PRONUNCIAMIENTO N° 1166-2013/DSU Entidad: Municipalidad Distrital de Laredo Referencia: Licitación Pública N° 002-2013-LP 2, convocada para la ejecución de la obra: “Mejoramiento y ampliación del sistema de agua potable y saneamiento en la localidad de Laredo, distrito de Laredo, provincia de Trujillo, La Libertad” 1. ANTECEDENTES Mediante el Oficio N° 001-2013-CE/MDL, recibido el 11.11.13, subsanado mediante documento recibido el 11.1.13, el Presidente del Comité Especial remitió al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) las tres (3) observaciones presentadas por el participante ROAYA S.A.C., así como el informe técnico con el respectivo sustento, en cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 28° del Decreto Legislativo Nº 1017, modificada mediante Ley Nº 29873, en adelante la Ley, y el artículo 58º de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo Nº 184-2008-EF, modificado mediante Decreto Supremo Nº 138-2012-EF, en adelante el Reglamento. Al respecto, resulta importante resaltar que, atendiendo a lo dispuesto por el artículo 58º del Reglamento, independientemente de la denominación que les haya dado el participante, este Organismo Supervisor se pronunciará únicamente respecto de: a) las observaciones presentadas por el solicitante que no hayan sido acogidas o son acogidas parcialmente; b) las respuestas a las observaciones del solicitante que, pese a ser acogidas, son consideradas por éste contrarias a la normativa; o, c) el acogimiento de las observaciones formuladas por un participante distinto al solicitante, cuando este último manifieste que considera tal acogimiento contrario a la normativa; siempre que el solicitante se haya registrado como participante hasta el vencimiento del plazo previsto para formular observaciones. En relación con lo anterior, se advierte que los últimos extremos de las Observaciones Nº 1 y Nº 3, así como la Observación Nº 2, versan sobre consultas y/o solicitudes de información, supuestos que no se encuentran dentro de las causales previstas por la normativa precedentemente citada para la emisión de Pronunciamiento, por lo que este Organismo Supervisor no se pronunciará sobre el particular. Todo ello, sin perjuicio de las observaciones de oficio que puedan realizarse al amparo de lo previsto por el inciso a) del artículo 58° de la Ley. 2 2. OBSERVACIONES Observante: ROAYA S.A.C. Observación N° 1 Contra la determinación del valor referencial El recurrente cuestiona la determinación del valor referencial sobre la base de lo indicado en la absolución de su consulta N° 2, ya que en virtud de ésta, el Comité Especial refirió que las canteras no son de libre disponibilidad y no están bajo el control de la Entidad, por lo que el recurrente alega que no se habría incluido el “derecho de cantera” dentro del presupuesto de obra previsto en el expediente técnico, en contravención de lo dispuesto en el artículo 27° de la Ley. En tal sentido, solicita incluir este concepto dentro del valor referencial y modificarlo. Pronunciamiento Al respecto, de acuerdo con la información consignada en el resumen ejecutivo del proceso, se advierte que la Entidad ha determinado el valor referencial conforme al siguiente detalle: En relación con ello, con ocasión de la absolución de su consulta Nº 2, el Comité Especial señaló que “(…) Las canteras de suministro de materiales de construcción 3 no están bajo control de la entidad, por ser propiedad privada, por lo tanto la disponibilidad de materiales está de acuerdo a la oferta y la demanda de estos.” Por su parte, conforme estableció el Comité Especial al momento de absolver la observación, “(…) la determinación del valor referencial es parte integrante del expediente de contratación elaborado por el órgano encargado de las contrataciones de esta Entidad en coordinación con el área usuaria. Asimismo, dicho valor referencial está debidamente sustentado en el resumen ejecutivo de posibilidades que ofrece el mercado elaborado por esta Entidad. (…) la definición del valor referencial es una prerrogativa de la Entidad, y se encuentra debidamente sustentado.” Del mismo modo, en el informe técnico remitido con ocasión de la elevación de observaciones, el Comité Especial concluyó que “(…) se tuvo en cuenta el informe del órgano encargado de las contrataciones y del área usuaria que se indicó que LOS AGREGADOS ESTÁN DETALLADOS EN LOS PRECIOS UNITARIOS ESTÁN CONSIDERADOS COMO PRECIO DE COMPRO Y NO EXTRACIÓN DE MATERIALES (sic)”. Sobre el particular, debe indicarse que, de acuerdo con el artículo 27º de la Ley, concordado con el artículo 13º del Reglamento, la definición del valor referencial responde a una facultad exclusiva del órgano encargado de las contrataciones de cada Entidad, el cual será determinado sobre la base de un estudio de las posibilidades y condiciones que ofrece el mercado. Asimismo, el artículo 13º del Reglamento establece que el valor referencial de las obras requeridas por la Entidad se calculará incluyendo todos los tributos, seguros, transporte, inspecciones, pruebas, costos laborales conforme a la legislación vigente, considerando todos los aspectos que pudieran incidir directamente sobre su costo. Así, a través del pliego absolutorio de observaciones y del respectivo Informe Técnico, la Entidad ha manifestado que el costo de los materiales se encuentra comprendido dentro del presupuesto de obra del cual se ha obtenido el valor referencial del proceso de selección. En virtud de ello, siendo una responsabilidad de la Entidad la determinación de los requerimientos técnicos mínimos, así como la definición del valor referencial, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la presente observación. Sin perjuicio de lo anterior, con ocasión de la integración de las Bases, deberá publicarse en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE), un informe técnico del área usuaria, que valide y se responsabilice por el correcto cálculo del valor referencial, señalando que no existen deficiencias en el cálculo del mismo por las supuestas razones señaladas por el recurrente; caso contrario, si el mencionado informe técnico del área usuaria resultara ser a favor de la reformulación del presupuesto de obra o de la modificación del valor referencial, deberá efectuarse la corrección pertinente y, en atención a lo dispuesto en el artículo 14° del 4 Reglamento, deberá reformularse el presupuesto de obra o el valor referencial, según corresponda. Observación N° 3 Contra el costo de reproducción de las Bases El participante cuestiona el costo de reproducción de las Bases, el cual ha sido determinado en S/. 1200.00 Nuevos Soles; argumentando que dicho costo resulta excesivo considerando que el costo de reproducción de las Bases y del CD que le habría sido entregado conteniendo información no superaría la suma de S/. 17.60 nuevos soles, por lo que solicita se reduzca el costo de reproducción previsto por la Entidad y se devuelva la diferencia. Pronunciamiento En el numeral 1.10 del Capítulo I de la Sección Específica de las Bases se ha previsto que el costo de reproducción de las Bases asciende a S/. 1200.00 (Mil doscientos y 00/100 Nuevos Soles). Con ocasión de la absolución de la observación, el Comité Especial manifestó que "(...) conforme al artículo 52º del Reglamento, en la oportunidad del registro el participante podrá solicitar a la Entidad un ejemplar de las Bases, estando la Entidad obligada a su entrega, previo pago del costo de reproducción de estas. Asimismo, señala que en caso de la contratación de obras, el ejemplar de las Bases deberá comprender el expediente técnico de la obra.” Asimismo, se consignó el desagregado de la estructura de costos de las Bases y la información relativa pertinente, conforme al siguiente detalle: N° Descripción 1 Cantidad de copia de bases Cant. 64 2 Copia expediente técnico (Color) 1848 3 Copia de planos 136 4 5 6 CD conteniendo información 02 Archivadores 12 Micas 02 COSTO TOTAL (S/.) Costo Unit. Costo Tot. folios x 12.80 0.20 folios x 462.00 0.25 folios x 680.00 5.00 und x 2.60 5.20 und x 3.00 36.00 pqts. x 2.00 4.00 1,200.00 Al respecto, cabe señalar que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 52° del Reglamento, en el caso de la contratación de la ejecución de obras, el ejemplar de las Bases deberá comprender el expediente técnico de obra. En ese sentido, se colige que, en el caso de obras, el término "Bases" comprende el contenido íntegro del expediente técnico; siendo que, en el presente caso se habría 5 decidido considerar en el costo de las Bases el costo por la reproducción del expediente técnico, lo cual resulta acorde con la normativa de contrataciones vigente. Sin embargo, de acuerdo con lo afirmado por el recurrente, el costo de reproducción de las Bases es excesivo considerando que la Entidad solamente habría hecho entrega de una copia de las Bases y de una versión digital (CD) que contendría el expediente técnico y los planos respectivos. En relación con ello, cabe precisar que, en todo proceso de selección de obra la Entidad y el Comité Especial deberían asegurarse de lo siguiente: (i) que la entrega del expediente técnico se efectúe en la misma fecha del pago por derecho de reproducción de Bases, (ii) que, en la misma fecha, se emita un cargo de entrega de dicho expediente y (iii) que, al momento de la entrega del referido expediente, los participantes revisen que la documentación esté completa, a fin de que otorguen la conformidad correspondiente, aspectos que aseguran que el expediente técnico se entregue completo y de manera oportuna. Ahora bien, dado que la determinación del costo de reproducción de las Bases y del expediente técnico, así como la entrega de la documentación a los participantes es de responsabilidad de la Entidad, este Organismo Supervisor ha decidido NO ACOGER la presente observación. Sin perjuicio de lo anterior, en el caso que realmente no se haya entregado el expediente técnico y los planos en físico a algunos participantes, bajo responsabilidad, deberá devolverse el monto cobrado que corresponde al costo de reproducción físico del expediente técnico y los planos, incluidos los archivadores y las micas (a todos los participantes a quienes únicamente se les ha entregado el expediente técnico y los planos en un CD y no de manera impresa). 3. CONTENIDO DE LAS BASES CONTRARIO A LA NORMATIVA SOBRE CONTRATACIONES DEL ESTADO En ejercicio de su función de velar por el cumplimiento de la normativa vigente en materia de contrataciones del Estado, conforme a lo señalado en el inciso a) del artículo 58° de la Ley, este Organismo Supervisor ha procedido a realizar la revisión de las Bases remitidas, habiendo detectado el siguiente contenido contrario a la Ley y el Reglamento. 3.1. Requisitos para el personal propuesto - En los requerimientos técnicos mínimos se establece que los integrantes del personal propuesto deben encontrarse debidamente colegiados y habilitados. Al respecto, cabe precisar que, mediante el Pronunciamiento N° 6912012/DSU1, en atención a los Principios de Economía y Libre Concurrencia y 1 Ver: Precedentes Administrativos de Observancia Obligatoria del año 2012. Sección: Legislación y documentos OSCE. En: www.osce.gob.pe. 6 Competencia, se estableció el Precedente Administrativo de Observancia Obligatoria, se dispuso que la colegiatura y habilitación de los profesionales se requerirá para el inicio de su participación efectiva en el contrato, tanto para aquellos titulados en el Perú o en el extranjero; no obstante, lo anterior no resulta impedimento para que la Entidad antes de suscribir el contrato, en el ejercicio de su función fiscalizadora, verifique que la experiencia que se pretenda acreditar haya sido adquirida cuando el profesional se encontraba habilitado legalmente para ello. En ese sentido, no corresponde exigir que el personal propuesto se encuentre colegiado para la presentación de las propuestas ni en otro momento distinto al inicio de la participación efectiva del profesional durante la ejecución contractual; por lo que, con ocasión de la integración de las Bases, deberá: i) Suprimirse cualquier regulación de las Bases que exija la acreditación (lo que incluye también a las declaraciones juradas) de la colegiatura y habilidad de los profesionales ofertados en la presentación de propuestas o suscripción del contrato, en tanto que ello sólo resulta exigible y relevante para el inicio efectivo de su participación en el contrato, ii) Indicarse que la experiencia efectiva será pasible de acreditación en el presente proceso siempre y cuando el profesional la obtuvo contando con las condiciones legales para el ejercicio de su profesión, esto es, colegiado y habilitado por el correspondiente colegio profesional, iii)La Entidad, en el ejercicio de su función fiscalizadora y antes de suscribir el contrato, tiene a salvo la potestad de verificar que la experiencia efectiva que se acreditó en la presentación de propuestas la obtuvo el profesional contando con las condiciones legales para el ejercicio de su profesión, según el ordenamiento peruano o extranjero, según corresponda. - Cabe precisar que, conforme lo señalado por el OSCE en diversos Pronunciamientos, cuando se evalúe la experiencia del personal, ésta debe corresponder a la experiencia en la especialidad; es decir, a prestaciones iguales o similares al objeto de la convocatoria, dado que, la experiencia en otras actividades relacionadas con su profesión no implica, necesariamente, que se haya obtenido destreza en la ejecución de prestaciones iguales o similares al objeto de la convocatoria. En tal sentido, con ocasión de la integración de Bases, deberá precisarse para el especialista eléctrico, que deberá acreditar experiencia en obras iguales y/o similares. Así también, cabe señalar que según lo establecido por este Organismo Supervisor en reiterados pronunciamientos, el residente de obra puede acreditar su experiencia como residente y/o supervisor y/o inspector en obras iguales y/o similares, mientras que el asistente del residente puede acreditar su experiencia como residente y/o supervisor y/o inspector y/o asistente de residente y/o asistente de supervisor y/o asistente de inspector en obras iguales y/o similares. En tal sentido, deberán efectuarse en las Bases 7 Integradas las precisiones que correspondan, tanto en los requerimientos mínimos, como en los factores de evaluación, a efectos que el residente y el asistente de obra acrediten su experiencia de acuerdo con lo precedentemente señalado. - Respecto del especialista en seguridad e higiene, se le solicita presentar una carta de compromiso como especialista en seguridad e higiene en obras públicas. Al respecto, debe indicarse que la experiencia es considerada como la destreza adquirida por la práctica reiterada de determinada actividad en el tiempo, por lo que ésta debe ser considerada independientemente de si se trata de una obra pública o privada. En vista de ello, con ocasión de la integración de las Bases, deberá suprimirse el término “en obras públicas” del cargo requerido para el especialista en higiene y seguridad. - Los plazos de experiencia exigidos al especialista en medio ambiente y al especialista en seguridad e higiene consignados en letras difieren de los plazos previstos en números, lo cual genera confusión y puede inducir a error a los postores. En tal sentido, en las Bases Integradas, deberá precisarse el plazo correcto que corresponda a cada profesional, de acuerdo con la información obrante en el expediente de contratación. - En relación con el gerente de obra, en virtud de la naturaleza de las labores a desempeñar por el mencionado profesional, corresponderá solicitarle que acredite experiencia en obras en general, lo cual deberá ser precisado en las Bases Integradas. - De otro lado, se advierte que al administrador se le solicita “capacitación a nivel de postgrado”, mientras que al especialista en medio ambiente se le requiere acreditar “estudios de postgrado en maestría”. Al respecto, cabe precisar que los estudios de post grado se encuentran referidos a maestrías y doctorados, de conformidad con lo establecido en el artículo 13° de la Ley Universitaria, Ley Nº 23733, por lo que los estudios de postgrado conducen a la obtención de los grados de Maestro y de Doctor. En tal sentido, corresponderá que con ocasión de la integración de las Bases, la Entidad precise correctamente el estudio de postgrado y la especialidad solicitada a los referidos profesionales, debiendo ser éstos razonables y proporcionales y congruentes con las labores a desempeñar. Sin perjuicio de ello, deberá publicarse en el SEACE la información que evidencie que existe oferta de profesionales que puedan cumplir la totalidad del requerimiento (experiencia y calificación mínima) exigido a los profesionales propuestos, considerando los honorarios mensuales previstos así como un sustento técnico en el que se evidencie la razonabilidad de requerir las calificaciones requeridas. En caso no llegara a sustentarse lo antes solicitado, corresponderá suprimirse todo aquello que, no siendo un requisito esencial, resulte restrictivo. 8 Cabe acotar que la información registrada tiene carácter de declaración jurada, razón por la cual, la veracidad de su contenido será responsabilidad de la Entidad, y por tanto, sujeta a rendición de cuentas. Asimismo, se le recuerda a la Entidad que es su responsabilidad hacer uso eficiente de sus recursos y aplicar de forma idónea las disposiciones normativas conforme a criterios de razonabilidad y congruencia a efectos de no ver perjudicada la ejecución del contrato. 3.2. Factores de evaluación - En el factor referido a la experiencia del personal propuesto, deberá precisarse que el tiempo de experiencia calificado será adicional a lo solicitado en los requerimientos técnicos mínimos, a fin de no contravenir lo dispuesto en el artículo 43º del Reglamento. - El puntaje máximo previsto para el factor “Cumplimiento de ejecución de obras” no se encuentra dentro del rango previsto en el numeral 3.4 del artículo 47º del Reglamento, por lo que con motivo de la integración de las Bases, deberán realizarse las correcciones necesarias, debiendo redistribuirse los puntajes de conformidad con los rangos establecidos en el numeral 3 del citado artículo 47º del Reglamento. 3.3. Definición de obras similares Se aprecia que la definición de obras similares prevista en el capítulo IV de las Bases (correspondiente a los factores de evaluación), no se encuentra acorde con la definición prevista en los requerimientos técnicos mínimos. Al respecto, debe mencionarse que la referida definición debe ser única, tanto en los requerimientos mínimos como en los factores de evaluación, ya sea para la acreditación de la experiencia del postor como del personal propuesto. En virtud de ello, con motivo de la integración de las Bases, deberán adoptarse las modificaciones que correspondan. 4. CONCLUSIONES En virtud de lo expuesto: 4.1. El Comité Especial deberá cumplir con lo dispuesto por este Organismo Supervisor al absolver las observaciones indicadas en el numeral 2 del presente Pronunciamiento. 4.2. El Comité Especial deberá tener en cuenta lo indicado en el numeral 3 del presente Pronunciamiento a fin de efectuar las modificaciones a las Bases que hubiere a lugar, así como registrar en el SEACE la documentación solicitada. 4.3. Publicado el Pronunciamiento del OSCE en el SEACE, el Comité Especial deberá implementarlo estrictamente, aun cuando ello implique que dicho 9 órgano acuerde bajo responsabilidad, la suspensión temporal del proceso y/o la prórroga de sus etapas, en atención a la complejidad de las correcciones, adecuaciones o acreditaciones que sea necesario realizar, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 58° del Reglamento. 4.4. Al momento de integrar las Bases el Comité Especial deberá modificar las fechas de registro de participantes, integración de Bases, presentación de propuestas y otorgamiento de la buena pro, para lo cual deberá considerar que, de conformidad con lo dispuesto por la Novena Disposición Complementaria Transitoria del Reglamento, en tanto se implemente en el SEACE la funcionalidad para que el registro de participantes sea electrónico, las personas naturales y jurídicas que deseen participar en el presente proceso de selección podrán registrarse hasta un (1) día después de haber quedado integradas las Bases, y que, a tenor del artículo 24° del Reglamento, entre la integración de Bases y la presentación de propuestas no podrá mediar menos de cinco (5) días hábiles, computados a partir del día siguiente de la publicación de las Bases Integradas en el SEACE. 4.5. A efectos de integrar las Bases, el Comité Especial también deberá incorporar al texto original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o modificaciones dispuestas en el pliego de absolución de consultas, en el pliego de absolución de observaciones y en el Pronunciamiento, así como las modificaciones dispuestas por este Organismo Supervisor en el marco de sus acciones de supervisión, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 59° del Reglamento. 4.6. Conforme al artículo 58° del Reglamento, compete exclusivamente al Comité Especial implementar estrictamente lo dispuesto por este Organismo Supervisor en el presente Pronunciamiento, bajo responsabilidad, no pudiendo continuarse con el trámite del proceso en tanto las Bases no hayan sido integradas correctamente, bajo sanción de nulidad de todos los actos posteriores. 4.7. En caso la Entidad continúe con el proceso sin sujetarse a lo dispuesto en el presente Pronunciamiento, tal actuación constituirá un elemento a tomar en cuenta para la no emisión de las constancias necesarias para la suscripción del respectivo contrato; siendo que la dilación del proceso y los costos en los que podrían incurrir los postores y el ganador de la buena pro son de exclusiva responsabilidad de la Entidad. Jesús María, 25 de noviembre de 2013. HMG/.