220-069730

OFICIO 220-069730 DEL 25 DE MAYO DE 2015
REF.: ASPECTOS RELATIVOS A LA COLOCACIÓN DE ACCIONES EN LA
SOCIEDAD ANÓNIMA
Me refiero a su escrito radicado con el número 2015-01-121536, por medio del
cual eleva una serie de preguntas relacionadas con los requisitos necesarios para
efectuar las colocaciones de acciones en una sociedad anónima constituida desde
el año 1992 y que durante varios años emitió acciones.
Antes de responder cada uno de sus cuestionamientos es preciso indicarle que el
derecho de petición en la modalidad de consulta tiene por objeto conocer un
concepto u opinión de la Superintendencia sobre las materias a su cargo. Por tal
razón no puede estar dirigido a resolver situaciones concretas, menos aún a
asesorar a los peticionarios en la solución de diferencias relativas a la ejecución
de actos o decisiones de los órganos sociales en los que tengan interés como
socios, administradores o asesores legales. Tampoco es posible encaminarlo a la
interpretación de contratos, pues sus respuestas en esta instancia, se repite, son
generales y abstractas. Como consecuencia de ello, la respuesta ofrecida no tiene
carácter vinculante ni compromete la responsabilidad de la Entidad.
Efectuadas las anteriores consideraciones, procedo a responder a sus
interrogantes en el mismo orden como fueron planteados:
1.- Tenía la obligación la sociedad de tener un reglamento de colocación de
acciones?
En todas las colocaciones de acciones que se pretenda efectuar debe mediar un
reglamento a efectos de determinar la proporción en que cada uno de los
accionistas tiene derecho a suscribir, de establecer cuáles son los términos para
cursar la oferta, cuáles para la suscripción y el pago de las acciones y, en las
sociedades donde se encuentre pactado el derecho de preferencia para la
suscripción de acciones, saber cuál es la medida de ese derecho, así como la
forma de surtirlo. Incluso cuando se van a colocar acciones sin sujeción al derecho
de preferencia, ya sea porque no esté pactado en los estatutos o porque se haya
renunciado a él, es preciso elaborar un reglamento de colocación de acciones.
Estos requisitos se encuentran enderezados a salvaguardar los derechos de todos
los accionistas y a impedir que se presenten irregularidades que generen el
desequilibrio entre ellos. Las únicas excepciones a esta regla, en virtud de las
cuales se permite que no se elabore el reglamento de colocación de acciones, son
el pago de dividendos en acciones liberadas de la misma sociedad y la
capitalización de créditos por parte de los accionistas.
2.- La junta directiva tenía que aprobar el reglamento de colocación de acciones?
El artículo 385 del Código de Comercio dispone que con excepción de las
acciones privilegiadas o de goce, y a falta de norma estatutaria expresa, a la junta
directiva le corresponde aprobar el reglamento de suscripción de acciones. Luego,
es preciso revisar los estatutos sociales, puesto que si así se encontrara pactado,
podría ser la asamblea general de accionistas quien tenga esta atribución.
3.- De existir la obligación de tener un reglamento de colocación de acciones, este
debía ser autorizado en cada oportunidad por la Superintendencia de Sociedades?
Solo si la sociedad se encontraba sometida al control de esta Superintendencia,
habría sido necesario que este Organismo aprobara los reglamentos de
colocación de acciones, puesto que después de la reforma al Código de Comercio,
a través de la Ley 222 de 1995, artículo 85, numeral 3º, la referida facultad solo
subsistió respecto de las sociedades sujetas al aludido control.
4.- A este tipo de reglamento se le debe hacer algún tipo de publicidad?
El reglamento de colocación de acciones no está sometido a publicidad distinta de
la oferta que se debe cursar en desarrollo del mismo, luego, el representante legal
de la compañía debe remitir la oferta respectiva a sus destinatarios, con el fin de
que ellos conozcan el número de acciones que fueron emitidas, sobre las cuales
podrán calcular la medida de su derecho a suscribir. (Artículo 386 del Código de
Comercio)
5.- Está en la obligación la sociedad a la cual pertenezco de enviarme los
documentos antes señalados si yo fui convocada a todas las reuniones e hice
parte de ellas?
Concordante con lo anterior, la obligación de la compañía se circunscribe a
cursarles la oferta a las personas que de acuerdo con el aludido reglamento sean
sus destinatarias.
6.- Puedo pedir a la sociedad que expida una certificación en la que me indique las
personas y montos de acciones suscritas como resultado de las emisiones de
acciones realizadas?
Al respecto cabe observar que por virtud del Decreto 1154 de 1984 a través del
cual se reglamenta el artículo 376 del Estatuto Mercantil, establece que para
efectos de lo dispuesto en el mencionado artículo 376, las sociedades por
acciones deberán inscribir en el registro mercantil los aumentos del capital suscrito
dentro del mes siguiente al vencimiento de la oferta para suscribir y el del capital
pagado, dentro del mes siguiente al vencimiento del plazo para el pago de las
acciones suscritas o al término de la oferta de suscripción, según se trate.
Para tal fin se inscribirá en la Cámara de comercio con jurisdicción en el lugar del
domicilio principal de la sociedad, una certificación suscrita por el revisor fiscal.
7.- Es legal que uno de los suscriptores de acciones desarrolle para la fecha de
colocación de acciones, la calidad de gerente, administrador o miembro de la junta
directiva?
El artículo 404 del Código de Comercio establece una prohibición para los
administradores relacionada con la negociación de acciones, que en manera
alguna comprende el derecho de ellos a suscribir en toda nueva emisión de
acciones cuando a la vez son accionistas de la compañía, puesto que esto hace
parte de su derecho de adquirirlas en virtud del derecho de preferencia en la
suscripción de acciones, que detentan por ser accionistas de la sociedad. Así lo ha
sostenido esta Superintendencia desde el año 1973 en doctrina divulgada a través
del Oficio OA-05417 y reiterada varias veces hasta la fecha.