Directiva sobre protección de los secretos comerciales 15.4.2016 Dificultades de protección del secreto. Su definición y sus límites 2 Propuesta de Directiva Fases realizadas y próximos pasos • • • • Consultas previas: 2012/13 28 noviembre 2013: Propuesta de Directiva Comisión 25 marzo 2014: Dictamen Comité Económico y Social 26 mayo 2014: Propuesta Comisión al Consejo y PE – Enfoque general del Consejo para negociar con el Parlamento • 16 junio 2015: el PE aprueba el informe que hace posible iniciar negociaciones con el Consejo • 15 septiembre 2015: se inician las negociaciones con el PE • 15 diciembre 2015: Acuerdo provisional PE y Consejo • 14 abril 2016: Aprobación por el Parlamento Europeo • 17 Mayo 2016: Aprobación por el Consejo de Europa – Publicación y entrada en vigor – Plazo máximo de trasposición, 2 años (art. 18) 3 Contexto de la Propuesta • Estrategia Europa 2020 («Unión por la innovación») – Mejorar las condiciones que favorezcan la actividad empresarial innovadora y la competitividad • DPI, componente esencial de una política de innovación • También los secretos comerciales, incluyendo: – tecnológicos (conocimientos tecnológicos) • Pueden dar lugar a DPIs – no tecnológicos (innovación blanda) • En especial, para PYMES y Start-ups • Optimización infraestructuras de PI y competitividad 4 Fragmentación de la protección jurídica (medidas seleccionadas) Medidas seleccionadas AT BE BG CY CZ DE DK EE EL ES FI FR H U IE IT LT LU LV M T NL PL PT RO SE SI SK UK Fuente de los datos: Baker & McKenzie (2013) Definición de secreto comercial en el Derecho civil Disponibilidad de requerimientos contra terceros de buena fe Requerimientos no limitados en el tiempo Disponibilidad de órdenes de destrucción de los bienes resultantes de la utilización de secretos comerciales Cálculo de las indemnizaciones por daños y perjuicios basadas en cánones o derechos justos Normas de actuación sobre la preservación del secreto (procedimientos civiles) Legislación penal suficiente Una casilla en blanco significa que la medida en cuestión no esté prevista en la legislación nacional. 5 Conclusiones de las consultas previas • Problemas: – Incentivos por debajo del nivel óptimo para actividades de innovación transfronterizas – Competitividad reducida • Objetivo: – Mejorar la eficacia de la protección jurídica de los secretos comerciales contra la apropiación indebida en todo el mercado interior • Instrumento: Directiva (114 TFUE) – Subsidiariedad y armonización 6 Objeto y ámbito de aplicación (art. 1) • En el Documento final se recogen principios y declaración de intenciones – Se señala que se trata de una regulación de mínimos • Respetar los límites establecidos en la Directiva – Se determina supuestos de hecho a los que no les resulta aplicable la Directiva (posteriormente, excepciones) – Se indica que la Directiva no puede ser motivo de restricción del derecho de libre circulación de los empleados • La jurisprudencia española ha reiterado en diferentes ocasiones que la movilidad laboral no constituye per se competencia desleal 7 Definiciones (art. 2) • «secreto comercial»: la información que reúna todos los requisitos siguientes: a) sea secreta en el sentido de que no sea, como cuerpo o en la configuración y reunión precisas de sus componentes, generalmente conocida ni fácilmente accesible para las personas pertenecientes a los círculos en que normalmente se utilice el tipo de información en cuestión; b) tenga un valor comercial por su carácter secreto; c) haya sido objeto de medidas razonables, en las circunstancias, para mantenerla secreta, tomadas por la persona que legalmente ejerza su control. • «Poseedor de un secreto comercial»: quien ejerza legalmente su control (trade secret holder) 8 ¿Asignatura pendiente en España? • • • • Definición no recogida en ninguna ley española Art. 39 ADPIC Recogido en la jurisprudencia (APB, APM, TS) Para su interpretación, – tener en cuenta el Cdo. 8, a) de la Directiva 9 Definición de adquisición lícita (art. 2a) • Situaciones en las que se produce la adquisición lícita de un secreto comercial: – – – – Descubrimiento o creación independiente Reverse engineering Derecho de los representantes de los trabajadores Cualesquiera otras prácticas acordes con los usos honestos del comercio • Además, lícito si lo permite o exige una norma de la Unión o nacional. 10 Una Directiva con detractores… 11 … entre ellos, la prensa 12 Adquisición, uso y divulgaciones ilícitas (art. 3) • Se considera OBTENCIÓN ilícita cuando de forma deliberada o con negligencia grave: a) el acceso no autorizado a, o la copia no autorizada de cualquier documento, objeto, material, sustancia o fichero electrónico, legalmente bajo el control del poseedor del secreto comercial, que contenga el secreto comercial o a partir del cual este se pueda deducir; b) cualquier otro comportamiento que, en las circunstancias, se considere contrario a los usos comerciales honestos. • Se considera USO O DIVULGACIÓN ilícita cuando de forma deliberada o con negligencia grave: a) haber obtenido el secreto comercial de forma ilícita; b) violar un acuerdo de confidencialidad o cualquier otra obligación de no divulgar el secreto comercial; c) violar una obligación contractual o de cualquier otra índole de limitar la utilización del secreto comercial. 13 Ley española: art. 13 LCD • Se considera desleal: – La divulgación o explotación de secretos industriales / empresariales sin autorización de su titular • acceso legítimo, pero con deber de reserva • acceso ilegítimo, por infracción contractual (art. 14 LCD) – La adquisición de secretos por medio de espionaje o procedimiento análogo • Será preciso que la violación haya sido efectuada – con ánimo de obtener provecho (propio o de un tercero) o de perjudicar al titular del secreto 14 Adquisición, uso y divulgaciones ilícitas (art. 3) (cont.) • También se considera ilícita la adquisición, uso y divulgación cuando una persona supiera o debiera haber sabido que el secreto comercial se ha obtenido directa o indirectamente por otra persona que lo utilizaba o divulgaba de manera ilícita. • NO SE RECOGE EN LA LEY ESPAÑOLA 15 Excepciones 16 Catálogo de excepciones (art. 4) • Los Estados miembros garantizarán que no se puedan solicitar las medidas, procedimientos y remedios previstos en cualquiera de los casos siguientes: a) En el ejercicio [uso legítimo] del derecho a la libertad de expresión y de información; b) Para revelar un comportamiento impropio, irregularidad o actividad ilícita siempre que [el demandado tuviera motivos razonables para creer que la supuesta adquisición, uso o divulgación de los secretos comerciales fuera necesaria para tal revelación y que] el demandado haya actuado con el propósito de proteger el interés público en general; c) Haya sido divulgado por los trabajadores a sus representantes en el marco del ejercicio legítimo de sus funciones de representación de acuerdo con los derechos de la Unión o los nacionales, siempre que dicha revelación fuera necesaria para ese ejercicio; d) a los efectos de cumplir una obligación no contractual; d) Para proteger un interés legítimo reconocido por los derechos de la Unión o los nacionales. 17 Proporcionalidad y procedimientos judiciales abusivos (art. 6) • Objetivo: evitar un uso abusivo del derecho – Las medidas, procedimientos y remedios se aplicarán de forma: a) proporcionada; b) que evite la creación de obstáculos al comercio legítimo en el mercado interior; c) que prevea medidas de salvaguarda contra los abusos. • Posibles sanciones al demandante y ordenar la difusión de la información relativa a la decisión 18 Plazos de prescripción (art. 7) • Propuesta inicial: – Mínimo 1 año-máximo 2 años • Propuesta final: – Cada Estado miembro establecerá los plazos de prescripción aplicables así como las causas de interrupción suspensión de este. El plazo será como máximo de 6 años • España: actualmente LCD, 1 año 19 Preservar el carácter confidencial en los procedimientos judiciales (art. 8) • las autoridades judiciales, en respuesta a una solicitud debidamente motivada de la parte interesada, prohibirán a quienes no estén autorizados la utilización o divulgación de un secreto comercial (o presunto) del que hayan tenido conocimiento a raíz de su participación en un procedimiento judicial. • Dicha obligación permanecerá en vigor después de que el procedimiento haya terminado salvo que: – Se declare en decisión firme que el presunto secreto comercial no reúne los requisitos establecidos – Con el tiempo, la información en cuestión pase a ser generalmente conocida o fácilmente accesible 20 ¿Acceso limitado a determinados documentos del proceso judicial? 21 Acceso limitado (art. 8.2 y .3) • Los Estados como mínimo incluirán la posibilidad de restringir el acceso a un número limitado de personas: a) a cualquier documento que contenga secretos comerciales b) a las audiencias y a sus correspondientes actas o transcripciones, cuando en ellas pudieran divulgarse secretos comerciales • Se pondrá a disposición de los demás una versión no confidencial de cualquier resolución judicial en la que se hayan suprimido o reformulado los pasajes que contengan secretos comerciales. • Número de personas que tendrán pleno acceso: – No será mayor que lo necesario – Entre ellas, al menos, una persona física de cada parte y sus abogados • Los tribunales tendrán en cuenta la necesidad de garantizar los derechos a la tutela judicial efectiva y a un juicio justo, los intereses legítimos de las partes y, en su caso de terceros, y cualquier daño potencial que se les pudiera causar 22 Medidas provisionales y cautelares (arts. 9 a 11) • Se prevé la posibilidad de obtener medidas cautelares (cese, prohibición, embargo) – Aportación de pruebas con un grado de certeza suficiente de la existencia del secreto • Podrá preverse la posibilidad de sustituir las medidas cautelares con una garantía de indemnización al titular – En cualquier caso no se permitirá la divulgación del secreto • Levantamiento de las medidas cautelares: – Si no se interpone demanda (20 días hábiles / 31 naturales) – Si no se cumplen los requisitos (no por culpa de la demandada) • Fianza y aseguramiento de reparación de posibles daños 23 Indemnización daños y perjuicios (art. 13) • Garantizar indemnización proporcional al perjuicio realmente sufrido – Se tendrán en cuenta todos los factores pertinentes (las consecuencias económicas negativas, el enriquecimiento injusto obtenido por el infractor y, cuando proceda, otros elementos no económicos, como el perjuicio moral causado al poseedor) • Las autoridades judiciales competentes podrán también, en su caso, fijar la indemnización en forma de cantidad a tanto alzado, – Incluirá, al menos, el importe de los cánones o derechos que se habrían adeudado si se hubiera pedido autorización para utilizar el secreto comercial • Se podrá limitar la responsabilidad de los empleados hacia sus empleadores cuando estos actúen sin intencionalidad 24