Facultad para modificar algunas previsiones estatutarias en

220-9321
Ref: Facultad para modificar algunas previsiones estatutarias en sociedades de economía mixta.
Se recibieron sus comunicaciones radicadas los días 7 y 8 de marzo últimos, mediante las cuales consulta a este
Despacho acerca de la viabilidad de algunas modificaciones a los estatutos que la administración proyecta someter a
consideración de la asamblea ordinaria próxima a celebrarse.
Al respecto, se procederá a responder cada uno de los puntos en el orden en que han sido presentados, advirtiendo
de antemano que para todos los fines deben necesariamente tenerse en cuenta los preceptos de la ley 489 de 1998,
que dividió los organismos de la rama ejecutiva del poder público en dos sectores: los del sector central y los del
sector descentralizado por servicios dentro del que se encuentran entre otros, las sociedades públicas, las empresas
industriales y comerciales del estado y las sociedades de economía míxta.
A la luz del artículo 97 ibidem las sociedades de economía mixta, son organismos autorizados por la ley,
constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes estatales y de capital privado, que
desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial conforme a las reglas de Derecho Privado, salvo
las excepciones que consagra la ley.
l. Lo expuesto permite frente al primer interrogante responder que al no existir norma especial en el código de
comercio distinta al artículo 465, ni de excepción en la ley 489, que en forma imperativa regulen lo relativo a las
secuencias y formalidades del seriado de los títulos de las acciones pertenecientes al estado y a los particulares, las
partes en desarrollo del principio de la autonomía de la voluntad privada pueden emplear los mecanismos que
estimen pertinentes, lo que no se opone a que se mantenga estatutariamente el mismo sistema que diferencia las
acciones en A y B, con el mismo seriado.
2. Acorde con el planteamiento anterior, la administración de las sociedades de economía mixta , debe regirse por
lo dispuesto en el artículo 434 del Código de Comercio, que al respecto dispone que la junta deberá integrarse por
lo menos por tres miembros y cada uno de ellos tendrá un suplente, a su vez el artículo 197 del mismo código
establece que cuando los suplentes de la junta directiva son numéricos podrán reemplazar a los principales elegidos
de la misma lista.
Lo anterior, sin desconocer el hecho que en las sociedades mercantiles la elección de la junta directiva deba hacerse
por el sistema del cuociente electoral, como imperativamente lo señala el artículo 197 del Código de Comercio, por
lo que en ausencia del principal siempre debe actuar el suplente al que le corresponda y nunca un delegado del
principal designado por éste.
En punto al tema de la conformación de las juntas directivas en las sociedades de economía mixta, la
Superintendencia mediante oficio 220-21298 del 4 de octubre de 1993, expresó lo siguiente: " de lo anterior se
concluye inicialmente que la junta directiva se conforma por principales y suplentes, donde éstos últimos son los
llamados a reemplazar a los principales en sus faltas absolutas o temporales, dado el régimen de las suplencias, no
siendo dable por lo tanto que para efectos de la conformación y funcionamiento de este órgano social se pacte o
permita además de los anteriores, la figura del delegado, de tal manera que sea éste quien asista en reemplazo del
principal". Para una mayor ilustración se adjunta copia del oficio citado.
3. En ningún caso puede obviarse estipulación expresa sobre el período del cargo de gerente porque el artículo 198
del Código de Comercio, regula en forma imperativa el tema de la elección de los administradores y dispone que
debe hacerse para períodos determinados en los estatutos, sin perjuicio de que los nombramientos sean revocados
en cualquier tiempo. A su vez la misma disposición consagra que se tendrán por no escritas las cláusulas del
contrato que tiendan a establecer la inamovilidad de los administradores o que exijan para la remoción mayorías
especiales distintas de las comunes.
4.En cuanto a la designación de peritos por parte de la Superintendencia, para el avalúo de acciones debe
observarse que es función de este organismo intervenir en la determinación del precio y forma de pago de las
acciones cuando las partes interesadas en la negociación, no se pongan de acuerdo.
Tal función, está consagrada en el artículo 407 del Código de Comercio en concordancia con el artículo 136 de la ley
446 de 1998, normas de obligatorio cumplimiento, no susceptibles de modificarse a través de acuerdos particulares.
Cosa distinta es que habiéndose estipulado el derecho de preferencia en la negociación de acciones y el
procedimiento para su ejercicio, se guarde silencio sobre la designación de los peritos pues en todo caso de llegar a
requerirse, se aplicará la ley.
En los anteriores términos espero haber atendido su consulta, la que de antemano se advierte tiene los efectos del
artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.