 360 del Código Procesal Penal establece, que habrá lugar al recurso de casación por infracción de ley, cuando dados los hechos que se declaren probados en la sentencia, se haya infringido un precepto penal u otra norma jurídica de carácter sustantivo, que deba ser observada para la aplicación de la ley penal. De acuerdo a lo previsto en el artículo 338 del Código Procesal Penal, la sentencia se construye como un silogismo, en que la premisa menor, está integrada por el relato de hechos probados, la mayor por los fundamentos de derecho, y la conclusión, por el fallo. En este sentido, el recurso de casación por infracción de ley debe estructurarse o partir su alegación, de los hechos probados que contenga la resolución cuestionada, puesto que el vicio en esencia consiste en que la decisión adoptada por el juzgador en la parte resolutiva de la sentencia, es incompatible, irreconciliable o ajena a la verdad enunciada por la narración fáctica (hechos probados) producto de la incorrecta fundamentación jurídica que se invoca. Del 5 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 cuadro fáctico de la sentencia impugnada resulta que “El señor E. R. P. y la señora A. M. comenzaron una relación marital aproximadamente en el año dos mil, teniendo la señora A. M. de su primera relación matrimonial seis hijos, entre ellos la menor Y. C. D. M., que en ese momento contaba con aproximadamente seis años de edad, de esta relación la menor comenzó a ver como a su padre al señor E. R. P. y cuando la menor tenia 10 años aproximadamente, el acusado comenzó a tocar los senos y partes íntimas de ella, siendo reiterados estos tocamientos a lo largo del tiempo”, de lo que resulta que los tocamientos impúdicos y libidinosos por parte del acusado en la persona de la menor Y. C. D. M. comenzaron desde que ésta tenía la edad de diez años –en el año 2004- hasta el momento en que fue descubierto el acusado por la señora A. M., madre de la menor, en el momento mismo de intentar el acusado penetrar sexualmente a la menor, el día diecisiete (17) de mayo de dos mil seis, y que dichos hechos reprochables se dieron por un tiempo aproximado de uno a dos años (del 2004 al 2006), todos ellos en el seno del hogar formado por A. M. y el acusado E. R. P.. Ya el artículo 98 del Código Penal vigente, relativo a la prescripción de la acción penal dispone, que esta empezará a correr desde el día en que se cometió la infracción, y en el caso de la tentativa de un delito, desde el día en que se suspendió su ejecución. En la primera de las infracciones, los actos de lujuria, aunque en el factum de la sentencia no describe una fecha determinada del primer acto de tocamiento impúdico, , esta Sala estima que tal circunstancia no constituye un obstáculo para considerar que no ha operado la prescripción del delito. En tanto que aún y cuando el primer tocamiento impúdico se hubiera realizada el primero (1) de enero del 2004, año en que la menor cumplía diez años de edad, como fecha hipotética más favorable al acusado, no es menos cierto que de conformidad a lo dispuesto en al artículo 97.1 del Código Penal, la prescripción de la acción penal no se cumple sino pasado un período igual al máximo de duración de la sanción señalada para el delito, aumentada en la mitad, si fuere la de reclusión. En el caso concreto, la pena abstracta dispuesta en la ley penal vigente al momento de los hechos, era de tres (3) a cinco (5) años de reclusión, que en el caso 6 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 concreto, de tal manera que la prescripción no se produciría sino hasta cumplidos hipotética más siete favorable años y seis señalada, es meses decir de hasta la fecha el día treinta (30) de junio del año 2012. Prescripción que de acuerdo al artículo 99 del Código Penal fue interrumpida desde el momento en que fue ejercida la acción penal pública contra el acusado, mediante el requerimiento fiscal interpuesto por el representante del Ministerio Público, el día dieciocho (18) de mayo del 2006, un día después del injusto intentado por parte del acusado (ver folio uno del proceso). En lo que respecta al delito de tentativa de violación, por el que también fue condenado el acusado, esta Sala estima que el factum de la sentencia impugnada, ha dejado claramente establecido que se llevó a cabo el día diecisiete (17) de mayo de dos mil seis, aproximadamente a las diez de la noche, es decir que prevalece fecha cierta y determinada de su realización. Asimismo esta Sala aprecia que ambos ilícitos por los que fue condenado el imputado fueron llevados a cabo por el éste en perjuicio de la menor en el seno del hogar, como lugar preciso de su comisión. Por lo expuesto se declara sin lugar el motivo de casación invocado por el recurrente. VI.- Continúa manifestando el Recurrente: AL RECUSO DE CASACION POR QUEBRANTAMIENTO DE FORMA. Se interpone Recurso de Casación por Quebrantamiento de Forma, en base a lo que establece el Artículo 362 numeral 1, ya que este defensa es del criterio que los hechos que el tribunal determina que son probados son completamente contradictorios a lo sucedido en la audiencia de debate; asimismo en lo que establece el artículo 362 numeral 3, en relación a los Artículo 202, artículo 338 regla Cuarta numeral 2, del Código Procesal Penal, en la que el Legislador en este Caso Los Señores Jueces del Tribunal convicción de Sentencia valorando en de forma la Sala Primera, conjunta y formarán armónica toda su la prueba producida y con arreglo a la sana Critica, los hechos probados en una Sentencia Penal, se sustentan en la fundamentación probatoria, la que esta dividida en dos fases en la descriptiva e intelectiva, en la primera el tribunal describe cada prueba que le dan base a su fundamento y la segunda o sea la intelectiva el Juzgador debe explicar porque un elemento de prueba le merece fe y otro no y además porque un 7 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 elemento de prueba determinada. La u otro primera lo llevan contradicción a que una conclusión encuentra esta defensa, esta debidamente establecida en lo que se considera hecho probado por parte de los Juzgadores de la Sala Primera del Tribunal de Sentencia, específicamente en el HECHO PROBADO SEGUNDO: en donde se establece: “... Que en fecha diecisiete de mayo del dos mil seis, a eso de las diez de noche..”, de donde saco el Tribunal audiencia de de Sentencia Debate, como esta se fecha, puede ya en toda apreciar en la las declaraciones testifícales ofrecidas por Y. C. D. M. (VICTIMA) Y A. M., (MADRE DE LA MENOR), estas en ningún momento hacen referencia a día, mes, año y mucho menos hora, de que supuestamente sucedieron los hechos, como es posible que se considere por parte de los Juzgadores, como HECHO PROBADO, algo que no se ha declarado en todo la Audiencia de Debate, la única persona que le preguntó a la señora A. M., fue el Juez Abogado R. E. B., que le pregunto a dicho testigo, cuando ocurrieron los hechos y la señora A. M., respondió hace más de dos años, sin indicar día, mes, año y mucho menos PROBADO, hora, esta como lo declaración indica como la el Tribunal de otra como testigo HECHO en su concepto de Victima no es clara, terminante, concisa y mucho menos creíble, mas bien ES UNA GRAN CONTRADICCION ENTRE LO QUE SE DICE POR HECHO PROBADO Y LO QUE REALMENTE SUCEDIÓ EN EL DEBATE. La segunda contradicción que encuentra esta defensa, también esta establecida en el hecho segundo que se considera probado, en cuento en el afán de encontrar culpable a mi representado del delito de VIOLACION ESPECIAL EN SU GRADO DE TENTATIVA, los Juzgadores del Tribunal de Sentencia Sala Primera, establecen que el señor E. R. P., le había bajado el short y blumer a la menor Y. C. D. M., de donde saco esto el tribunal, cuando en las declaraciones testifícales rendidas por estas dos personas en ningún momento se puede establecer que a la joven Y. C. D. M., se la haya bajado el blumer, solamente se declara por parte de la señora A. M., que vio a la menor en una mesa, con su short abajo, ella no declara que mi representado le haya bajado el blumer, como pues puede ser esto un hecho probado, la menor no hace mención a este extremo, entonces como se puede considerar tal manifestación por parte de los 8 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 Juzgadores como un hecho probado, cuando no hay nadie que haya declarado en tal sentido, este hecho es un invento de parte de los Juzgadores, lo anterior lo ponen para hacer veraz lo que el tribunal quiere completamente consignar contradictoria como hecho dicho probado, extremo, con siendo lo que realmente fue acredito y declarado en la Audiencia de Debate. Asimismo para esta defensa Los señores Jueces del Tribunal de Sentencia de la Sala Primera, no tomaron en cuenta la fundamentación intelectiva, en atención a lo que establece los artículos 202, 338 regla cuarta numeral 2, 362 numeral 3, al explicar porque un medio de prueba le merece fe y otro no, por la violación de las reglas de la sana critica, por los siguientes extremos: El primero es que el Tribunal le merece total credibilidad a lo declarado entre la menor Y. C. D. M. y A. M., ya que entre ambas hay grandes contradicciones en cuento una declara que mi representado estaba con ropa, la otra declara que mi representado estaba desnudo, aunque después dice que se subió el ziper, asimismo la señora A. M., declara, que mi representado el señor E. R. P., le dio cincuenta lempiras a la menor Y. C. D. M., esta declara que mi representado nunca le dio dinero solamente para comprar churros, la señora A. M., declara, que había malicia en él, Y. C. D. M., declara, que ella llorando le dijo a su madre lo que le hacia El Imputado; su madre declara que fue su hijo Anderson el que le dijo lo que sucedía; la señora A. M., declara que solamente una vez vio a don E., tocarle los pechos a Y. C. D. M., ella no declara que supo de más, la menor Y. C. D. M., declaró que no se acuerda de más veces, solo esa vez que los encontró la mama, también en el Dictamen que le hizo la trabajadora social la señora A. M., manifiesta que ve a su hija como su rival y que por esta su menor ha no tiene padre y cuando esta declara ante el Tribunal manifiesta que no es cierto, que no le reclama y no le dice nada a su menor hija y la menor Y. C. D. M., declara, que su madre siempre la hace responsable de haber perdido a su marido y que siempre le reclama; Si el Tribunal Juzgador, hubiere aprecia en base a la SANA CRITICA, estos extremos, y al no haber una sola versión de los hechos, no ser estas testigos concluyentes y existir tantas contradicciones entre ambas en caso de duda debió decretarse una Sentencia Absolutoria a favor 9 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 de mi representado el señor E. R. P.. El Segundo es que al Tribunal Juzgador, considera que con el Dictamen Médico Presentado por la Doctora Lilian Cristina Chávez, no le cabe duda porque considera que la menor tenia el short y blumer bajado, y el uso de vaselina, extremo que nunca fue comprobado en juicio por ningún medio de prueba científico, que lo acreditara, es que la intensión de mi representado era cometer el delito de violación en perjuicio de la menor Y. C. D. M., cuando el mismo dictamen determina que no hay lesiones extragenitales y paragenitales ni restos seminales, únicamente fue encontrado una hiperemia y fisura en la horquilla, que consiste en un enrojecimiento y ruptura, la cual es producto de una fricción que puede ser provocada por un objeto romo (dedo, pene erecto etc.,)al no observar las reglas de la sana critica y el Tribunal Juzgador estar prejuicio a Sentenciar por el delito de tentativa de violación, es que el mismo se produjo por el deseo de introducir el pene, no otra cosa como puede ser el frotamiento de la mano o el dedo de mi representado, lo que podría consistir en el otro tipo de delito por el cual mi cliente fue sentenciado, no cabe duda que si mi cliente hubiera querido tener relaciones sexuales con la menor Y. C. D. M., lo hubiera hecho porque nada se lo hubiera impedido, pero si se hubiera observado la sana critica por parte de los Juzgadores nunca se hubiera sentencia por el delito de tentativa de Violación Y Actos de Lujuria, o uno u otro. El Tercero, que esta defensa considera el más absurdo de todos son los Dictámenes del Psicólogo O. R. A. y M. L. H., ya que el mismo día de la audiencia de Debate el Licenciado A., hizo el análisis psicológico de la menor Y. C. D. M., y la Licenciada H., dice estar de acuerdo con lo expresado por el Psicólogo A., como va a estar de acuerdo con algo que se hizo unas horas antes de declarar, sin ni siquiera saber lo que dicen, sino que siempre estos personeros adjuntos al Ministerio Público, van a declarar que hubo delito y que recomiendan tratamientos cuando ellos son pagados por el Estado al Igual que los Fiscales y tienen que estar de acuerdo en lo que ellos acusan, como se puede observar una SANA CRITICA, a este Dictamen que fue hecho unas horas antes de declarar cuando habían transcurrido más de dos años de que sucedieron los hechos que se investigan, merece 10 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 esto toda credibilidad por parte de los Juzgadores. El Cuarto extremo que esta Defensa considera en el cual no se observo LA SANA CRÍTICA, de parte del Tribunal Juzgador es lo referente a los Delitos por los cuales fue condenado mi representado, es el extremo, que no puede existir una Tentativa de Violación, porque o hay violación si existe un acceso carnal, o no, como lo determina el Artículo 140 numeral 1, del Código Penal Vigente, tiene que existir también la violencia, o amenaza de ocasionare al sujeto pasivo, al cónyuge de este, o compañero de hogar, un perjuicio grave e inminente, asimismo el Artículo 141 del mismo cuerpo de Leyes establece que todo lo que no sea un acceso carnal es considerado un Acto de Lujuria, si no hay acceso carnal, no es que existe una tentativa de violación, es que es un Acto de Lujuria, como lo determina el artículo 141, no podemos nosotros los operadores de Justicia, estar encima de la Ley, inventando lo que ya fue legislado, en este caso, al haber un Dictamen de Medicina Forense, que al observarse con las Reglas de la Sana Critica, puede llegar al convencimiento del Juzgador, que no hubo acceso carnal, entonces estamos frente a un DELITO DE ACTOS DE LUJURIA. Considera esta Defensa que todo lo anterior es prueba directa para acreditar los siguientes extremos: A) En ningún momento la joven Y. C. D. M., fue victima del delito de VIOLACION EN SU GRADO DE EJECUCION DE TENTATIVA, porque constituye un representado, al no delito en contra haberse ninguna de la cometido amenaza de Víctima o la violación, parte sus de mi familiares. B) No se acredito por parte de la Fiscalía del Ministerio Público un día, hora, mes, año, cuando sucedieron los hechos por tal razón, no se puede hablar de un delito de VIOLACION EN SU GRADO DE EJECUCION DE TENTATIVA Y ACTOS DE LUJURIAS, faltando estos elementos no existe delito. C) Al haber serias contradicciones entre (as declaraciones de Y. C. D. M. y A. M., en el momento y circunstancias en que sucedieron los hechos, debió declararse SENTENCIA ABSOLUTORIA, también por DUDA RAZONABLE. D) No se Acredito por parte de la Fiscalía del Ministerio Público la existencia de cualquier tipo de lubricante (Vaselina), muy al contrario el Dictamen determina que la menor Y. C. D. M., es virgen. E) La Fiscalía no presentó a un Testigo Clave como ser el hermano de la menor Y. C. D. M., 11 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 como ser A. D. M., este pudo haber aclarado muchos espacios oscuros en la presentes diligencias.” QUEBRANTAMIENTO DE IMPUTADO P., E. R. FORMA RECURSO DE CASACION POR INTERPUESTO ARGUYENDO QUE POR LOS LA DEFENSA DEL HECHOS PROBADOS SON CONTRADICTORIOS CON LA PRUEBA EVACUADA EN EL DEBATE; ASIMISMO POR CONSIDERAR QUE LOS JUECES NO FORMARON SU CONVICCIÓN VALORANDO EN FORMA CONJUNTA Y ARMÓNICA LA PRUEBA PRODUCIDA Y CON ARREGLO A LA SANA CRITICA. Argumenta el recurrente que la primera contradicción se produce en el hecho probado segundo, en donde se establece “... Que en fecha diecisiete de mayo del dos mil seis, a eso de las diez de noche..”. Cuestiona el recurrente cuestiona cómo que y de las dónde deriva declaraciones el Juzgador ofrecidas en la fecha; audiencia de debate por las testigos Y. C. D. M. (víctima) y A. M., (madre de la menor), no hacen referencia a la fecha en que supuestamente sucedieron los hechos, y añade que la señora A. M., a una pregunta respondió escuetamente que el hecho sucedió hace más de dos años; asimismo, asegura que tampoco la víctima es clara, terminante, concisa y creíble, y que la sentencia se contradice entre lo declarado probado y lo realmente sucedido en el debate. Señala que la segunda contradicción, en el hecho segundo probado, consiste en el afán del Juzgador por encontrar culpable al acusado E. R. P. por el delito de VIOLACION ESPECIAL EN SU GRADO DE TENTATIVA. Lo anterior por establecer que el acusado había bajado el short y blumer a la menor Y. C. D. M.; reprocha que ninguno de los testigos afirma que este haya bajado el blumer a la menor, y que el Juzgador arriba a tal conclusión únicamente por lo que expresara la señora A. M., que solo vio a la menor en una mesa, con su short abajo. Por otra parte argumenta que el A Quo también ha incurrido en violación a las reglas de la sana crítica. Reprocha la credibilidad concedida por el Juzgador a las declaraciones de la menor Y. C. D. M. y de la señora A. M., a pesar de las muchas contradicciones producidas; alega que de haber sido apreciadas estas conforme a las reglas de la sana crítica, habría dictado sentencia absolutoria. Reprocha la credibilidad dada por el Juzgador al Dictamen Médico rendido por la Doctora L. C. C. y derivar que la intención del acusado era la de cometer el delito de violación, a pesar de no encontrar el 12 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 perito lesiones extragenitales y paragenitales, ni restos seminales, sino únicamente hiperemia y fisura en la horquilla, -enrojecimiento y ruptura- producto de una fricción, que pudo ser provocada por un objeto romo (dedo, pene erecto, etc.). Señala que al no haber observado las reglas de la sana critica el Juzgador concluye erróneamente que el hallazgo es producto del deseo del acusado de introducir el pene, sin considerar que el frotamiento también puede ser provocado con la mano o el dedo del acusado, y que ello podría dar lugar a otro delito. Reprocha los Dictámenes rendidos por los Psicólogos O. R. A. y M. L. H.. Señala que el mismo día del debate el Licenciado A. hizo el análisis psicológico de la menor Y. C. D. M. y que la Licenciada H., estuvo de acuerdo. Increpa el procedimiento y la poca objetividad de los peritos por laborar en el Ministerio Público, por lo que considera que tampoco el juzgador observó en su valoración las reglas de la sana crítica. Alega que no puede estimarse probada una Tentativa de Violación por no haber acceso carnal, ni violencia o amenaza de ocasionar al sujeto pasivo, cónyuge, o compañero de hogar, un perjuicio grave e inminente, conforme al artículo 141 del Código Penal. Esta Sala de lo Penal, observa que en el motivo de casación invocado por el recurrente carece de claridad y precisión. En un mismo motivo de casación por Quebrantamiento de forma, el censor de la sentencia impugnada ha incorporado argumentación que corresponde a dos distintos motivos de casación por la forma. En una primera parte, alude a unas supuestas contradicciones entre la declaración de hechos probados y la prueba vertida en el juicio; y en una segunda argumentación, cuestiona que el Juzgador inobservó las reglas de la sana crítica en la valoración de la prueba. Esta Sala estima que el recurrente, ha debido invocar los dos distintos motivos de casación en forma separada, para dotar de mayor claridad y eficacia a su recurso. No obstante el defecto señalado en la técnica recursiva utilizada por el Censor, esta Sala recuerda que con respecto a las supuestas probados y lo contradicciones derivado de entre las los pruebas hechos declarados reproducidas en la audiencia de debate, el A Quo ha tenido la inmediación de la prueba, concretamente de las declaraciones vertidas por los testigos oculares, asi como de la prueba pericial médica, 13 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 psicológica y demás material probatorio incorporado al juicio, de la cual ha logrado formar su convicción judicial, más allá de toda duda razonable, a pesar de las imprecisiones señaladas por el recurrente que recaen sobre hechos o circunstancias no esenciales, de las que el Tribunal de Instancia ha logrado concluir que el acusado E. R. P. efectivamente ha participado a título de autor en el hecho justiciable por el que ha sido condenado. Respecto al reproche del recurrente acerca de la defectuosa valoración de la prueba, por estimar que es ajena a las reglas de la sana crítica, esta Sala considera que el impetrante se ha limitado a hacer un exhaustivo análisis de la prueba de cargo, con argumentos propios de instancia, de forma general y abstracta, defecto que no corresponde a esta Sala enmendar. Lo anterior es debido a que ha omitido indicar en forma clara y concreta cuál ha sido la regla de la lógica, psicología o de la experiencia del hombre común, que a su entender el Juzgador de instancia habría dejado de aplicar en la valoración de la prueba y el efecto perjudicial que su falta de aplicación habría producido en la decisión final del juicio. Por otra parte esta Sala estima que en general, el A Quo ha valorado la prueba de reproche en forma conjunta y armoniosa, conforme a las reglas de la sana crítica, de la cual ha logrado reconstruir adecuadamente el hecho justiciable, sobre la que descansa el andamiaje jurídico penal aplicable al caso concreto. Por lo expuesto se declara sin lugar el motivo de casación Suprema invocado de por Justicia, el en recurrente. nombre del POR Estado TANTO: de La Corte Honduras por UNANIMIDAD DE VOTOS DE LA SALA DE LO PENAL y en aplicación de los artículos 303, 304, 313 atribución 5, 316 párrafo segundo reformados de la Constitución de la República, 1 de la Ley de Organización y Atribuciones de los Tribunales, 363 y 364 del Código Procesal Penal.- FALLA: Declarando SIN LUGAR el recurso de casación por Infracción de Ley Sustantiva, en su motivo único; y, el de Quebrantamiento de Forma, en su motivo único, invocados por el recurrente en su condición indicada, contra la sentencia pronunciada por el Tribunal de Sentencia de la ciudad de San Pedro Sula, Departamento de Cortés, en fecha trece de marzo de dos mil ocho.- Y MANDA: Que con certificación del presente fallo se remitan las presentes diligencias al Tribunal 14 Recurso de Casación Penal No. 299-2008 de origen, para los efectos legales pertinentes.- REDACTÓ EL MAGISTRADO HENRIQUEZ CALIX VALLECILLO.- INTERIANO.- NOTIFIQUESE.- COORDINADOR.- JACOBO RAUL ANTONIO ANTONIO CALIX HERNANDEZ.- CARLOS DAVID CALIX VALLECILLO.- FIRMA Y SELLO.LUCILA CRUZ MENENDEZ.- SECRETARIA GENERAL”. Extendida a solicitud de la Abogada K. L. M. P., en su condición de Fiscal del Ministerio Público, en la ciudad de Tegucigalpa, Municipio del Distrito Central, a los treinta días del mes de mayo del año dos mil doce.- Certificación de la sentencia de fecha ocho de marzo del año dos mil doce, recaída en el Recurso de Casación Penal con orden de ingreso en este Tribunal No. SP-299-2008. LUCILA CRUZ MENENDEZ SECRETARIA GENERAL 15