CRITERIOS APLICABLES A LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS

CRITERIOS APLICABLES A LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
CONTRACTUALES EN EL SECTOR DE LOS VEHÍCULOS A MOTOR
(Jose María Dutilh Carvajal. Socio de BROSA Abogados)
1. RELACIONES CONTRACTUALES
1.1) INTRODUCCIÓN
•
Acuerdos verticales para la compra o venta de vehículos de motor nuevos
•
Acuerdos verticales para la compra o venta de recambios
•
Acuerdos verticales para la compra o venta de servicios de reparación y
mantenimiento.
1.2) ASPECTOS CONFLICTIVOS QUE SE HAN HECHO PÚBLICOS
•
Se han presentado ante la DGC de la Comisión Europea unas 3.200 reclamaciones
contra fabricantes concesionarios de Alemania, Italia, Dinamarca, Holanda, España.
•
Voragine de inversiones para adaptación a los standares impuestos por los
fabricantes. Mayor dependencia respecto de los fabricantes.
•
Situaciones de abuso por falta de equilibrio de poder entre las partes (imposición de
estrictos standares en ventas y servicios)
•
Los proyectos de otros canales EROSKI (Multiauto) y ALCAMPO (Uniauto) han
tenido dificultades.
•
Conflictos entre los concesionarios que no aceptaron las nuevas condiciones de las
marcas.
•
La patronal CETRA de los establecimientos mecánicos (talleres independientes) se
ha quedado a DGC de firmas japonesas y coreanas (Mitsubishi, Tasta, lexus,
Subaru, Kia, Galloper) junto a SEAT y SKODA (Grupo VOLKSWAGEN) y Rolls
– Royce (BMW) de que no les proporcionaran la información técnica sobre sus
vehículos a fin de complicar las reparaciones y retrasarlas frente a los talleres
autorizados.
•
Informe DGC profesores de la Universidad alemana de Aquisgrán: cantidad
aceptable pero calidad a menudo insatisfactoria.
•
Concentración de concesionarios, acelerada tras el fin de la cláusula de localización
en 1 de octubre de 2005 (fusiones, compras, absorciones, impidiendo así cierres (2
por 100 de la red en el primer año según FACONAUTO).
•
Criterios de identificación de clientes finales (Renting)
1
•
Algunas marcas han potenciado el multimarquismo de sus marcas (General Motors
con Opel, Saab y Daewoo)
•
AUDI habría impedido a sus concesionarios la compra de vehículos de su gama a
suministradores particulares en lugar de adquirirlos directamente del constructor
(suministros cruzados). Mediante el ofrecimiento de ventajas comerciales
únicamente a aquellos concesionarios que se comprometen a vender los vehículos
que hayan adquirido al fabricante.
•
Las marcas de coches van a duplicar sus concesionarios propios.
•
Se ha reclamado la necesidad de un Reglamento de Valoración independiente de los
Daños de los vehículos, información de un cuerpo independiente de Peritos de
vehículos y un Código Ético que presida su intervención.
2.
SISTEMA DE RESOLUCIÓN DE LITIGIOS
La exención se aplicará a condición de que el acuerdo vertical establezca el derecho de
cada una de las partes a someter a un experto o mediador independiente los litigios
relacionados con el cumplimiento de sus obligaciones contractuales (Art. 3.6), sin
perjuicio del derecho a recurrir a un órgano jurisdiccional nacional con el fin de
favorecer la resolución rápida de los conflictos que surjan entre las partes de un acuerdo
de distribución y que, de lo contrario podrían obstaculizar la competencia efectiva (Exp.
Motivos 11)
-
Obligaciones de suministro
-
Establecimiento o consecución de los objetivos de ventas
-
Aplicación de requisitos en materia de existencias
-
Aplicación de una obligación de proporcionar o utilizar vehículos de demostración
-
Condiciones para la venta de diferentes marcas
-
Determinación de si la prohibición de trabajar en un lugar de establecimiento no
autorizado limita la capacidad del distribuidor de vehículos de motor que no sean
turismos o vehículos comerciales ligeros para expandir sus actividades
-
Determinación de si la resolución de un acuerdo está justificada por las razones
expuestas en el preaviso de resolución
-
Otros
Funciones: conciliar (facilitar comunicación y negociación) y mediar (proponer
soluciones)
2
Finalidad: alcanzar una transacción art. 1809 y ss del Código Civil, por el cual las
partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocación de
un pleito o ponen término al que había comenzado. Tiene para las partes la autoridad de
cosa juzgada. No puede plantearse ante un órgano judicial la misma controversia.
Mecanismo en línea con necesidad de colaboración y mayor diálogo para equilibrio de
rentabilidad entre talleres, ventas recambio, introducción de un sistema de márgenes
fijos y variables, disponibilidad de productos, equilibrio de standares para no
incrementar costes.
3. PRINCIPIOS GENERALES
3.1) ARTÍCULO 81 TCE
Prohibición, nulidad de pleno derecho, de todos los acuerdos, decisiones o prácticas que
puedan afectar al comercio entre los Estados miembros y que tengan por objeto o efecto
impedir, restringir o falsear el juego de la competencia dentro del mercado común (Art.
81.1 y 2)
No obstante (Art. 81.3) mediante autorización singular o exención de categorías de
acuerdos tal prohibición inaplicable a acuerdos, decisiones o prácticas que:
* Contribuyan a:
-
Mejorar la producción o la distribución de los productos, o
Fomentar el progreso técnico o económico
* Reservar al mismo tiempo a los usuarios una participación equitativa en el beneficio
resultante
* Sin que:
(a) impongan a las empresas interesadas restricciones que no sean indispensables para
alcanzar tales objetivos.
(b) Ofrezcan a dichas empresas la posibilidad de eliminar la competencia respecto de
una parte sustancial de los productos de que se trate
3.2) PRINCIPOS GENERALES DEL REGLAMENTO (Reglamento (CE) núm
1400/2002)
•
El beneficio de la exención deberá limitarse a los acuerdos verticales respecto de los
cuales quepa presumir con un grado suficiente de seguridad que cumplen las
condiciones del 81.3
-
Pueden mejorar la eficiencia económica de una cadena de producción o
distribución (mejor coordinación)
3
-
Pueden producir una reducción de los costes de transacción y distribución de las
partes y optimizar sus ventas y niveles de inversión (Exposición de Motivos 4 y
5).
•
No permitir a las empresas participantes eliminar la competencia respecto de una
parte importante de los bienes o servicios correspondientes (Exposición de motivos
31).
•
Eliminar diferencias de precio y condiciones de suministros a los distribuidores, y
precios o condiciones de venta discriminatorios (suplementos injustificadamente
elevados, etc)
•
Cuotas de mercado (poder del proveedor y exposición a otros competidores,
intercambiables o sustituibles) para que mejora eficiencia económica > compense
los efectos contrarios a la competencia.
CUOTA DE MERCADO∗
(Proveedor /o comprador /o Red de
Talleres autorizados)
TIPO DE ACUERDOS
•
Hasta 30%
•
•
Hasta 40%
•
Sin límite
•
Acuerdos de distribución
- Vehículos de motor nuevos
- Recambios
Acuerdos verticales con obligaciones
de suministro exclusivo (obligación al
proveedor de vender a un comprador)
Servicios
de
reparación
o
mantenimiento.
Acuerdos de distribución selectiva –
cuantitativa de vehículos de motor
nuevos
Acuerdos de distribución selectiva –
cualitativa.
∗
(Intercambiables o sustituibles), volumen de ventas o valor o estimaciones. Referido al año natural
precedente. Se acepta mantener la exención por 2 años naturales si excesos posteriores, hasta 35% o 45%.
Si mayor sólo 1 año, (Art. 8)
4
4. ASPECTOS POTENCIALMENTE CONFLICTIVOS
Determinación de si la resolución de un acuerdo está justificada por las razones
expuestas en el preaviso de resolución
Establecimiento obligación de preaviso (Art. 3).
− Todo preaviso de resolución deberá indicar claramente por escrito las razones de
dicha Resolución que deberán ser:
•
Objetivas: (lo que existe realmente independientemente del modo de pensar o
sentir del sujeto que lo conoce)
•
Transparentes: (claro, evidente, que se comprende sin duda ni ambigüedad)
− Impedir que un proveedor resuelva un acuerdo porque un distribuidor o taller de
reparación ejerzan prácticas que favorecen la competitividad que no pueden
restringirse según Reglamento.
− Establecimiento de periodos de preaviso mínimo para los casos de no renovación de
acuerdos por tiempo limitado (Duración mínima 5 años, preaviso 6 meses).
− Resolución de acuerdos celebrados de duración ilimitada para reforzar la
independencia de los distribuidores y talleres autorizados 2 años (1 año cuando el
proveedor obligado por ley o acuerdo especial a abonar compensación adecuada, o
necesidad de Reorganizar el conjunto o una parte sustancial de la red).
− Verificación criterios de designación: definidos, fijación del número (selectiva
cuantitativa). En selectiva cualitativa: necesidad de los criterios, establecimiento
uniforme para todos los distribuidores o talleres, no aplicación discriminatoria, no
limitación directa de su número (Art. 1)
•
•
•
•
•
•
•
Solvencia financiera
Imagen en clientes, proveedores y sector automoción.
Posibilidad de ofrecer instalaciones adecuadas en tamaño, ubicación y calidad.
Experiencia previa de fidelidad y dedicación.
Clima laboral y baja rotación del personal
Dirección profesional y estable
Volumen de negocio por áreas geográficas que permitan rentabilidad suficiente
-
Cuantificación potencial de mercado en base a matriculaciones y % de
penetración por segmentos.
Estimaciones cuentas de Resultados
Evolución márgenes brutos
Inversiones necesarias (estandars, evolución de costes)
5
-
Cuantificar previsible aumento de competencia (talleres, multimarcas, etc.)
Análisis de evolución de redes en España y Europa.
6
Establecimiento o consecución de objetivos de ventas
− No se pueden fijar precios de venta (fijos o mínimos). Sí precios de venta máximo o
recomendados (Art. 4.1.a)
− No a restricciones indirectas de las ventas del distribuidor a cualquier usuario final :
hacer depender la remuneración o el precio de compra o primas del destino de los
vehículos o lugar de residencia de usuario final.
− No se puede exigir a los talleres que vendan ni a los distribuidores que presten los
servicios de garantía por si mismos (cabe subcontratar) o que mantenga y reparen.
Por ello no son admisibles acuerdos con obligaciones o incentivos directos o
indirectos que vinculen venta y postventa, o que supediten la prestación de una de
estas actividades a la prestación de otra.
− A los miembros de un sistema de d. Selectiva se les puede prohibir vender a
distribuidores independientes, sin perjuicio de la posibilidad de vender recambios a
talleres de reparación independiente.
− Se observa que se han establecido los siguientes esquemas de remuneración
Antes
Ahora
Comisión fija por ventas (9/10%) del 5% / 6%
coste de compra al fabricante
+ 1% / 2% suplementos standares∗
+
+ 1% / 2% objetivo de ventas
2% / 4% si objetivo ventas
∗
metros cuadrados de exposición, forma de exhibir los coches, formación de los vendedores, servicio de
taller (tiempo de espera o número técnico)
El cumplimiento se determina en función del índice de satisfacción del cliente, para ser mas objetivos
auditores independientes
7
Obligaciones de suministro y Requisitos de existencias
− Exigencia al comprador a adquirir al proveedor o empresa designada por éste más
del 30% del total de sus compras (base cálculo valor de compras en el año natural
precedente. (No los descuentos de fidelidad, si los baremos de precios son
decrecientes)
− No a cualquier forma de abastecimiento discriminatorio del producto a los
distribuidores, ya sea por escasez de producto u otra causa.
− No a las restricciones de venta de recambios originales o de calidad equivalente por
distribuidores a talleres de reparación independiente (Art. 4.1.i)
− No a condiciones de abastecimiento discriminatorias u objetivamente injustificadas
(plazos de entrega, precios) a restricciones al distribuidor para pedir, almacenar y
vender un vehículo que corresponda a un modelo de su gama contractual. (Art. 4.1f)
− No a restricciones a
•
•
•
•
Talleres autorizados
Distribuidores independientes de recambios
Talleres independientes
Usuarios finales
para adquirir los recambios originales y de calidad equivalente del fabricante de los
recambios o de un tercero
− No restricciones para que el fabricante de componentes o recambios originales
coloque su marca o logotipo de manera efectiva y visible (4.1.l)
− No restricciones a los talleres autorizados para utilizar recambios de calidad
equivalente (art. 4.1.k). No obstante por responsabilidad contractual directa del
fabricante por reparaciones bajo garantía, servicio gratuito, operaciones de llamada a
revisión, se puede imponer la obligación de utilizar recambios originales
suministrados por el fabricante de los vehículos para esas reparaciones.
− No a restricciones a operadores independientes interesados al acceso sin demora,
previa petición, (art. 4.1.j) y 4.2), a:
•
•
•
•
•
Información técnica
Equipos de diagnóstico y otros
Herramientas
Programas informáticos pertinentes
Formación
para la reparación y mantenimiento para reprogramar dispositivos electrónicos del
vehículo.
8
Excepciones: protección contra:
•
•
•
Robo
Recalibrado
Manipulación indebida (limitación de velocidad por ej.)
Restricciones:
−
−
−
−
Distinciones entre operadores autorizados e independientes
Precios desincentivadores (uso)
Diferencias temporales en acceso entre autorizados e independientes
Obligar a comprar a los independientes mas que lo necesario (desproporción)
Operadores independientes interesados:
−
−
−
−
−
−
−
Talleres de reparación independiente
Fabricantes de material o herramientas de reparación
Editores de información técnica
Asociaciones de automovilistas
Sociedades de asistencia en carretera
Servicios de inspección y prueba
Formadores de talleres
9
Condiciones para la venta de diferentes marcas
− No prohibición de venta de marcas competidoras
− Si exigir exposición en zonas específicas para cada marca
− No obligación de presentar la gama completa de vehículos si eso imposibilita o
dificulta la venta o exposición de vehículos de otros fabricantes.
− No obligación de personal de venta específico de cada marca (salvo que costes
adicionales a cargo del proveedor)
− No restricciones a talleres de reparación para ofrecer servicios de reparación o
mantenimiento para marcas de proveedores competidores (Art. 5.1.b)
− No restricciones a miembros de un sistema de distribución selectivo para vender
marcas de proveedores específicos (Art. 5.1.c)
− No restricciones para que tras la resolución del distribuidor o taller puedan producir,
comprar, vender o revender vehículos de motor o prestar servicios de reparación o
mantenimiento (Art. 5.1.d)
10
Otros
− Debe en todo acuerdo entre proveedor y distribuidor o taller autorizado reconocerse
el derecho a transferir (comprar) sus derechos y obligaciones a cualquier otra
empresa de su elección del mismo tipo que venda o repare la misma marca de
vehículos de motor dentro del sistema de distribución ( Art. 3.3)
− Independientemente de la cuota de mercado, son restricciones especialmente graves
( por restringir sensiblemente la competencia + no dispensables para alcanzar los
efectos positivos)
•
•
Precios de reventa mínimos o fijos (art. 4.1.a)
Restricciones del territorio (excepciones o de la clientela en que un distribuidor
o taller puede vender sus bienes o servicios (Art. 4.1b)
− Excluidos de la exención: acuerdos de distribución selectiva que restrinjan ventas
pasivas a distribuidor no autorizado o usuario final situado en mercados territorios
exclusivos.
− Excluidos de la exención: acuerdos de distribución selectiva que restrinjan las
ventas pasivas a grupos de clientes que hayan sido asignados de forma exclusiva a
otros distribuidores.
− Excluidos de la exención los acuerdos de distribución exclusiva cuando restrinjan
ventas activas o pasivas a cualquier usuario final o distribuidor no autorizado
situado en mercados en que se practique la d. Selectiva.
− Derecho a vender a usuarios finales que hayan autorizado a un intermediario o
agente para adquirir, aceptar la entrega, transportar o almacenar un vehículo de
motor nuevo en su nombre.
− Derecho a vender vehículos de motor nuevos, o recambios o servicios de reparación
y mantenimiento a través de Internet.
− Acuerdos deben obligar a los talleres autorizados a:
•
•
•
•
Ofrecer garantías
Realizar servicios gratuitos
Efectuar servicios de llamada a revisión
Prestar servicios de reparación y mantenimiento para cualquier vehículo de
motor de la marca vendido en el mercado común.
− Derecho del proveedor a obligar al distribuidor a garantizar que los vehículos de
motor nuevos vendidos por él estén cubiertos por la garantía y los servicios sean
realizados por el propio distribuidor o subcontratando con taller autorizado.
− Derecho del distribuidor a subcontratar los servicios de reparación y mantenimiento
incluido los de garantía (gratuito y llamada a revisión) a talleres autorizados (art. 4.1
g)
11
− Es válida la obligación impuesta por el proveedor para que en tales casos el
distribuidor facilite a los usuarios finales nombre y dirección del taller y distancia
siempre que también imponga estas obligaciones a los distribuidores cuyos talleres
no estén en las mismas instalaciones que las de venta (art. 4.1. g)
− No restricciones que limiten la capacidad de un distribuidor para vender servicios de
arrendamiento financiero para vehículos de motor (art 5.2. a)
− No restricciones impuestas a distribuidor de turismos o vehículos comerciales
ligeros dentro de un sistema de distribución selectiva que limite su capacidad para
establecer puntos de venta o entrega adicionales en otros lugares del mercado
común, en que se aplique cl. Selectiva (art.5.2.b) [1 octubre 2005]
− No restricciones al lugar de establecimiento de un taller autorizado de establecerse
en la zona del mercado común en la que se practique la distribución selectiva,
cuantitativa o cualitativa (5.3).
− No ampara obligaciones inhibitorias de la competencia aceptadas por el comprador
a cambio de que le conceda préstamos o invierta directamente en sus locales o en su
equipamiento (1.1b y 5.a)
12
Determinación de si la prohibición de trabajar en un lugar de establecimiento no
autorizado limita la capacidad del distribuidor de vehículos de motor que no sean
turismos o vehículos comerciales ligeros para expandir sus actividades (cláusulas
de establecimiento).
− Se permiten restricciones en mercados de distribución selectiva a un distribuidor
operar a partir de un establecimiento adicional en el que actúe como distribuidor de
vehículos que no sean turismos ni vehículos comerciales ligeros pero no se puede
limitar la expansión comercial del distribuidor en el lugar de establecimiento
autorizado restringiendo por ejemplo el desarrollo o adquisición de la infraestructura
necesaria (art 4.1. d y e) por hacer ventas activas o pasivas de esos vehículos
(camiones y autobuses).
− El proveedor podrá exigir instalaciones adicionales de venta o entrega de turismos y
vehículos comerciales ligeros o talleres de reparación para ajustarse a los criterios de
calidad pertinentes aplicables a instalaciones similares en la misma zona geográfica
13
No aplicación analógica del Contrato de Agencia
•
Se prevé la no renovación de los de duración limitada (5 años) con •
preaviso de seis meses
La resolución de los indefinidos requiere un año ( si indemnización
o por causas de reorganización) o 2 años
•
“Vis attractiva de la marca” (SAP Burgos 16 mayo 1994, SAP
Madrid 7 diciembre 1995). Productos notoriamente conocidos
•
Longevidad del producto (3/5 años) > dificultad o imposibilidad de •
hablar de clientela estable
•
La extinción del contrato no conlleva para el distribuidor la pérdida
de la clientela que podrá conducir hacia la nueva marca •
representada, no resultando la clientela directamente accesible al
fabricante/concedente. (28LCA: que la actividad anterior pueda
continuar produciendo ventajas sustanciales al concesionario)
•
•
La Indemnización tiene naturaleza remuneratoria (remuneración
diferida) del Agente
•
No indemnización si no hay aprovechamiento, abuso o mala fe
(STS 18/03/2004)
•
Reacción de los fabricantes de eliminar de los contratos de
distribución cualquier referencia, no ya a la obligación del
concesionario de ceder la clientela, sino incluso la de hacerla
accesible al concedente a través de cualquier otro medio (listas,
Aplicación analógica del Contrato de Agencia
Mas que aplicación analógica, aplicación directa por tratarse de
Contrato de Agencia (grado de vinculación e integración) o de
Franquicia (Utilización indiscriminada de las categorías de Agencia,
Concesión, Comisión).
(SAP Lugo 4 de junio de 1994, SAP Palencia 20 abril 1995, SAP
Castellón 27 mayo 1998, SAP Burgos 16 mayo 1994, STS 30 junio
1993, SAP Jaén 27 noviembre 1995).
Indemnización parcial (activo común, colaboración de ambas partes
(SAP Madrid 7 diciembre 1995), SAP Burgos 16 de mayo 1994)
por “concausalidad”.
La Jurisprudencia alemana exige que sobre el concesionario pese
una obligación contractual de cesión o traspaso de la clientela.
Indemnización por clientela (STS 22 marzo 1998) y daños y
perjuicios. Aún en supuestos previstos de denuncia unilateral con
preaviso
clientela: si disfrute por el empresario de la clientela aportada
Daños y perjuicios: si abuso o mala fe (carencia de justa causa)
14
accesos, etc.) con el fin de evitar la aplicación analógica
SENTENCIA
STS 18.03.2004
IVECO/ONVMOVIL
HECHOS
Contrato de duración ilimitada con
Preaviso de 1 año y sin
indemnización y sin necesidad de
alegar causa. Alegando Fusión y
Reorganización de la Red por crisis
mercado
STS 22.03.1988
(STS 22.04.2002)
similar
Contrato de agencia ilimitado con Indemnización por clientela:
preaviso
• disfrute por el empresario
clientela aportada por el
Agente.
Indemnización
daños
y
perjuicios:
• Abuso
• Carente de justa causa
Contrato de concesión de tractores Aplicación analógica de LCA
Resolución
por no existir pacto expreso
entre las partes
Rechazo de la indemnización Se dirimía si había incumplimiento por
solicitada por la concesionaria alguna de las partes
por incumplimiento obligación
de pago de los recambios
STS 23.12.2002
TRACTORES
STS 1.02.2001
PEGASO
FALLO
No indemnización.
• No se probó:
- Abuso
- Mala fe
- Enriquecimiento sin causa
• Se respetó el preaviso
• Previsto en el contrato
• Contrato
preveía
no
indemnización.
RESUMEN-COMENTARIOS
AP había estimado:
• indemnización clientela
• indemnización personal solvente
AP había rechazado intereses derivados
inversión, por:
• no atemperada a las exigencias de la
buena fe
• no justificada por causa alguna
comunicada en el preaviso
• ejecutada con evidente abuso de
derecho.
15
STS 26.04.2002
PEGASO
STS 30.11.99
NISSAN
STS 24.11.1998
IVECO – FIAT
STS 12.06.1999
PEUGEOUT
STS 18.03.2002
STS 3.10.2002
Indemnización al concesionario Se dirimía si había incumplimiento por
por alteración injustificada de alguna de las partes
las condiciones de pago por la
concedente
Indemnización al concesionario Incumplimiento doloso de la concedente
por reducción territorio en exclusiva y
reproches
injustificados
de
incumplimientos
Rechazo de la indemnización al Incumplimiento del concesionario al no
concesionario
cubrir los objetivos de venta
Indemnización
por Incumplimiento:
incumplimiento del concedente
pero moderando la cantidad • Suministro de vehículos
porque la creación de la • Resolución
del
contrato
de
clientela no es exclusiva del
financiación
concesionario por vinculación
del cliente a la marca y
esfuerzos
comerciales
del
concedente
Desistimiento unilateral mediante Rechazo de indemnización por:
preaviso
y
sin
derecho
a • No actuación arbitraria del
indemnización
concedente
• Considerar
válida
la
exclusión de indemnización
(principio autonomía de la
voluntad)
La carga de la prueba del abuso Carga de la prueba quien alega
de
derecho
incumbe
al
concesionario
16
CONCLUSIONES
El hilo conductor de la jurisprudencia cuando se trata de indemnizar al distribuidor por
extinción del contrato debida a la voluntad unilateral del concedente debidamente
comunicada con la antelación pactada está en supeditar esa indemnización (daños y
perjuicios y clientela) a que la decisión del concedente haya sido abusiva o de mala fe
(Ausencia de incumplimientos del concedente y causas JUSTIFICADAS)
STS 18.12.1995,
STS 28.01.2002,
STS 05.02.2004,
STS 30.10.2000:
STS 18.08.2000, STS 31.12.2003 (SEAT)
STS 13.06.2001
STS 31.10.2001
Excluye solo la indemnización por daños y perjuicios pero no la de
clientela debida a pesar de todo si el distribuidor prueba que captó
clientes y de ello se va a beneficiar la concedente
17