220-26848 Asunto: Suscripción de Acciones

220-26848
Asunto:
Suscripción de Acciones - Derecho de Preferencia
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 503.167-0, por medio de la cual plantea la
siguiente consulta:
"Sirvan emitir su concepto sobre el procedimiento para la colocación y venta de acciones de la sociedad
SOTRAEXPSOP S.A., a personas que no tengan el carácter de trabajador, extrabajador y pensionado de la secretaria
de obras públicas de Bogotá D.C.
Nuestra petición para aclarar dudas que tienen algunos accionistas y la junta directiva sobre libertad plena que se
tenga para colocar las acciones abiertamente sin tener restricción alguna y así proceder a emitir el reglamento de
colocación de acciones bajo los parámetros legales y el concepto que esa oficina nos suministre.
La duda que se tiene consiste en que la sociedad al ser creada por trabajadores, extrabajadores y pensionados de la
secretaria de obras públicas de Bogotá D.C., con el fin de adquirir una sede social y vacacional ubicada en el
municipio de Tocaima, Cundinamarca para prestar servicios de recreación y turismo de sus accionistas y público en
general, habiendo colocado únicamente el 50% de acciones suscritas dentro de los accionistas con la condición
antes descrita si el cincuenta por ciento restante se puede colocar a personas que no tengan esa condición".
Sobre el particular y partiendo de la base de que la inquietud planteada en su escrito, hace relación únicamente con
la suscripción de acciones y el derecho de preferencia en la misma frente a una sociedad comercial, es pertinente
realizar las siguientes consideraciones de orden temático y jurídico:
Debe señalarse en primer lugar que el contrato de suscripción de acciones es eminentemente consensual y se
entiende válidamente celebrado entre la compañía y el suscriptor, teniendo en cuenta los parámetros fijados en el
reglamento de colocación de aciones respectivo; para lograr su perfeccionamiento es preciso que el aceptante de la
oferta pague las acciones que suscriba conforme con los términos establecidos en el reglamento.
Al respecto, el artículo 384 de la Legislación Mercantil de manera expresa dispone que "La suscripción de acciones
es un contrato por el cual una persona se obliga a pagar un aporte a la sociedad de acuerdo con el reglamento
respectivo y a someterse a sus estatutos.
A su vez la compañía se obliga a reconocerle la calidad de accionista y a entregarle el título correspondiente".
Ahora bien, por regla general la emisión y colocación de acciones por parte de la sociedad, esta sujeta al DERECHO
DE PREFERENCIA, el cual se traduce en la facultad que asiste a los actuales accionistas de adquirir con exclusión de
extraños, las acciones que la sociedad mantiene en reserva, y en proporción al número de sus acciones.
En efecto, según lo establecido en el artículo 388 de la Legislación Mercantil, el citado derecho se da frente a toda
nueva suscripción de acciones, y en virtud del mismo los accionistas tienen derecho a suscribir preferencialmente
las acciones que les corresponden teniendo en cuenta para ello la proporción que para tal efecto se determine, a
menos que por estatutos se haya pactado que la colocación de acciones se realice sin sujeción al mencionado
derecho o que el máximo órgano social de la compañía hay decidido lo contrario, conforme lo dispuesto en el
numeral 5 del artículo 420 ibídem, en cuyo caso éste no procederá solo respecto de la colocación para la cual se
haya renunciado.
El derecho de preferencia en la suscripción de acciones, fundamentalmente concede la posibilidad de que los
asociados mantengan en la compañía, su participación porcentual dentro de la composición del capital social y
puedan con ello conservar el mismo poder patrimonial y político dentro del ente jurídico.
(Oficio 220-63317 del 28 de septiembre de 2000)
En este orden de ideas, en relación al caso concreto de su inquietud y teniendo en cuenta únicamente la copia de la
parte pertinente de la escritura de constitución de la sociedad, remitida con la comunicación que nos ocupa, se
observa que de acuerdo con lo estipulado en el artículo octavo (8), la emisión y colocación de acciones a través del
reglamento respectivo, debe llevarse a cabo de manera preferencial entre los accionistas de la compañía, salvo que
la asamblea general de accionistas, conforme las normas legales y estatutarias pertinentes dispongan lo contrario.
Por tanto, debe colegirse que las acciones que la compañía tiene en reserva, deben ser ofrecidas en primer término
a los actuales accionistas de la sociedad, quienes gozan de preferencia para adquirir las mismas en proporción al
número de sus acciones, lo que no obsta para que en segundo lugar se ofrezcan a terceros, es decir, a quienes no
tengan la calidad de accionista..
Valga anotar a título de aclaración, que las acciones a colocar no son las suscritas, como se anuncia en el escrito en
cuestión, sino las que se encuentran en reserva y por lo tanto no han sido colocadas.