Sociedades de un solo socio

SOCIEDADES
Estudio
Análisis
crítico
DE UN SOLO
de la doctrina
del
Proyecto
SOCIO
y del derecho
de Unificación
RODRIGO
comparado.
del derecho
S. LUCHINSKY
—
'
privado
VANESA
"
MORDOJ
I. PRELIMINAR
La
individual
posibilidad de otorgar al comerciante
que desea iniciar un emprendimiento económico el beneficio de la limitación de la responsabilidad, evitando
arriesgar
su
patrimonio personal
y
familiar, hasido
objeto,
y lo
es
hoy,
aun
discusiones
en el ámbito
de la doctrina nacional y extranjera. El
en la legislación
panorama
comparadaes similar: si bien existe una tendencia hacia
la regulación de las “sociedades unipersonales" l, ello no es así en todos los sistemas
jurídicos,y aun entre los sistemas que sí las han receptado, existen grandes di-
de interminables
en tomo
a su normativización.
En nuestro
país la discusión ha sido rica
todos los ámbitos de debate, y la proliferaciónde proyectos legislativos —todos
el día de hoy sin éxito——,
esta aseveración.
confuman
ferencias
en
ellos hasta
El “Proyectode Unificación”
de 1998 adde los Códigos Civil y Comercial
mite expresamente
de un solo socio —bajo la
la incorporaciónde las sociedades
forma de “sociedades
unipersonales"—, al régimen de la actual ley 19.550.
Esta incorporación,que en líneas generales, modestamente
aprobamos, generará
un nuevo
advertimos, junto con Odriozola, que “la
y provechoso debate, aunque
discusión
por el modelo no debe demorar
El presente
trabajo pretende reseñar
de la doctrina
en
el derecho
nacional,
comparado.
la decisión
de
crear
el
producto"
de la cuestión
el estado
algunas soluciones
y mostrar
Por último, describiremos
a
las que
en
2.
el ámbito
ha arribado
se
algunas propuestas
]
Recien
de adla in-
en
La denominación
unimembres
de las sociedades
principio es indiferente.
corporación a la discusión docu'inaria
(y la recepción en algunos sistemas jurídicos)
de las llamadas
hacer alguna dlSllnClÓn.
cs
necesario
de responsabilidad limitada".
"empresas individuales
2
de un solo SOCÍo o empresa
unipersonal de responsabiliODRIOZOLA, Juan Mnru'n, "Sociedad
de Dedad limitada".
Societario
Vll Congreso Argentino de Derecho
y lll Congreso lheroamcncano
recho Societario
Aires, p. 273.
y de la Empresa", l. l, Buenos
'
y
ESte trabajo obtuvo
El jurado estuvo
Ensayos.
una
mención
en
el
concurso
“IgnacioWinizky"
Alberto
integrado por los doctores
Mauinghi, Mario Yordan y
de Cárdenas. Lily Flah. Gabriel
"
Alumnos
dela
Facultad
de Derecho
dela
Universidad
Bueres.
Teodora
por Let'ctunex
organizado
Sara Feldstein
Pedro
Pi Lella,
Zamudio.
dc Buenos
con
Aires.
Y ENSAYOS
LECCIONES
96
misión
tual
legislativa
Desde
del instituto
de Unificación.
Proyecto
ya,
Universidad
y de
trabajo que diariamente
nuestra
tra
en
cuestión, y efectuaremos
Facultad,
hacen
por
Siguiendo
de constituir
no
había
de colaborar
con
cada día
enorgullezca
nos
por medio
adoptado el
de
contratos.
una
tarea.
1832 del CCiv.
toda
ab inirio
unilateral
a
socio
la espera
de
la continuación
asociados.
nuevos
el
francés, Vélez
la
o
más per-
posibilidad
de voluntad.
y dicho principio
cuansociedad
comercial
de Comercio,
la
pluralidad
ocasiona
al único
meses
ac-
y permanecer
más.
“...dos
donde
en
declaración
sino
de la figura societaria,
para la constitución
la vida del ente.
Es por eso que la reducción a uno
la disolución
de la entidad. permitiendo,
solamente
los socios
mente—
tres
su
desechando
Código
l° 3-: “Habrá
ley l9.550—art.
dos o más personas...".
Asimismo, la citada ley exige como
requisito esencial
durante
del
DE PARTIDA
como
obligado...".
la
en
análisis
un
sido convocados.
hemos
y profesores de nuesgentil convocatoria. y por todo
ejemplo nos genera un noble com-
las autoridades
por el art.
marcada
las sociedades
sociedad
una
cristalizado
do
a
mutuamente
solución
ldéntica
vc
la tendencia
concibió
hubiesen
se
PUNTO
COMO
II. LA LEY ARGENTINA
sonas
a
por esta
Su
nosotros.
promiso. que esperamos con gusto asumir.
junto a la Universidad luchando para que
Sarsfield
la cual
tarea
para
sinceramente
agradecemos
de la actividad
pero
social
se
de socios.
que la requiere
del número de
—excepcionalpor un plazo de
ese
lap-
imponiéndole durante
una
responsabilidad ilimitada y solidaria por las deudas sociales (art. 94, inc.
civil
de la sociedad
—tanto
8°. ley I9.550). La clásica concepción contractual
del patrimonio
también la concepción civilista
comercial—, así como
de este requisito legal.
único. justifican la existencia
Por otro lado, a los fines de evitar fraudes
mediante
la utilización del be-
so
como
como
neficio
de la limitación
de la responsabilidad, constituyendo sociedades
en apapluripersonales. la legislación concursal
argentina ha previsto la figura
dela quiebra. Según la ley 24.522 —art.
¡61, inc. l°— la quie“a toda persona
que, bajo Ia apariencia de la actuación de'la falos actos
en
su interés
personal y dispuesto de los bienes
como
si fueran propios. en fraude a sus acreedores".
La única persona
sin neceuna
sociedad
que puede constituir
y mantener
sidad de concurrir con otra u otras personas,
en el sistema
argentino, es el Estado.
La ley 20.705 de l974 establece
en su art. 2°
del Estado poque “Las sociedades
drán ser unipersonales. y se someterán
en su constitución
a
y funcionamiento.
riencia
de la extensión
bra
se
extiende
llida, ha efectuado
3
En la Sección
posición: “Se
socio".
supera
Vll de la
Exposición de
toda discusión
en
punto
Motivos de dicha ley se ve reflejada en forma clan esta
la pretendida legitimidad de las sociaíades
de un solo
n
RODRIGO
S. LUCHlNSKY
-
VANESA
97
MORDOJ
las normas
anónimas”.
Esta facultad, según el an.
que regulan las sociedades
l° de dicha ley, atañe tanto al Estado nacional, como
a los Estados
provinciales,
al efecto, o a la somunicipios. organismos estatales legalmente autorizados
ciedades
que se constituyan en orden a lo establecido
por la mencionada
ley 4,
con
el fin de desarrollar
actividades
de carácter industrial
o exploy comercial
tar servicios
públicos 5.
III. LA CUESTIÓN EN LA DOCTRINA
Hemos
cieron.
hasta
agrupado en
prevalecen entre
y
NACIONAL
corrientes
a las posturas
que prevaledesde mediados
del siglo pasado
autores,
primeras posturas fueron las que dominaron
principio, y las dos segundas son quizás las
grandes
cuatro
nuestros
días. Nótese
que las dos
las discusiones
en
un
estos
mayormente
más actuales.
a) La posición “clásica”
Código
En nuestro
tractual.
de los
Dicho
contrato
fundadores,
entre
fundadores
las
obligaciones.
\
Civil
provoca
caracteriza
se
la
quienes
la sociedad
a
gener-aciónde
pasan a
y la sociedad
que
Las
una
terceros
ser
crearon
en
se
prestaciones aportadas
o
de esencia
como
nueva
relación
con-
persona. distinta de la
a ésta. La relación
rige por la normativa
comprometidas no
común
tienen
de
como
destinatario
a los cocontratantes,
a la sociedad,
sino que le pertenecen
quien
contra
los socios.
circunstancias
puede accionar en determinadas
Ésta es la posición de los autores
clásicos, algunos de ellos inspiradores
del autor
de nuestro
Código Civil como Planiol y Zacharie, y entre la doctrina
nacional
se destacan
Malagarn'ga, Borda, Garo, Zavala Rodríguez, Aztiría, Videla Escalada
y Salvat.
Según este último, la sociedad constituye un contrato
ella reposa
porque
4
y
a su
an.
chos
Nótese
sobre
el
concurso
se da el supuesto
que en este caso
crear
"nuevas"
sociedades
de la voluntad
pueden
ley l9.550_ si eorrespondicre. ¡Se trata
sistemas jurídicos extranjeros!
estas
vez.
3l de la
en
que
otras.
de
una
una
y así
de los socios.
sociedad
Dicha
natu-
ouas.
puedecrear
unipersonal
otro
límite
que el del
sm
sucesivamente:
posibilidad prohibida expresamente
en
mu-
5
"No podemos ignorar la crisisque culminó en el
Al respecto.
Pérez Hualde:
sostiene
Femando
Estado. donde
dictado del an. 50 de la ley 23.696 de Emergencia Administrativa
y Reestructuracrón‘del
esas
contra
porel plase declara
en suspensión la ejecución de sentencias
y laudos arbitrales
23.982 de
zo de dos años. Se prolongó esa
a través de la ley nacional
situación
Publicaque condel
las socredades
al l°/4/l99l
solida las obligaciones vencidas
o título anterior
o de causa
que tuvreren
a
la negativa expresada por algunos autores,
Estado... Observamos
entonces
como
pierde fundamento
la constitución
de sociedades
unipersonales sobre la base del pretexto de
seguy subsistencia
ridad en la solvencia
o creer
posible la comisión dc abusos" (PERE;HUALDE. FernandorPatrimonio
Secretario
de Derecho
y de la
lberoamencano
en
con
socredades
Deuda
nobaber
Congreso
personalidad jurídica".
l. l. Advocatus.
Societario.
Congreso de Derecho
independiente
empresa
-
V
Córdoba.
1992. p. 297).
Y ENSAYOS
LECCIONES
98
raleza
tencia
de
jurídica obsta.
por tratarse
de sociedades
compuestas
concepcióncontractual
virtualmente
reemplazada por
La
y
ción“. No obstante
contrario
Esta corriente
se
objeta
ciertos
a
propicia
que
símentido,
de doctrina
la
a
en
del “contrato
la doctrina
ello. también
por entenderlo
tura.
b) La corriente
un
por un solo socio.
de la sociedad ha sido.
al instituto
preceptos
la
prohibición
no
rechaza
posibilidad
desde
esta
pos-
jurídica 6.
de la ciencia
“peligrosidad”
su
por
de la exis-
cierto sentido. superada
plurilateml de organimcuestión
en
unipersonalesporim-
las sociedades
su
plicar una “contradicción” dentro de la ciencia jurídica. sino que recomienda
de política legislativa. por así decirlo.
Posiacogida en razón de cuestiones
del patrimonio del comerciante.
el fraccionamiento
disminuyendo de
de maniobras
forma la garantía de los acreedores, facilitaría la consecución
fraudulentas.
Argumenta Le Pera: “(Existe) la presunción de que en las sociedades unipersonales son más altas las posibilidades de que la forma societaria
usada para fines que no merecen
sea
protecciónjuridica (fraude alos acreedode sociedades
de prohibiciones legales. vaciamiento
res, violación
conyugales.
caburla a las reglas sobre la legítima hereditaria. y todo el extenso
y conocido
ser
anónima ha revelado
para los cuales la sociedad
tálogo de fines non sanctos
tan buen
instrumento.
La prohibición de sociedades
unipersonales aparecería
entonces
como
una
manera
indirecta
de prevenir estos
abusos"
7. En similar
de oponerse
sentido, expresa Zavala Rodríguez: “No creemos
que sea el caso
a la empresa
de responsabilidad
...sino
individual
razones
de
moralidad,
por
porque en un país de economía
y comercio
incipiente como el nuestro, con una
o industriales.
muchas
veces
legión de comerciantes
improvisados. es riesgoso
propiciar una institución que facilitar-ía la irresponsabilidad" 3.
no
bilitar
esta
c) La incorporación dela
instituto
un
Se ha
srno
unimembre
la realidad
ya inserto
esgrimido que
medio
un
como
en
la
para clarificar
aceptación de
las relaciones
modo
un
de
receptar
jurídica
la sociedad
de
comerciales
un
solo socio
y "moralizar"
no
sería
el tráfico
6
"La generación dc sociedades
unimembres
ab inilia por la simple declaración unilateral
dc voluntad (que contradice
el espíritu contractualista
plurilateral) se introduce en un cuu'po legislativo dc
BARREIRO. Rafael
TURRIN. Daniel M.. “Sociedad unimembre:
Su inoportuna c
signo contrario...".
inadecuada
contemplación en el Proyecto de ley modificatorio del regimen dc sociedades comerciales
elevado al Congreso de la Nacrón en septiembre de |99|". en Congreso Iberoamericana
dt Derecha
V C ungrem
Snciemria
de Derecha Svcielario. l. l. Advocatus.
yde la empresa
Córdoba. 1992. p. 3 l 3.
-
-
7
LE PERA. Sergio. “Sociedades
año 5. nro.
E. p. 12.
unipersonales".
en
Revista
de Derecho
Comercial
yde
las Obli-
gaciones.
a
t.
ZAVALA RODRÍGUE.
Carlos Juan.
l. Depalrna. Buenos Aires, 1959.
“Código de Comercio
y
leyu complementarias
comenta-
RODRIGO
1ercantil.
Quienes
pluralidad de
la
e
el
n
socios
constitutivo
acto
del destino
iente
S. LUCHINSKY
sostienen
fundadores,
como
ealidad
que la persona
corpórea“9.
modo
oposición a
En abierta
le sociedades
de
un
de Francesco,
del derecho
es
una
con
en
creación
la corriente
solo socio
iedad, y criticando,
99
MORDOJ
formal
que
basamento
“figuran”
la
escisión
relación
en
posibilidad
la noción
en
absoluta-
y único
que la admisión de las unirelación a una realidad
social
del derecho
niega
la supuesta
asimismo,
violado
es
luego se desentienden
pactado con el verdadero
pero
tal cual fuera
de la sociedad,
mpresario. Argumentaba Menotti
responde a la “creación
riembres
el mismo
VANESA
-
esto
entienden
que el requisito meramente
por las legislaciones societarias
la utilización
de prestanombres, quienes
exigido
mediante
onstantemente
dela
a una
existencia
contractual
de la
las realidades
entre
so-
nego-
y las formalidades
legales, expresa Althaus l0: “apunto mi discrepancia
la tesis que repudia la sociedad
en que ella no
unipersonal con fundamento
oncilia
con
la noción de contrato,
presuponedora de la pluralidad de partes
del acendrado
unasrnanifestación
en tal actitud
atorgantes del mismo. Advierto
iales
on
‘onceptualismoque palpita en buena parte de la doctrina patria, que erige a mecientífica
as categorías clasificatorias
de probada utilidad
para la elaboración
reales
:n realidades
substantes, cuyo ser en sí se supraordina a los fenómenos
siempre más n'ca y proteica vida social" '1.
Corresponde agregar, a los efectos de apoyar la opinión de los citados aua su derecho
las
han
cifras
los
estadísticas
de
ores.
incorporado
que
países que
¡ositivo la sociedad
unipersonal, reflejan su éxito. Así ha ocurrido, por ejem)lo, en Alemania, que en el año 1980 reguló la SRL unipersonal, y en el año
l 992. sobre un total de 350.000
SRL existentes, entre 50.000 y 60.000 eran uniper.onales ¡2.En Francia, asimismo, el informe de 1978 de la Comisión presidida por
Claude Champaud de creación de la “Empresa Unipersonal de Responsabilidad
le la
-imitada"
leló que,
:xistía una
as
menciona
con
9
lo
cantidad
Extraído
realizada
encuesta
una
a
la
Alberto.
y de la
“Sociedades
V
Emprexa.
un
menos
contables
re-
de la sociedad
unipersonal,
falsamente
que utilizaban
de
53% de 8.000 sociedades
“Pau-¡monio...". cil.. p. 298.
dc PÉREZ HUALDE. Fernando.
Socitraria
individuales
En efecto, al
200 expertos
entre
recepción legislativa
de comerciantes
pluripersonales.
ALTHAUS. Alfredo
de Derecha
uno
que
anterioridad
gran
sociedades
unipersonales",
devenidas
en
Sacielan'n,
de Derecho
Cnngrexa
Canguro
l.
Iberoameri-
l. Advocalus.
Cór-
Ioba, [992. p. 265.
H
En similar
sentido.
que no se adcomprendido
o teorías
JurílradICion'ales
que aprisionc
impidiendo
desonYolde
"Socledad
sacro'umco.
progreso" (tomada de BODROY. Angela Ga
VII CangremArgenunade DerechaSncrelarm
responsabilidad limitada".
la Dru.
una
nueva
forma genérica con
licas... El derecho no debe ser una
su
'imicnlo, sino que debe canalimr
nila
Icmprcsa
unipersonal de
'III Congreso Iberoamericano
n
Cfr.PERr=1
HUALDE.
Ana
l.
Piaggi argumenta:
cl prclcxlo
dc que
sc
a
coraza
“nunca
hemos
opone a criterios
la sociedadhumana
su
en
de Derecha
Fernando.
Sacielariny
“Pauimonio...",
dz Ia
Empresa.
cil.. p. 298.
Buenos
Aires.
l99B. p. 212).
¡00
LECCIONES
las cuales
sas
tenían
los contadores
individuales
puramente
d) Las sociedades
Esta coniente
serían
sabilidad
confianza
de
ideadas
unimembres
económico
al desarrollo
entiende
que las
recurso
una
Y ENSAYOS
real conocimiento,
eran
en
de forma social“ ¡3.
un
“empre-
realidad
revestidas
como
un
limitación
figurasde
para generar
el
en
incentivo
pequeño y
individual
mediano
de la responla
comerciante
iniciar
emprendimientos empresariales de mediano u alto riespeligro su patrimonio personal y familiar. La justifien la necesidad
de sincera:
el tráfico jun’dico ante
la existencia
en
los hechos de sociedades
unipersonales “disfrazadas” de figw
ras
formalmente
pluripersonales. El objetivo buscado es la creación de condiciones más favorables
para la proliferación de los emprendimientos comerciadel capital ocioso en proyectos
les; la canalización
productivos.
El doctor Villegas extiende
la utilidad de incorporar sociedades
de un solo
socio. no sólo con el objeto de permitir al empresario individual el fraccionamiento
de su patrimonio, resguardando aquella porciónque destine a su familia o relaciones
personales. La admisión de la figura en estudio también redundarr’a en una macon
la sociedad unipersonal.
yor seguridad jurídica para los terceros
que contraten
El autor sostiene que “conferirá mayor seguridad a los terceros
que sabrán a ciencia
cierta con quién están contratando
finalmente, y quién es el responsable de la toma
poder
go económico, sin poner
cación no radica en este
de decisiones
en
caso
contribuirá
de la empresa...
suma
en
a
facilitar
las inversiones
y el de-
económico. lo que constituye razón más que suficiente para su admisión
". He aquí otro aspecto en favor de la acogida de estas
sociedades.
sarrollo
legislativa"
ÏV. ALGUNAS
SOLUCIONES
Establecidos
reseñar
los términos
Las
Ilevaron
medidas
a
tendientes
las autoridades
CHAMPAUD. Claude.
RDCO. l980-505
y ss.
H
LEGISLACIÓN
en
el ámbito
COMPARADA
local. corresponde
extranjero.
¡5
‘3
'5
LA
de la discusión
del derecho
algunas propuestas
a) Liechtenstein
Aires.
QUE OFRECE
VILLEGAS. Carlos
a
del
la creación
Principado
“La empresa
Gilberto.
Derecha
personal
a
de
y promoción de un “paraísofiscal"permitir la constitución de socieda-
ruponsabilidad
de la rociedadzr
limitada".
comerciales.
Ind.
Ana
Abeledo-PerroL
l.
Piaggi,
Buenos
1994.
Véase
Iberoamericano
Advocarus.
de responsabilidad limitada". en Congreso
ARAMOUNL Alberto. "Empresa individual
V Congreso de Derecha
de Derecha
Socieran'o
Socierarr'o. t. l.
y de la Emprera
Córdoba. ¡992. p. 335.
-
RODRIGO
S. LUCHlNSKY
-
VANESA
des por un único socio, siendo dicha posibilidad, sin
1980. Mediante
la sanción de la ley del 5 de noviembre
institutos
distintos,
individual
l. la empresa
saber:
a
da; y 2. la persona jurídica unipersonal '6.
individual
El primer instituto, la empresa
101
MORDOJ
embargo,
de 1925,
de
desvirtuada
se
definen
de
en
dos
limita-
responsabilidad
limitada,
responsabilidad
con
la correspondiente
inscripción en un registro creado al
varias empresas
física o jurídica, puede constituir
persona.
responsabilidad limitada. Esta amplísimaposibilidad casi no se
comparado.
Regulando este instituto “se crea un patrimonio de empresa. que sólo puede
la
los
acreedores
no
misma,
agredido por
empresa
respondiendo por
solamente
nace
efecto.
Una misma
individuales
de
encuentra
de
ser
el derecho
en
de los acreedores
las deudas
limitadas
del titular.
Solamente
de
incumplimiento
superior, etc." ¡7.
por
El
637
como
segundo instituto,
legislativo
del cuerpo
sociedad
dad limitada
de los
socios
siempre
que
del titular, ni por los acreedores
de otras
empresas
cabe la acción en casos
muy particulares: daño
de capital, simulación
de capital
de reducción
personajurídica unipersonal, es definida por el art.
“Toda persona
jurídica prevista por la ley
o sociedad
de responsabilipor cuotas
una
peï'sona o por una firma individual
unipersonal. Cuando el número
agregado asociativo
sus
se
reduzca
a uno,
actividades,
puede continuar
la
de 1925:
por acciones, sociedad
ser
constituida
por
puede
único
como
normas
de
socio
de tal
una
ente
los estatutos
modificados"
sean
'3.
b) Francia
Desde
posición del art. 1832 del CCiv., la doctn'na
evolución, que luego fue proyectada en la le-
contundente
aquella
mostró
francesa
interesante
una
por Claude
Champaud preparó un
de responsabilidad limitada".
por enDicho trabajo propiciaba la incorporación de
metodología del patrimonio de afectación, sin per¡9.
estructural
régimen
específico
jurídica,
el trabajo de Champaud —que inviste. sin embargo, un imporDesechado
valor doctrinario—, se adoptó un régimen de sociedad
tante
unipersonal, y se
modificó el an. 1832 del CCiv. (ley 85-697 de 1985) agregando el siguiente pá-
gislación. En
informe
1978
sonalidad
ló
a
nuestra
¡7
'3
¡9
comisión
una
bajo
la
con
un
y
En realidad.
encabezada
“La empresa
de Justicia.
titulado
cargo del Ministerio
la empresa
personal
también
se
define
personal
en
dicha
ley
el “Ansall”. de caraclen'sticas
únicas
no
aplicables
legislación.
ARAMOUNI,
“Empresa...".cil..
Alberto.
p. 336.
lbídem.
Ver
CHAMPAUD,
1980-487
Piaggi, RDCO.
Claude.
y
ss.
"La
empresa
personal
de
responsabilidad limitada".
trad.
Ann
l.
l02
en los casos
previstos en la ley, por
persona".
de la legislación comercial
permitió. como
sola
una
La reforma
física
persona
tituya
de
a
o
cada
por
una
unipersonal. Se exige
pennitie'ndose
pesos).
física
un
su
La administración
indistintamente
puede
no
persona
La sociedad
ideal,
a
ser
sólo le
su
mas
o
bien
un
se
de volun-
adelantó, la
la declara-
constituirse
por una
la persona jurídica que consunimembre.
En similar
sociedad
vez
capital mínimo inicial
aportación en dinero
queda en
único.
el acto
mediante
puede
constituir
permitido
es
de 50.000
manos
tercero
una
francos
sola sociedad
(unos 7.500
especie.
o en
de la persona
el socio
limitada
responsabilidad
sola persona.
de existencia
una
unipersonal
una
sentido,
de
de sociedades
ción de voluntad
ser
Y ENSAYOS
LECCIONES
“Puede constituirse
rrafo:
tad de
constitución
de un gerente, que puede
designado al efecto. El'órmanejado íntegramente por
la asamblea.
está
gano de gobierno de la persona.
el socio único. y posee competencia para todos los aspectos para
tiene en las sociedades
plurimembres. El socio único debe mantener
los cuales
un
la
libro
en
todas las decisiones
de gobierno de la persona.
hagan constar
responsabilidad por las deudas sociales se extiende —-en virtud de los
responsabilidad limitada—. sólo al patrimonio de la sociedad. Sin
es
casos
embargo. en determinados
posible ejercer la acción de extensión de
a
los
bienes
del
socio
único. Este supuesto se da en
responsabilidad
personales
los casos
de faltas en la gestión. ya sean
estas
por simple negligencia o se trate
de maniobras
fraudulentas.
en caso
de no respetarse el requisito leAsimismo.
gal que permite sólo una sociedad unipersonal por persona. se puede demandar
donde
se
La
efectos
de la
del
la nulidad
ente
1°.
c) Alemania
ley de sociedades de responsabilidad limitada. reformada en 1980, introduce
las SRL unipersonales. Su reconocimiento
ha tenido una importante
acogida en la práctica mercantil, que se revela por los datos estadísticos que
los registros societarios
de dicho país 2‘.
presentaron
La
2°
sola
asamblea
persona
1844-5
se constituye por una
o más personas
34'. La sociedad
de responsabilidad limitada
que sode sus aportes. Cuando la sociedad se componga
perdidas nada más que hasta la concumencia
a la
ella se denomina
socio único. El socio único ejerce los poderes atribuidos
persona.
en una
sola
de socios por las disposiciones del presente artículo. An. 36-]: En caso de reunirse
de responsabilidad limitada. las disposiciones del an.
de las partes de una sociedad
relativa
a la disolución
judicial no son aplicables. Art. 36-": Una persona física no
Art.
las
portan
dc una
la totalidad
del CCiv.
asociado
único
puede
responsabilidad limitada
ser
puesta
quier
3'
dc
una
interesado
Véase
sola
mas que de
no
puede
En
persona.
demandar
pude
ttt. c).
caso
una
tener
sola
como
sociedad
de
asociado
único
de violactón
la disolución
de las
responsabilidad limitada.
a
otra
sociedad
de
Una sociedad
responsabilidad
disposiciones del apartado precedente.
irregularmente constituidas...
de sociedades
de
com-
cual-
RODRIGO
La referida
S. LUCHlNSKY
reforma
da por dos o más socios
las cuotas
sociales
recaen
ción sin necesidad
de
transformará
sobre
sola
una
l03
MORDOJ
que “una SRL
constitui-
una
SRL unipersonal, cuando
todas
persona“.Así. se opera la transforma-
en
declaración
una
VANESA
-
Gesetz determinó
del Gmbh
se
de voluntad
al respecto.
expresa
Por otro lado, la fundación
ab initio de una SRL unipersonal también es
permitida, procediéndose a su formación por medio de una declaración contenida un una escritura
se entra
pública. A panir de la firma de dicho instrumento
en el iter constitutivo,
con
la posibilidad de actuarjurídicamente. Sin embargo.
hasta que no se completa la debida registración del estatuto
no existe
ni personalidadjurídica ni limitación de la responsabilidad. Se exige, asimismo, la indel capital social, que no podrá descender
de 25.000
tegración de un cuarto
marcos
Tal garantía
alemanes, y otorgar una garantía por el aporte del resto.
puede constituirse
por una simple declaración, pero su no efectivización
puede
acarrear
sanciones
penales. Con el cumplimiento de los requisitos se procede
a la registración, y todas
las obligaciones anteriores
al registro pasan a tener
titular
como
a
la
nueva
persona.
Esta obligación de integrar efectivamente
importancia “capital”:se ha de sentar claramente
patrimonios.
el monto
el
x
del aporte tiene una
de separación de
principio
los
Una
y socio
tuante
tiera
balance
un
esa
compensar
responsabilidad personal del acde la inscn'pción exisdesaparece. Sin embargo, si al momento
negativo con respecto al capital comprometido, el socio deberá
la protección de los terceros
diferencia, con lo que se refuerza
concluido
vez
el iler
la sociedad.
con
que contratan
La cuestión de la responsabilidad
específica por lajurisprudencia, atento
se ha resuelto
que el socio no responde
sos
la
constitutivo,
frente
d)
Inglaterra
El
titución
que será titular
sociedad.
ala
so
principio general
21
ROVERE.
dc distintas
Congreso
Marta
en
de
requisito
hace
de
un
se
L
solo
l. Advocatus.
en
se
forma
ha
re-
e inclulos terceros,
frente a su administrador.
frente
acción
una
de la
socio
administración
de mala
único
a
pluralidad de socios para la consembargo, la elaboraciónjurissiglo lo han atenuado significauna
pluralidad “formal”.
Sin
un
exige
Congreso Iberoamericana
Societarío.
tratada
reglamentación 23. Así,
patrimonio personal, salvo en ca-
su
más de
solamente
B., “Sociedad
legislaciones".
de Derecha
el
es
desde
Actualmente,
ha sido
la insuficiente
a
de las sociedades.
y funcionamiento
y doctrinaria
prudencial
tivamente.
único
del socio
con
de fraude, abuso o mala fe. En los casos
la responsabilidad personal del socio
suelto
una
compleja problemática. Su
dc Derecha
Córdoba,
l992.
Saciemrio
ps. 382 y
ss.
análisis
_\' de la
a
traves
Empresa
-
V
104
Y ENSAYOS
LECCIONES
A tenor
de las
del
disposiciones
Companies Act,
el número
y funcionamiento
para la constitución
de reducción a uno del número de ellos durante
cios necesarios
En
caso
de
una
mínimo
sociedad
plazo
un
de
es
so-
dos.
de seis
mayor
será
el socio
responsable personalmente por las deudas
que permanezca
luego de ese plazo B.
Resulta
and Co.
obligada la mención del caso “Salomon v. Salomon
Ltd.", que sentó un precedente importantísimo.Salomon, propietario de una industria. constituyó una sociedad
por acciones
junto a su esposa y sus cinco hijos. de modo que cada uno recibió una acción de una libra, sumando siete en total. Con posterioridad, Salomon
enajenó la fábrica a “Salomon and Co. Ltd." en
meses.
contraídas
ocho
libras.
mil
por la sociedad
Posteriores
Por
dicha
un
saldo
y
transacción
Salomon
recibió
debentures
emitidos
efectivo.
en
dificultades
económicas
determinaron
el
liquida-
concurso
los activos. sobró un saldo de mil libras que
que les pertenecía. Pero Mr. Salomon, en su carácse opuso
un
ter de debenturista,
aduciendo
preferente derecho. Ante tal postura,
era
nula porque de los hechos se
los acreedores
argumentaron
que la sociedad
compañía. Realizados
de la
torio
entendieron
los acreedores
demostraba
trataba
se
que
de beneficiarse
de
sociedad
una
la limitación
con
de primera instancia
por el tribunal
los Lores revocó la sentencia.
A
“Se ha dicho
tos:
apelante
son
beneficio
meros
interés
e
ello
no
una
de las siete
titulares
cn'ben
la
en
establece
de la
a los efectos
unipersonal constituida
responsabilidad. La tesis fue aceptada
de apelaciones. pero la Cámara de
utilizó los siguientes fundamen-
y la corte
esos
efectos.
que los seis accionista
que existen además del
en
de él. y que tienen sus acciones
testaferros, mandatarios
del mismo.
Voy a presumir que esto es así. En mi opinión
este
caso
ninguna
diferencia.
La
ley...
ciertamente
no
personas
suscriptoras del acta constitutiva
del interés de la acción o acciones
que suscriben.
el acta constitutiva,
o aquellas que han acordado
compañía
las únicas
a
y cuyos
las que
nombres
se
se
considera
encuentran
accionistas
en
el
y además
dispone
deben
ser
que cada
los reales
Las personas
que
hacerse
miembros
registro
ellas
de accionistas.
son.
en
sus-
de
son
verdad, los
accionistas"1‘.
e) Estados
de América
Unidos
Si bien por los
posible encontrar
aceptación de
en
absoluto
n
Cita tomada
Rosario.
propios del sistema político de dicho país, no es
legislación uniforme. existe una clara tendencia hacia la
de un solo socio. Un grupo de estados no requiere
de miembros
y existe otro grupo que sólo la exige des-
caracteres
pluralidad
Companies Act.
24
tora.
la
una
las sociedades
an.
3|.
de FAluNA. Juan
1980. ps. 62 y
ss.
M.. Tratado
de sociedades
comerciales.
Parte
general.
Zeus Edi-
RODRIGO
de
un
punto
la
modo
ese
de vista
S. LUCHINSKY
formal,
forma
en
figura antaño repudiada
-
VANESA
105
MORDOJ
al sistema
inglés, aceptando
“prestanombre”.Los tribunales han
similar
del
de
es-
de la responsabilidad a los bienes
que la extensión
personales de
quien utiliza una sociedad formalmente
plural solamente opera cuando se acredite la existencia
de perjuicio a terceros.
tablecido
Para la fundación de una corporation (similar a nuestras
sociedades
anónimas), sólo se requiere la suscripción del acto constitutivo, el certificate afincorporation, por una sola persona (y dicha voluntad puede ser expresada tanto
física como
por una persona
por otra corporation) y la entrega de un ejemplar
al Secretario
de constitución
de Estado,
de dicha
que hace
las veces
de organismo
compañía 35. Sin embargo, como
de
registro,
advierte
del
Anaya,
lugar
estas
el “instrumento de registración"36 guardan similitud
con
personas
que suscriben
lo que en nuestro
derecho
se denominan
37.
“promotores”,antes que fundadores
Por último, ciertos estados, como
New York, si bien permiten la unimembre, sólo
le conceden
dicho beneficio a las personas
físicas.
f) Japón
Código
El
caciones
de
la
japonés
de Comercio
el 29 de
julio
de 1990.
anónima
sociedad
una
exigía
un
de 1899tuvo
Anteriormente.
mínimo
de siete
una
se
de
sus
exigía para
fundadores.
Para
últimas
modifi-
la constitución
las SRL
sólo
se
pluralidad.
ha ocasionado
para las anónimas
su continua
violación
que el lepor medio de “hombres de paja", circunstancia
de 1990 deroga
la mencionada
reforma
gislador japonés no pudo desconocer:
Lo excesivo
el
tanto
quede
requisito
en
manos
del
requisito
de
de los siete
socios
de
socio.
un
solo
pluralidad
como
la causal
de disolución
cuando
la SRL
fue el requisito de capital
Otra innovación
que introdujo dicha reforma
radica en resde anónimas.
El espíritu de la norma
para la constitución
guardarla garantía de los terceros, intención que se logra asegurando, además
de un capital mínimo, la relativa
intangibilidad de ese capital. En efecto, se re92.000
lO
millones
de
pesos) de capital iniyenes
(aproximadamente
quieren
cial como
mínimo. Por otro lado, se elevó el capital mínimo para las SRL de
de yenes (unos 27.500 pesos).
100 mil a 3 millones
mínimo
25
2°
27
Según
Nuestra
ANAYA.
cl Model
Business
Corporation
Aa.
traducción.
Juime
Luis,
“Sociedades
inicialmente
unipersonales".
ED. 124-728.
106
g)
LECCIONES
La
definitivamente
Esta Directiva
las naciones
les fines.
ción,
sea
tenerse
de los proyectos
y las ten-
resolución, sancionada
esta
presente
por el Consejo de las Comunidades
Europeas, pues
las legislaciones de los estados
miembros.
en
la intención
la Comunidad.
sistemasjurídicosde
incorporar
figuradela sociedad unimembre. A ta-
de
la
a
los
olas
de que todzm las participaciones accionarias
de una sola persona,
operándosela transformaobjeto de registro a los fines publicitarios.
que el supuesto
queden
en
manos
circunstancia
una
el análisis
con
debe
establece
integran
que
dispone
de la SRL
cuotas
comenzar
nacional,
de l989
el 2] de diciembre
influirá
de
y antes
el orden
en
Y ENSAYOS
de la CEE
12' Directiva
Finalmente,
dencias
Dispone. asimismo, que el socio único ejercerá los poderes atribuidosa la
deberán registrarse
y que las decisiones
adoptadas en esa circunstancia
en
el respectivo libro de actas
del órgano gubemamental. Asimispor escrito
establece
celebrados
entre
el socio único y la sociedad,
mo.
que los contratos
asamblea.
en
los
de
casos
operaciones
¡consignarse por
lo considerado
excedan
que
"corriente",
deberán
escrito.
Por último. si bien
el referido
dictamen
recomienda
a
los Estados
la regu-
lación expresa
mentación de
de las sociedades
unimembres.
exige. sin embargo. la implefrauduregímenes especiales que tiendan a evitar las maniobras
la acogida de regímenes sancionatorios
en
dos
Incluso, recomienda
específicos. a saber: l. Cuando una persona física sea socio único de va-
lentas.
casos
rias sociedades;
jurídica
socio
sea
y 2. Cuando
único de
V. LOS PROYECTOS
Entre
tanto
tuto.
en
Así,
tan'os.
se
el mundo
destaca
del Junco
miento
en
yecto de
bién tuvo
de
un
numerosas
23
la
otra
persona
en
el insti-
promoviendo
propuestas
como
el de los proyectos parlamenla
Guzmán de introducir
limitada
que recibió media sanción pero
1990 el diputado Alberto
tratamiento
incluso
de 1929 del senador
responsabilidad
diputados. En
ley proponiendo
o
PAÍS
de la doctrina
el proyecto
unipersonal
unipersonal,
sociedad.
han existido
nosotros.
empresa
Gómez
sociedad
una
una
EN NUESTRO
3°
y el de 1949
finalmente
no
del senador
recibió
trata-
Aramouni
presentó un
incorporacióndela “empresa individual", que
protam-
disvalioso.
Proyecto de Unificación Civil y Comercial. preparado por una Contiespecial de laCámara de Diputados dela Nación. registrado como ley 24.013
El
sión
28
Albeno
29
Cabe
mencionar
Sordelli (1940).
El proyecto
los
trabajos
Waldemar
del senador
sola persona
podrán constituirse
las prescripciones de la presente
del doctor
Arccha
Alfredo
Mario
(1942).
Guzmán
igualmente
ley".
con
A. Rivarola
Arturo
indicaba:
de la
Esteban
(l9l4),
Vega (1943).
“las empresas
capitales limitados,
o
entre
entidades
sujeuíndose en
Lamadrid
muchos
(1937).
otros.
formadas
por
todas
partes
sus
una
a
RODRlGO
fuera
y que
la virtud
vetado
S. LUCHlNSKY
por el Poder
ninguna
como
otra
-
VANESA
107
MORDOJ
2719/91
por medio del decreto
anterior de acelerar
las discusiones
Ejecutivo
propuesta
tuvo
en
to-
dos los ámbitos.
El mencionado
sola
una
por
modificando
mienza
discusiones
3°, permique despertó encontradas
de una SRL o una SA. En efecto, copersona
l° de la ley 19.550: “...Habrá sociedad
comercial
Proyecto,
tía la constitución
el
an.
o más personas...".
cuando
una
También
se proponía la introducción
del siguiente párrafo al inc. 8° del art. 94: “Lo dispuesto precedentemente no será
aplicable cuando el socio único lo sea de una sociedad anónima o de responsa-
limitada”.
bilidad
del proyecto
—al igual que en el
optaron en ese entonces
proyecto
que se analizarápor un régimen de sociedad
unipersonal,
las ya conocidas
estructuras
de las sociedades
flexible, y utilizando
Los redactores
actual
bastante
pluripersonales.
Descartado
aquel significativo proyecto, en estos últimos años diversas
se han discutido
en
los distintos
ámbitos; mas la tendencia
general
la aceptación del mencionado
instituto, variando por cierto las técnicas
3'
agrupó en
para su eventual
acogida legislativa. El doctor Vítolo
las posiciones que dividen a la doctrina
actual. El pri mer
grandes corrientes
al sistema
de
de incorporar al empresario individual
grupo plantea la necesidad
un ente
con
la ley 19.550, creando
personalidad jurídica distinta dela del único
en
las siguientes ideas:
socio, basándose
la pluralidad en
l. En la realidad, existen
sociedades
que sólo mantienen
propuestas
es
hacia
propuestas
dos
fon'na
aparente,
y
con
una
mínima
tenencia
o
simbólica
por parte de
otro
u otros
socios.
2. Es conveniente
través
cual
que
de las sociedades
se
tiene
3. La
socios
otros
por el
el
régimen
comerciales,
de limitación
ya que
importante experiencia.
indudable
ventaja de que en
es
un
pueda instrumentarse
régimen conocido y sobre
a
el
una
sin afectar
previsto
para
la estructura
el aumento
el futuro
societaria,
de
el titular
proceso
pueda incorporar
que
se
llevaría
a
cabo
capital.
3°
El velo a la ley de unificaAl respecto. véase BORDA, Guillermo
A., “Una medida necesaria:
años a libro ceED, 146-883: "La Cámara de Diputados sancionó hace cuatro
y comercial".
rrado, el proyecto elaborado
por una comisión
designada al efecto. Es decir, sin que los diputados
lo duo
corno
idea de lo que volaban
vieran la menor
y, desde luego. sin haber leído el denso proyecto.
Code ellos al tratarlo";
uno
ZALDlVAR, Enrique, “¿Otro intento de reforma de la Ley de
A. "Socrcdad
Horacio
BEISUNCE.
no
debe
GARCIA
como
merciales?
ED, l46-953;
ción civil
Sociedades
(Dc
legislarse)",
solo socio" ED. l46-925.
un
3‘
unipersode responsabilidad limitada
y sociedad
VÍTOLO. Daniel Roque. "Empresa individual
V Congrera de Derecha
de Derecho
Sacieraria
y de la Empresa
nal", en Congreso Iberoamericana
Córdoba. l992, ps. 319 y ss.
Socítlan'o, t. l.. Advocalus,
de
-
108
Y ENSAYOS
LECCIONES
lado.
Por otro
otro
de la doctrina
sector
gran
—brindando
nacional
simi-
la comisión
lares razones
presidida por Claude
que aquellas que brindara
3Lse inclina
informe
de
por el establecimiento
Champaud en su trascendente
régimen de empresa individual de responsabilidad limitada, otorgándole
personalidad jurídica en algunos casos, y en otros simplemente acudiendo a la
figura del patrimonio de afectación. basándose en lo siguiente:
de naturaleza
l. La inconveniencia
de incorporar al régimen societario,
con
naturaleza
un
instituto
contractual.
que conviva
bajo las mismas normas.
un
de declaración
2. La
en
los
unilateral
canismos
en
que
haya
aplicar
un
incorporación de
adecuados
Teniendo
timamente
amplio
un
solo titular
futuros
haz de relaciones
del paquete
socios
de conversión
no
se
ve
intrasocietarias
accionario.
si
enervada
se
prevén me-
estructural.
este
reseñaremos
esquema.
algunas propuestas que úlla doctrina
nacional
en los distintos
ámbitos de discusión
presente
ha elaborado
académica.
*
de la voluntad.
de
imposibilidad
casos
3. La
Comenzaremos
por analizar
las propuestas
de
autores
correspon-
grupo. es decir, aquellos que propician la creación de socieutilizando
el esquema
orgánico de la ley ¡9.550. Luego, reaquellas propuestas en tomo a la denominada
“empresa individual
responsabilidad limitada“. correspondientes al segundo grupo supra mencionado.
Por último, efectuaremos
un
análisis crítico del Proyecto de Código
dientes
al
dades
primer
unimembres
señaremos
de
C ivil. tarea
la mayor
clara
en
Obsérvese
sido cordialmente
convocados.
para la cual hemos
cantidad
de propuestas
—tanto
en la doctrina
como
legislativos- que se presentaron
unipersonales", circunstancia
lo fueron
des
ese
que
en
puede
en
como
que
los proyectos
de las “socieda-
al sistema
tomo
leerse
tendencia
una
muy
sentido.
a) La sociedad
unipersonal
bajo
la estructura
orgánica
dela
ley 19.550
Impulsa la incorporación de
el derecho con la realidad negocia].
ple. que contribuya a conciliar nuevamente
de “Afectación
Propone utilizar la denominación
patrimonial limitada", y le
físicas. La constitución
de la
a las personas
permite su constitución solamente
sociedad
se efectúa
mediante
la redacción de una declaración jurada por instrumento
público o privado, que deberá ser posteriormente registrada.
El socio único deberá llevar los libros en debida forma, y le serán aplicadas las normas
con
la actividad
de control
de acuerdo
que emprenda. En todo
lo demás le serán aplicadas las leyes sobre sociedades, principalmente para el
concursales
de extensión de la quierégimen de administración, y las normas
LAmoldo
bra,
32
en
su
K leidermacher.
un
caso.
CHAMPAUD. Claude.
“La
empresa...".
cit.
instituto
sim-
RODRIGO
S. LUCHINSKY
dades
denomina
comerciales.
-
VANESA
La utilización
Pérez Hualde.
2. F emando
unipersonal", según este autor.
pluripersonalidad del término
utilizan en su mayoria las normas
es
incorrecta,
“sociedad”.
la unimembre
“sociedad
de la connotación
virtud
de que
de organización del actual
a
109
MORDOJ
de la denominación
en
A pesar
“Patrimonio
en
su
propuesta
régimen de
de
se
socie»
independiente
con
físicas,
personalidadjuridica". Sólo se permite su constitución a las personas
uno
solo. Propone agregar
al art. 94, inc. 8° que en
quienes podrán constituir
el caso
de que la sociedad
se quede con
un
solo socio, se transforme
en
el instituto propuesto.
Sostiene
individual
acudirá a
que el pequeño empresario
la SRL de base unipersonal por su simpleza estructural
y por su mayor economicidad.
3. El doctor
C.
Miguel
Araya, por su parte, amén de proponer la sociedad
infra del grupo “b)" asegura que la incorpocontroproblema de las filiales o subsidiarias
ración
las ideas
y descartar
del instituto
solucionará
el
ladas.
La
da al
pequeño
unipersonal
familiar
posibilidad
o
de
crear
mediano
de las vicisitudes
sociedades
unipersonales no estaria
empresario que desea resguardar
Para
emprendimiento comercial.
sólo
su
del
reserva-
patrimonio
el referido
au-
las personas
sociedades
jurídicas también podrán crear
unipersonales,
la figura de la sociedad
totalmente
controlada.
En lo que hace a la esserá similar
ala actual ley 19.550.
tructura,
tor,
creándose
también Ia tesis del patriMario Favier Dubois (pater). Recham
(infra, grupo "b)"), y promueve la creación unipersonal de un
personalidad propia independiente de la del empresario. Esta posibilidad
físicas. Sin embargo, critica el proexclusivamente
alas personas
4. Eduardo
de afectación
monio
ente
con
reservada
queda
yecto de unificación
de 1992 por llamar
a dicho
bre todo, por llamar
denominarse
"sociedad"
“contrato”
ente
a
dicho
unipersonal.
constitutivo
acto
que
en
su
y, sotesis doctoral
“empresa individual de responsabilidad limitada".
Mariana
Baigorria, Eduardo H. Pérez y Mario A. Puincorporación de la sociedad unipersonal al régimen de la
fitanto
personas
ley 19.550, con un régimen flexible. Así, podrán constituirlas
sicas como
jurídicas, y una persona podrá ser titular de más de una sociedad
un
régimen de fiscalización especifiunipersonal. Sostienen
que debe crearse
co. sobre todo para aquellas que queden comprendidas en alguno de los supuestos
El control se llevará
del art. 299 de la actual Ley de Sociedades
Comerciales.
de un Registro de Auditores
a cabo
a cargo
externas,
por medio de auditorias
debe
5. Liliana
rícelli.
que
se
Araldi,
Proponen
creará
a
la
tal efecto.
1 10
Y ENSAYOS
LECCIONES
b) Propuestas
torno
en
la
a
“empresa unipersonal”,
33
diferenciada
interna
structural
con
y Daniel
34. Luego de criticar duramente
la prode unificación
de |99|
que consideran
inoportuna habida
de debate
la “empresa inprevio suficiente. promueven
responsabilidad limitada" (EIRL), que constituye básicamente un
de personalidad jurídica, y sometido
a un répalrimonio de afectación. carente
gimen específico.
creada por voluntad
Dicha empresa,
individual. antes de ser inscripta, podel empresario, paran cual se establece
drá ser impugnada por los acreedores
un
régimen de publicidad. Dicha oposición también operará cuando el empresario intente
bienes al patrimonio de afectación.
Los de natuintegrar nuevos
una
restricción al
raleza registral que se incorporen a la EIRL. Io harán como
dominio, y esa intención de incorporar bienes debe ser previamente publicada
de oposición. En todos los casos
se depara posibilitar el ejercicio del derecho
al
comerciante
berán llevar los libros de comercio
individual.
y se deexigidos
de acuerdo
con
la actividad
‘berá llevar la contabilidad
emprendida, presentan-
Rafael
Barreiro
puesta
legislativa
cuenta
de la ausencia
dividual
do
en
.
de
su
balances
casos
A diferencia
y estados
de otras
dad de la administración
es
cuanto
a
empresario,
la EIRL
luego
de resultados
a
donde
en
propuestas.
de la empresa.
se
aquí en
de contralor.
la autoridad
permite
todos
los
la titulari-
escindir
casos
el
empresario
de la EIRL.
administrador
En
del
M. Turrt'n
las relaciones
estos
últimos
de satisfechos
tendrán
en
su
de la EIRL
los acreedores
entre
al remanente
derecho
totalidad
los acreedores
y los personales
del patrimonio de
de éste. El
patrimo-
nio afectado. asimismo, no podrá ser utilizado
para garantizar o afianzar deudas ajena ala EIRL. Viceversa.
los bienes no afectados
del empresario y de sus
parientes
33
más
Para
EIRL.
Remitimos
próximos
acentuar
al lector
esta
al
para garantizar deudas
podrán ser utilizados
independencia de los patrimonios. a pesar de
no
trabajo
de CHAMPAUD. Claude.
“La
emprua...". ciL.
en
donde
se
de la
la titu-
efectúa
estudio
de las “empresas personales". Asimismo.
Vease ODRIOZOLA. Juan Martín,
VII C ongrera
de un solo socio o empresa
unipersonal de responsabilidad limitada".
dz Derecho
Saclemn'o
Iberoamericano
de Derecho
Societan'a
y de la
y III Canguro
Buenos
individual
Aires. l998. ps. 268 y ss. El autor. al defender el régimen de empresa
l. la
negocios
jurídico ofrecerá m opciones. n suba:
para encarar
esfuerzos.
‘participando de los beneficios y sopomndo las pérdidas"; 2. El "fideicomiso".
para llevar adelante negocios fiduciarios puntuales y dirigidos a un beneficiario predeterminado; y 3.
de responsabilidad limitada"
similar que no
La “empresa unipersonal o individual
o cualquier nombre
con
los anteriores. para afrontar negocios propios sin poner en riesgo —por ejemplosea confundible
el patrimonio familiar...".
un
completo
“Sociedad
Argentino
anrera.
sostiene
que el sistema
“
aunando
3‘
En similar sentido. ver el proyecto del diputado Alberto Aramouni. que fuera aprobado por la
de responH. Cámara de Diputados de la Nación en 1990 (ARAMOUNI. Alberto. "Empresa individual
Iberoamericano
de Derecha
Socielan'o
sabilidad limitada". en C ongrero
VCongrera
y de la Enprera
Socíelario. t. l., Advocarus. Córdoba. l992. ps. 335 y ss.).
—
de Derecho
RODRIGO
unificada
laridad
tratación
entre
S. LUCHlNSKY
VANESA
-
l l l
MORDOJ
restricción
y su forma de inscripción como
el EIRL y el empresario es calificada
como
al dominio,
nula
la
de nulidad
con-
ab-
soluta.
Por último, esta propuesta concede
la posibilidad de cesión global del EInormas
REL. cumpliendo estrictas
publicitarias, y garantizando la posibilidad
oposición previa
de
de los acreedores.
En el proyecto
legislativo de Alberto Aramouni, el empresario responde con
patrimonio personal en caso de dolo, fraude, o: l Si no lleva la contabilidad
legal: 2. Si omite practicar los balances anuales; 3. Si aplica los bienes
a actividades
ajenas a la empresa; 4. Si efecmare retiros personales sua los permitidos
o dispusiere en
provecho propio de los bienes de la
5. Si no cumpliere con la formación
de un fondo de reserva.
En todos
empresa;
los casos,
la empresa
termina
por la pérdida del 50% del capital afectado.
todo
su
.
forma
en
afectados
periores
VI. ANÁLISIS
CRÍTICO
CIVIL
COMERCIAL
Y
DEL
PROYECTO
DE
UNIFICACIÓN
aquí la sección principal del presente ensayo.
“sociedades
problemática de las denominadas
He
la
en
reseñado
e
el estado
intentado
mas
actual
de la discusión
algunas
presentar
soluciones
el ámbito
en
a
A modo
de
un
de introducción
solo
socio", hemos
nacional,
de la doctrina
las que han arribado
siste-
algunos
extranjeros.
El análisis
algunos aspectos del derecho comparado, cuando se trata de
institutos
susceptibles de ser utilizados en el ámbito local, nos permite enriquecer
Esta evidente
utilidad
se ve potenciada
significativamente las discusiones.
cuando
se estudian
No hace falta ser empresario
aspectos del derecho comercial.
ni economista
—sino que “sobra” con ser parte de esta “aldea global"—, para
entender
de cuya fuente históricamente
surgieron
que las prácticas mercantiles,
en
todo el
las normas
jurídicas correspondientes, son cada vez más uniformes
mundo. Este fenómeno
mundial, cuyo análisis apreciativo quedará para otros
revisión de las normasjurídicas de los distintos
estudios. obliga a la constante
países. No se trata, aclaremos, de una tarea simple: no implica “trasplante”de
normativas
tendencias
normas
de probado éxito, sino de confrontar
las nuevas
mundiales
con
las particularidades jurídicas, políticas y sociológicas de la región que pretenda una reforma de su derecho.
La necesidad
de modernizar
nuestro
derecho
privado, en muchos aspectos, ha llevado
los
de
a
la elaboración
Códigos Civil
técnicas
cuestiones
muchos
gún
gún otro
proyectos
modo
un
y Comercial.
o
de varios
Por
jurídicas,
“pacto social", y que
conjunto
de normas,
sobre
proyectos
razones
sino
que
han sido desechados.
se
de reforma
e
unificación
de
con
que no siempre tienen relación
cuestiones
con
vinculan
políticas,
que un Código Civil es
Es cierto
deal-
quizás casr nrnrepercute. como
toda la sociedad, en muchos aspectos. Pero
su
reforma
l 12
mente
en
máxime
otorgar a cada propuesta,
que es necesario
por intachables
juristas. la posibilidad de ser discutidas
los ámbitos científicos.
A eso apuntamos.
cierto
es
elaboradas
son
Y ENSAYOS
LECCIONES
también
todos
a) Disposiciones de la proyectada
cuando
íntegra-
reforma
se ha limitado
a reformar
alProyecto de Unificación Civil y Comercial
de la ley 19.550 (arts. l°, 17, 21 a 28. 61, 90, 94, las denominal y 4. y derogó los arts. 36l a 383), y mantuvo
intacta
de las sociedades
La introducción
unipersonales se concreta
en
la proyectada modificación
del an. l°, agregando el siguiente párrafo: “Las
sociedades
de responsabilidad limitada
anónimas
y las sociedades
puedenser
constituidas
humana
por una sola persona
ojurr'dica“35. Asimismo. se modifia las causas
de disolución
ca el an.
94, inc. 8°. referido
societaria, agregando:
el socio único lo sea
“Lo dispuesto precedentemente no será aplicable cuando
El
gunas
ciones
normas
de las secciones
su
sistematicidad.
de
una
anónima
sociedad
Los redactores
un solo socio“. utilizando
de
o
de este
\
en
responsabilidad
limitada"
Proyecto han optado por
lo pertinente la estructura
un
3°.
régimen de “sociedad de
orgánicade las sociedades
de dos o más socios. Los redactores
enteny de responsabilidad limitada
que esta elección tenía su explicaciónen circunstancias
prácticas:“se evita
constituir
tipos especiales y prever farragosos cuerpos legislativos, recurriendo
anónimas
dieron
sencillamente
la
Ante
a tipos ya existentes.
conocidos
de
pretendida desnaturalización
37.
y utilizados"
la noción contractual
de la socie-
del Proyecto
los autores
dad, al permitirse su constitución
por una sola persona,
debe ser prela constitución
de una sociedad
contestan que no necesariamente
sea
por un acto bilateral, sino que cuando
producto de una declaración
individual
de voluntad. “el aspecto genético se separara
de ese carácter; pero en
cedida
ambos
clase
casos
podrá reconocerse
elegida" 33.
Por otro
dejan
una
resultará
de cada
Nótese
que
en
el proyecto
con
los caracteres
típicos de
la
de personas.
la falta de
pluralidad
es revertido
explicando que esa inapliparticular. Explican que no invalida la tipidel
elegida, y que. por ejemplo. las decisiones
practicarse igualmente, indicando la decisión del
caso
ficación de la figura societaria
órgano de gobierno deberán
35
sociedad
de que
lado, el argumento
sentido
ciertos institutos.
de tener
cabilidad
ante
en
de reforma
de 1991
(velada por el decreto
27l9l91)
se
una
el primer párrafodel an. l° al disponer: “Habra sociedad
alos fines de esta ley cuando
Por otro lado. aplaudimos ln nueva
sonns..
concepción de “persona de existencia visible"
plemente “persona humana".
3°
FJI este aspecto se repite la propuesta de l991.
37
del Proyecto de Código Civil". punto 333. c).
"Fundamentos
38
del Proyecto de Código Civil“. lug. cit.
“Fundamentos
modificabn
o
má: persim-
como
RODRIGO
único socio.
cietaria
plun'membres
de la constitución,
formación
S. LUCHINSKY
Además, señalan, que
de las
estriba
socios,
nuevos
otra
enla
o a
-
VANESA
113
MORDOJ
la organización soventaja de mantener
posibilidad de incorporar. a posteriori
la inversa.
sin la necesidad
de
trans-
una
estructural.
concluir
del Proyecto en análisis se ubican en la
que los autores
en el comienzo
del ensayo
como
la de aquellos autores
que
recepción del instituto “como un modo de receptar un instituto ya
en tanto
sosrealidadjurídica" 39. Esta conclusión se deja entrever
tienen que “podríadecirse que las sociedades
de un solo socio (real). tienen ya
sólo por pruritos técno debe
detenerse
tipicidad social. cuyo reconocimiento
adecuadas
con
una
nicos, los que hallan soluciones
inteligente adaptación” 4°.
Se
puede
definida
corriente
propician
la
inserto
la
en
b) Valoración
nuestra
beneopinión: en líneas generales, consideramos
necesaria
la incorporaproyectada. Sin embargo, creemos
hasta tener
probanzas de los resultados, impida la cons-
Adelantaremos
ficiosa
la reforma
ción de
una
titución
norma
que,
de más de
sociedad
unimembre
cada
a
conveniente
organización de
ha recibido
mayores
de efectiva
caciones.
la utilización
del
personajurídica, por
objeciones en sus casi
vigencia. La practicidad,
la
comercial, es una cualidad fundamental.
recordemos, son quienes practican el comercio,
ser
sociedades
flexibilidad
modificación
del
solamente
Proyecto,
estructural
al
si les resultan
permitir
la
un
treinta
cuando
a
y
régimen de la ley
régimen conocido,
años.
se
cada
—acudiendo
a
de
de la norma,
o
no.
lado,
socios
nuevos
las
19.550
y que
modifi-
de institutos
trata
y quienes utilizarán,
Por otro
convenientes.
incorporaciónde
de la sociedad
leves
con
Los destinatarios
derecho
nuevas
“persona humana“,
‘
Consideramos
la
para
no
sociedad
una
unimembre.
normas
sin
sobre
estas
esta
una
au-
la
Posibilitará
conveniencia.
de capital, por ejemplo—, es de evidente
de expansión en
miembros, tanto en momentos
rápidaincorporación de nuevos
en
como
las inversiones,
se necesitan
nuevos
capitales para aumentar
una
de crisis. para facilitar
el ingreso de fondos para intentar
momento
recuperación económica.
Además, el retiro de los socios permitiráque el último socio
al mando de los asuntos
sociales pueda seguir operando beneque permanezca
de conseguir
con
la limitación de la responsabilidad. y sin necesidad
ficiándose
si la incorporaciónno
nuevos
de tener
socios, bajo la amenaza
que disolverla,
en
un
corto
se efectiviza
plazo (según actual art. 94, inc. 8°, ley 19.550).
mento
donde
39
Véase
4°
“Fundamentos
pto. lll. c).
del
Proyecto
de
Código Civil".
lug.
ciL
LECCIONES
l 14
No
creemos
que
clásica
óbice
sea
esté desnaturalizando
la
para
concepción
Y ENSAYOS
la solución
propuesta el hecho de que se
de la sociedad, o la posición
contractual
motivos
determinantes
patrimonio. No encontrarnos
lingüísticas,o de naadopción de otro régimen. Las cuestiones
que aconsejen
turaleza
que arriesgue otros
jurídica. no pueden justificar una estructuración
la practicidad y la simmás importantes. según nuestro
valores
criterio, como
a expresar
Volvemos
de
que consideramos
que en cuestiones
pleza normativa.
del
de la unidad
la
la facilitación
comercial,
derecho
—obviamente
del intercambio
el
con
res-
humanos
de los valores
del desuperiores que guían a todas las ramas
es
un
objetivo primordial.
Algunos regímenes extranjeros imponen la obligatoriedad de adicionar a
social. alguna frase o sigla que indique el carácter de unimem-
guardo
recho—.
la denominación
Este
bre de Ia sociedad.
rápidode
Dos
lado.
en
razones
las
aspecto.
de la
los terceros
juristas
merosos
s
cuya
razón
de
ser
sino
es
no
el conocimiento
social, también ha sido remarcado
estructura
el ámbito
en
nu-
por
local.
fundamentales
llevan
nos
sociedades
nuevas
de
un
a
desechar
posibilidad.
esta
socio. lo único que
solo
se
Por
modifica
un
res-
de la pluralidad de fundapecto de las actuales, es el actual requisito esencial
dores y socios. pero la organización interna. y el régimen de responsabilidad,
es
idéntica.
Crear
un
régimen
nal y SRL unipersonal,
creencia
de que las nuevas
men
de responsabilidad
relaciona
“SRLU”
directamente
resultan
o
de denominaciones
"SAU"
sociedades
es
y “SRLU”,
funcionan
quizás más
primera: si las
distinto.
con
la
desestimadas
diferenciado
socialmente.
se
(SA unipersoocurre) crearía la falsa
forma, o que su régi-
nos
de
otra
benévolo.
La
segunda
volveremos
razón
se
“SAU”
sociedades
nuevas
inevitablemente
o
a
lo
desterrar, es decir. a la utilización de un negocio jurídico indirecresguardar una fracción del patrimonio del empresario.
Respecto de los objetivos que se persiguen con la proyectada reforma. no
podríamos concluir. antes de ensayar la nueva
legislación por algunos años. si
se trata
de un mero
“sinceramiento”
del actual régimen societario
4'. o si redundará en un efectivo
incentivo
al emprendimiento económico
42. Seguramente,
lograr este segundo objetivo, en un país con una economía deprimida y centralizada en los grandes capitales, muchas veces
extranjeros, sería muy importante “. Pero de todas formas, siendo
ambos horizontes
positivos, su acogida, sosdebe ser promovida.
tenemos,
han entendido
de
Algunos autores
que posibilitar la limitación individual
la responsabilidad facilitan'a
la irresponsabilidad
de manioy Ia consecución
que queremos
to
para
Véase
41
Véase
¿No
pto. lll. C).
pto. lu. d).
sen’a fantástico
que
el secreto
de ln vida
lo encontremos
en
el derecho?
(sit).
RODRIGO
bras
S. LUCHlNSKY
al disminuir
fraudulentas.
diciendo
argumento
de las maniobras
que, por
fraudulentas
penal—, tendrán
efectiva
ocurrió
huta
gado:
ahora
sistema.
nuevo
aplicación a
maniobras
fraudulentas
concretar
las
con
que
en
la
las unimembres,
ni tendrá
45. que
se
Por
como
a
que
agre-
de la
pluraley; en este
la
confiamos
directivas
legislativas,
lado, nótese que las mismas
la unimembre
con
de bienes.
fraude
a
la
se pueden
legislación
lista de maniobras
sucesoria, y toda la extensa
reprochables por la ley y por la
lo correcto
lo incorrecto.
ral. que sigilosamente intenta mostramos
y marcamos
vertencia
ria
una
sin
que
limitación
la facultad
a
lo
acudiendo
a
los
prudencia legislativa.
sociedades
vas
se
países. de
de otros
que fueron
dividual,
creadas,
o
si
son
les
Es necesario
asigne
otras
sea
meras
—y
esto
no
herramientas
nos
dato
ese
con
el mercado
o
por parte de
unimembres
re-
de
datos
parece
4‘
Véase
‘5
al
janas
4°
‘7
se
utilizan
para
lo
emprendimiento invan'as partes el patri-
el
en
terceros.
si la
Posteriormente
prevenciónreal-
régimen legal. no
ley 19.550 ya prevé una
del actual
La
lll. b).
Seguramente se acudirá
espíritu de la ley.
más
seguido
a
la teoría del
disregard,
para dcsarticular
maniobras
le-
la sanción dc
Consideramos
esencial. para que todo este régimen funcione adecuadamente.
nordel proyecto en anáhsrs,
los alcances
Si bien esto excede
dc derecho
penal societario.
necesidad.
de un aspecto del derecho
poco explorado. pero de acuciante
específicas
trata
si
evaluar
de la realidad.
correspondía, o si ha resultado excesiva.
Respecto de las sociedades
pluripersonales
necesario
incorporar dicha restricción.
nos
de
que a estas nuelos datos estadísticos
concreta
sirven
incentivar
para fraccionar
la garantía de los
fraudulentamente
y disminuir
con
los nuevos
analizará. contando
mente
se
la función
evaluar
para
culturas—, y
sincerar
monio
mas
sociEdades
de constituir
físicas. Tal como
algunos
y por parte de personas
disponen 47, cada persona “humana”, y cada sociedad
una
sola sociedad
unipersonal.
poder constituir
nuevaque esta prevención legal podría ser violada
de una cuestión
que se trata
prestanombres, creemos
unimembres,
otras
vez
solo socio, sólo debe
Aunque entendemos
mente
se
La
de las herramientas
legales —y quizás el perfeccionamiento de
adecuado
para evitar aquello que es repudiable.
embargo, pese a lo expresado en los últimos párrafos. una adnecesadejar sentada. Tal como lo adelantamos, creemos
queremos
el método
es
gímenes extranjeros
un
mo-
utilización
correcta
éstas 46-,
Existe
a su
la
en
forma
llamativo
un
requisito
Además.
amplias
otro
facilitarán
civil
de fraude
sentido.
las
toma
concreto.
ocultamiento
este
la desarticulación
de la misma
el
frecuente
caso
44. Rebatimos
a
rama
¡9.550. Con
ley
fácilmente
violar
sostiene
se
pluripersonales:
l 15
MORDOJ
tendientes
—tanto
de la
suele
siendo, por cierto un
ello no será necesario.
plenamente en el criten'o judicial
al caso
y las adapta constantemente
VANESA
normas
simuladas
las sociedades
con
-
garantía de los acreedores
lado, las
o
régimen. se
el actual
en
lidad de personas.
la
un
Véase
el
régimen francés
y la Xll
Directiva
dela
CEE.
l ¡6
Y ENSAYOS
LECCIONES
En efeclimitación en el art. 3] re5pecto de las participaciones en otra sociedad.
con
ñcon
se establece,
objeto exclusivamente
excepción de las sociedades
nanciero. que ningrna sociedad
"puede tomar o mantener
participaciónen otra
to,
u
sociedades
otras
por
libres
superior a sus reservas
legales. Se exceptúa el caso
monto
un
capital y de las reservas
participación resultare del
su
de dividendos
en
y
que el
la mitad
a
exceso
de
la
en
acciones
o por la capitalizaenajenacióndel exdesde la fecha del balance general del que surge
ceso
en un
plazo de seis meses
de voto y utilidades
es Ia pérdida de los derechos
el exceso,
que correspondan
a esas
participaciones. Por lo expuesto. resulta patente que con el régimen vique
gente se puede controlar, de alguna fon'na, que la magnitud de los montos
a la constitución
una
SA pluripersonal destine
de una o varias sociedades
en las
se mantengan
en proporción con
el patrimonio de la
que sea el socio exclusivo.
ción de reservas“
pago
43. La sanción
Finalmente.
necesario
es
jurídicos precisan
menes
a
cuencias
sino
se
en
cumple
la
con
matriz.
sociedad
normas
norma
legal,
observancia.
su
jurídica de una
jurídicas.
En el derecho
las vulneren.
a
de estas
hacer
un
Este
societario.
una
advertencia
esencial.
Todos
los
ingrediente que inste a los destinatarios
es el que
diferencia
principio kelseniano
incumplimiento no acarrea
carácter, cuyo
las
normas
que serán aplicadas mediante
Existe una sen'e de acciones
consecuencias
tendientes
de
de otro
específicas
distintos
contienen
métodos
judiciales. de
resguardar los principios fundamentales
que
una
regíde las
una
conse-
serie
de
aquellos que
carácter patrimonial,
inspiraron la creación
a
normas.
más graves deben ser reprimiembargo, consideramos
que los casos
de carácter penal. A estos fines. consideramos
que las figuras
en la praxis judicial —los
supuestos de defraudación—.
En otras
palabras: es necesario contar con un moderno
penal societario, con figuras específicas. que tiendan a la protecciónde
bienes jurídicos también específicos, como
por ejemplo. el “regularfuncionamiento
de las personas
jurídicas", etc. Propiciamos un régimen comercial con
una
de “caja de herramientas"
gran flexibilidad. que haga las veces
para el emunipresario. Esta flexibilidad. que permita constituir fácilmente sociedades
personales, ampliarlas, enajenarlas. etc.. debe tener no obstante límites fijos,
Sin
dos
sanciones
con
actuales
que se utilizan
insuficientes.
resultan
derecho
claramente
tario. que
dejar
‘3
demarcados.
no
obstante
de mencionarlo.
An.
31. ley ¡9.550.
Para
ello
exceder
los
que propiciamos este derecho
objetivos del presente trabajo,
es
no
penal sociequeríamos
RODRIGO
S. LUCHINSKY
-
VANESA
1 17
MORDOJ
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