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From the SelectedWorks of Max Garcia Sanchez
Fall November, 2011
La Sociedad Mercantil Unipersonal: Pertinencia
de su utilización en México
Max Garcia
Available at: http://works.bepress.com/max_sanchez/5/
GoldbergyS
S.C.
DOCUMENTO DE TRABAJO
CONSULTORES & ABOGADOS
LA SOCIEDAD MERCANTIL UNIPERSONAL: PERTINENCIA DE SU
UTILIZACIÓN EN EL DERECHO MERCANTIL MEXICANO.
Max G. Sánchez
Francisco García Sánchez
México, D.F.
Noviembre de 2011.
© Derechos Reservados, GoldbergyS S.C.
La sociedad mercantil unipersonal: pertinencia de su
utilización en el Derecho mercantil mexicano.
Introducción
Barrera Graf señala que hablar de una sociedad mercantil compuesta de un solo
miembro pareciera plantear una contradicción en el concepto, porque sociedad en
efecto hace referencia la pluralidad de personas, sin embargo, la sociedad
unimembre existe y funciona, y tal parece que cada vez es más frecuente en nuestro
país y en el mundo (Barrera Graf, 313). Al respecto en varios países de Europa
(Alemania, Francia, Gran Bretaña, España, Luxemburgo etc.) existe esta figura
jurídica empresarial.
En este trabajo se busca analizar la racionalidad jurídica de la existencia de las
Sociedades Unipersonales y la pertinencia de que el Derecho mercantil mexicano
regule la Sociedad mercantil unipersonal, buscando contrastar los aspectos positivos
y negativos de esta figura societaria.
Desarrollo
En principio se debe destacar que las sociedades unipersonales son más una
problemática en la doctrina que en la práctica. Lo anterior debido a dos cuestiones
principalmente: primero, que el término “sociedad” significa más de una persona,
por lo que una sociedad de un solo socio parece ilógica.
López y Porras (mimeo, p. 3) señala que el Diccionario Jurídico del Instituto de
Investigaciones Jurídicas de la UNAM define a la sociedad unimembre como:
“Como su nombre lo indica son sociedades de un solo socio. Si su carácter de
sociedad puede y debe negarse, su existencia en la realidad, tanto en México
como en el derecho extranjero (norteamericano, inglés, francés, italiano, etc.)
constituye una realidad evidente, reconocida y analizada ampliamente por la
doctrina”.
En los países donde la legislación contempla las sociedades unipersonales, este tipo
de sociedad puede llegar a conformarse cuando se haya creado de forma inicial
como sociedad unipersonal o bien cuando siendo pluripersonal la totalidad de
acciones hayan pasado de facto (aunque no de jure) a un solo socio, ante lo cual se
convierte en único propietario, para lo cual debe modificarse el tipo de sociedad a
unimembre (Universidad de Zaragoza, p. 2).
Algunos autores critican el hecho que cuando se conforma una sociedad unimembre
desde su inicio, no se firma un contrato, sino que el acto jurídico consiste en una
declaración unilateral de voluntad (Mabarak, 2010).
Para México, Barrera Graf afirma que evidentemente, en el caso mexicano, la
sociedad unipersonal consiste en una sociedad anómala (sociedad de hecho). Al
respecto, la Ley General de Sociedades Mercantiles, en su artículo 229, fracción IV,
considera que una causa de que la sociedad se disuelva es que “Porque el número de
accionistas llegue a ser inferior al mínimo que esta Ley establece, o porque las
partes de interés se reúnan en una sola persona”.
López y Porras (mimeo), afirma que la legislación mexicana no reconoce la figura de
la sociedad unipersonal, el motivo del no reconocimiento proviene por la propia
definición hecha en la ley de sociedad, pues se establece que para la constitución de
una sociedad se requiere que haya dos o más socios, sin embargo, si bien la ley no la
reconoce, se puede observar una tendencia hacia la constitución de sociedades (al
menos el tipo de sociedad anónima) con un número menor de socios; esto, a partir
de la reforma de 1992 a la Ley General de Sociedades Mercantiles, mediante la cual
se redujo el número de socios de cinco a dos y puede darse el caso de que muchas de
las sociedades anónimas en realidad la mayor cantidad o la totalidad de las acciones
pertenezcan a un único socio.
Por su parte, Fernández y Morales (2007, p. 20) afirman que para el caso
Colombiano “lo que no se puede desconocer, es que llámese como se llame la figura
en estudio, el legislador no se equivoco al incluirla en nuestro ordenamiento
jurídico, no solo por componer la situación antijurídica que se venía presentando
sino porque, la empresa unipersonal es de gran utilidad, proporciona al empresario
una herramienta sencilla, ágil y dinámica para separa su patrimonio familiar del
afecto de sus negocios con todos los beneficios que esto acarrea. Además que la
posibilidad de obtener los beneficios se hace bajo el amparo de la personería
jurídica.”
Sociedades unimembres en Europa
País
Alemania
Situación
Se encuentran reguladas por la Ley de agosto de 1994 permite la
existencia de las sociedades anónimas unimembres, gracias a que la
Francia
España
Gran Bretaña
Italia
Bélgica
Portugal
Holanda
Noruega
Luxemburgo
legislación germana puede habilitar a los empresarios individuales el
acceso al mercado de capitales.
Desde 1985 se regula la figura de empresa individual de responsabilidad
limitada
Desde 1995 se establece que una sociedad unipersonal de
responsabilidad limitada es aquella que se constituye por un único
socio, que puede ser una persona física o jurídica, y la constituida por
dos o más socios, cuando las participaciones hayan pasado a propiedad
del único socio (devenida)
Se reconocen a partir del caso jurisprudencial, como One man
companies (compañías de una sola persona).
Desde 1993 se reconoce la Sociedad originariamente unipersonal de
responsabilidad limitada.
En Bélgica, la ley del 14 de julio de 1987 introdujo la Sociedad Privada
de Responsabilidad de una Persona, por lo cual se tuvo que modificar el
Código Civil en el sentido de que la sociedad podía constituirse por un
acto de voluntad de una persona.
Desde 1986 permite el Establecimiento Individual de Responsabilidad
Limitada.
Desde 1986 las sociedades unipersonales en el Código Civil.
No se permiten para privados. Se permiten, como en el caso de México
cuando el único socio es el Estado.
En 1987 el Parlamento permitió mediante las modificaciones al Código
Civil y a su ley de sociedades, que las sociedades de responsabilidad
limitada pudieran tener un socio único en el momento de su
constitución, así como la tenencia de todas sus participaciones. Una de
las peculiaridades de las sociedades unipersonales es que en caso de
muerte del socio único, la sociedad no se disuelve.
Elaboración propia a partir del artículo de López y Porrás. (mimeo).
Conclusión
Coincidimos con lo señalado por López y Porras (mimeo), en el sentido de que
entre las principales razones que llevan a permitir la existencia de este tipo de
sociedad, se centran en el funcionamiento de operación económica, ya que el
pequeño empresario o comerciante a título individual tiene la posibilidad de estar
en igualdad de condiciones respecto de otros competidores en el mercado y este tipo
de sociedades facilita, conserva y simplifica el proceso hereditario o de transmisión
de una empresa. Asimismo, la empresa unipersonal es de gran utilidad, pues
proporciona al empresario una herramienta ágil y dinámica para separar su
patrimonio familiar del afecto de sus negocios.
Sin embargo, deben analizarse las implicaciones que tiene la creación de esta figura
jurídica en el derecho mexicano, en cuanto a las ventajas y desventajas a la luz de la
experiencia internacional, tanto en lo referente al ámbito de mejorar la eficiencia
del sector empresarial como desde el punto de vista tributario.
Bibliografía
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Barrera Graf Jorge. La sociedad unimembre en el Derecho mexicano.
Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM.
Fernández, Posada, E. y María Cristina Morales Perdomo. 2007. Sociedad
unipersonal vs Empresa unipersonal. Universidad Sergio Arboleda, Escuela
de Derecho. Colombia.
López y Porras, Jaime. Sociedades unipersonales. Despacho Deforest-García
Heres.
Mabarak Cerecedo, Doricela. 2010. Sociedades mercantiles unipersonales:
una aberración jurídica. Revista el mundo del abogado. Noviembre, 2010.
Universidad de Zaragoza, España. Las sociedades mercantiles unipersonales.
Diploma de Especialización en Dirección de Organizaciones de Economía
Social. Anexo 2.