Se pueden establecer condiciones para la enajenación de acciones

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Ref:
Se pueden establecer condiciones para la enajenación de acciones, respetando el derecho de
preferencia, si éste se encuentra pactado en los estatutos.
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 426.865-0, por medio de la cual alude a la
enajenación de acciones y plantea las siguientes inquietudes:
"1. Se indique si dentro del derecho que le asiste a un accionista, puede ofertar sus acciones a los otros accionistas
en desarrollo del derecho de preferencia, de manera condicionada a una venta total y global o por bloques,
restriguiendose en su oferta la posibilidad de un negocio parcial. Se anota y aclara que el estatuto consagra a este
respecto el precepto según el cual "tendrán derecho a adquirir las acciones ofrecidas a prorrata de las que posean
en la fecha de la oferta".
" 2. En tal sentido si un accionista tiene la intención de vender todo su paquete accionario, por no tener ánimo de
permanencia en sociedad, pueden los accionistas interesados expresar su intensión de adquisición de una parte de
tales acciones a prorrata de las que posean, vinculando imperativamente al ofertante para el cierre de la
negociación".
"3. De igual modo, en desarrollo del derecho de preferencia, se indique si presentada la oferta por varios accionistas
que no representen el 100% del capital social, como se explica matemáticamente el prorrateó correspondiente
entre éstos".
Sobre el particular, es pertinente precisar que uno de los elementos esenciales de toda sociedad anónima, consiste
en que el capital esté representado en acciones, las cuales son libremente negociables (artículo 379, numeral 3 del
Código de Comercio), salvo los casos de excepción taxativamente indicados en el artículo 403 ibídem, en relación
con las acciones privilegiadas, con las de industria, con las gravadas con prenda y con las comunes, si respecto de
éstas se ha pactado en los estatutos sociales, en forma expresa, el denominado derecho de preferencia a favor de la
sociedad o de los accionistas o de ambos.
Este es el derecho "en virtud del cual determinada persona o grupo de personas tienen prioridad para la celebración
o ejecución de un negocio o acto jurídico y en el caso concreto de la negociación de acciones, es aquel de que gozan
los asociados a que se les prefiera antes que a un tercero para dicha negociación"
"El artículo 407 del código citado simplemente se limita a exigir que cuando los estatutos estipularen el derecho de
preferencia en la negociación, se deberán indicar los plazos y condiciones dentro de los cuales la sociedad o los
accionistas podrán ejercerlo, y advierte que el precio y forma de pago de las acciones se fijará en cada caso por los
interesados… "(Doctrinas y Conceptos Jurídicos 1997. Superintendencia de Sociedades, pagina 30)
Tenemos entonces que lo indispensable es que dentro del proceso de negociación de las acciones, se fijen de
antemano de manera clara las condiciones de la misma, respetando el derecho de preferencia establecido en los
estatutos sociales.
En este orden de ideas, con relación al caso consultado, y partiendo de la base de que se tiene en cuenta el derecho
de preferencia pactado en los estatutos, esta Superintendencia, es del criterio que tal como está planteada la
negociación, condicionada a la venta total y global o por bloques de las acciones, es perfectamente viable a la luz de
las normas legales y no desnaturaliza el citado derecho, amén de que el accionista oferente no puede ser obligado a
celebrar un contrato, para cuya celebración plena se fijaron de antemano determinadas condiciones.
Con relación al prorrateó a que se refiere en su escrito, basta manifestar que este mecanismo permite determinar el
número de las acciones ofrecidas que le corresponde adquirir a cada accionista de acuerdo con las acciones por
cada uno poseídas al momento en que se realice la oferta, cuando se pacta el derecho de preferencia opera en la
medida que dicho prorrateo no se excluya expresamente dentro del procedimiento que rige el derecho en mención.
Se busca con esto que los llamados a participar dentro de la negociación, tengan la posibilidad de mantener su
participación porcentual dentro de la composición del capital social, conservando con ello el mismo poder
patrimonial y político dentro de la compañía. Atendiendo lo anterior, es como le corresponde a la administración de
la sociedad aplicar matemáticamente el prorrateo, independientemente del porcentaje que tengan quienes realicen
la oferta.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo
FJOG/Nohora T.
Rad426865