marco legal internacional

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Marco M1 y M2 Canvas
Marco Legal Internacional (Universidad Empresarial Siglo 21)
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MÓDULO I: Derecho del comercio internacional
UNIDAD I: Introducción al derecho del comercio internacional.
1.1. Concepto de derecho comercial en general. Antecedentes. Características del nuevo ámbito y de
las nuevas figuras contractuales
Definición derecho comercial:


rama del derecho privado que regula el conjunto de normas relativas a los comerciantes en el
ejercicio de su profesión, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las
relaciones jurídicas derivadas de la realización de estos.
rama del derecho que regula el ejercicio del comercio llevado a cabo por los distintos
operadores económicos en el mercado.
Breve análisis de los antecedentes del derecho comercial:
Edad antigua→ durante el Imperio romano, no existía el derecho comercial como tal, y las
operaciones se regían por las normas generales y los usos y costumbres. La caída del Imperio
romano alteró estos hábitos y el orden jurídico de ese momento.
Edad media→ en un principio, las comunidades fueron más bien agrícolas bajo el dominio de los
señores feudales y no existía el tráfico mercantil debido a que las largas distancias lo volvían
dificultoso. Pero luego de un tiempo los señores feudales comenzaron a alentar la actividad
comercial con el fin de hacer crecer sus feudos.
Siglo XII→ empezaron a tener mucha importancia las ferias regionales (estas actividades se
encontraban reglamentadas y abrieron un nuevo panorama para la economía europea). Se puede decir
que estas primeras reglamentaciones son el antecedente del derecho comercial separado de las leyes
civiles.
Revolución Industrial → surgen nuevas situaciones propias de la producción a gran escala: la
aparición de las empresas como nueva forma organizativa y las relaciones internacionales que
emergen del ámbito de actuación de las mismas. Desde ese momento hasta nuestros días, la situación
ha variado y la actividad comercial internacional se ha multiplicado y también complejizado.
“Internacionalización”→ este fenómeno ha dado origen a un tráfico comercial constante entre partes
con ordenamientos jurídicos diferentes, generando nuevas reglas y modalidades contractuales. En
estas nuevas modalidades se articulan elementos de derecho civil, comercial y laboral que coexisten
en un mismo contrato.
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Video explicativo:
Primero surgió el comercio terrestre y luego el marítimo, surgiendo a partir de este último las primeras “reglas
de conducta”. Estas reglas de conducta se dan desde la antigüedad y persisten en las instituciones actuales,
considerándose “antecedentes al derecho comercial”.
El derecho mercantil en la antigüedad→Ejemplos de reglas de conducta…





Egipto de los faraones: numerosos intercambios comerciales con India, y se iniciaron “ventas y
prestamos con sus correspondientes acuerdos”
Mesopotamia- civilización babilónica: esta civilización fue la creadora del “Código de Hammuragui”
que fue uno de los primeros conjuntos de leyes conocidos, que regulaba entre otros aspectos materias
comerciales como préstamos a interés, comisiones o relación de mercaderes.
Civilización fenicia: instauró la “ley de Rodas”, con regulaciones en el transporte marítimo.
Sociedad griega: nacieron instituciones mercantiles y se otorgaban prestamos siguiendo contratos con
la modalidad “a la gruesa ventura”
Imperio romano: en la antigua roma se tuvieron dos visiones de relaciones comerciales. La primera
visión es en cuanto a las relaciones entre las personas, entre los ciudadanos romanos y sus esclavos,
así como las relaciones con los extranjeros; reguladas por el “Ius Gentium”. La segunda visión se da
con la relación entre los pueblos, marcándose el inicio de normas internacionales y transnacionales.
El derecho mercantil en la edad media→ durante ésta, surge lentamente el derecho mercantil propiamente
dicho, dado por una serie de causas económicas y sociales:





La división del imperio romano: esta fue una causa que facilitó la aparición del derecho mercantil.
El feudalismo: el señor feudal poseía ciervos y artesanos, con quienes realizaron intercambios de
productos, surgiendo repúblicas independientes controladas por los señores feudales.
Ciudades medievales libres: lugares centrales en el
consumo e intercambio, donde trabajaban
comerciantes agrupados en gremios, desarrollándose
CAUSAS
INSTITUCIONES Y
un espíritu empresarial e imponiendo ordenamientos
FIGURAS LEGALES
locales.
La burguesía: según Tullio Ascanell el derecho
comercial surge cuando la naciente burguesía (que
eran las ciudades medievales libres) se enfrenta al
sistema feudal.
Las cruzadas: estas impulsaron el transito mercantil con el oriente y el comercio internacional por la
vía marítima del mediterráneo
Instituciones y figuras legales que surguieron en edad media.
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Ademas de los gremios y las legislaciones locales, existen otras:



Mercados y Ferias: impulsaron el comercio y tmabien el derecho mercantil al surgir letras de cambios
y sumario de quiebras entre otros.
Jurisiccion consular: los consules actuaban bajo el principio de verdad sabida y buena fe guardada,
posteriormente los consules fueron sustituidos por tribunales comerciales.
Lex mercatoria: es la compilacion de costumbres y precedentes que dan origen a las instituciones
juridicas mercantiles, es la ley que aplicaban a llas relaciones comerciales internacionales.
El derecho mercantil en la edad moderna→ en esta época las prácticas mercantiles se generalizan y el
tráfico mercantil no se produce únicamente entre comerciantes, sino entre cualquier persona. Aparecen figuras
jurídicas como la tutela de crédito en transporte, la contabilidad de operaciones o el depósito de dinero. La
Revolución francesa trajo muchos cambios en el comercio, ya que llevó a la libertad del mismo, suprimió las
corporaciones y conservó los tribunales de comercio.
1.2. Comercio exterior, comercio internacional y comercio intercomunitario: concepto y diferencias
de estas expresiones
Comercio exterior→ hace referencia a la situación de intercambio comercial entre un país y otros
países con los que tiene relación. El comercio exterior de un país es un importante sector de su
actividad económica, debido a la naturaleza de sus funciones.
Comercio internacional→define las operaciones comerciales realizadas por particulares, se trate de
personas físicas o de personas jurídicas, cuyos intereses se sitúan en Estados diferentes.
Comercio intercomunitario→ es una noción acotada del comercio exterior y se refiere a la
interacción que surge a partir de que los países de una región comienzan a reunirse en bloques o
comunidades como la Comunidad Europea o el MERCOSUR. Este comercio intercomunitario tiene
2 perspectivas:


perspectiva ad intra, cuando el intercambio se realiza entre los países de la misma comunidad
(generalmente tiene beneficios impositivos);
perspectiva ad extra, cuando las operaciones son de la comunidad hacia fuera.
1.3. El derecho internacional: público y privado. El derecho internacional privado en el Código Civil
y Comercial de la Nación. Problemática en la aplicación de las normas indirectas: reenvío. Orden
público. Fraude a la ley
Derecho internacional público→ regula las relaciones jurídicas en las que los sujetos que intervienen
son los Estados o los distintos organismos internacionales no privados.
Derecho internacional privado→ es el que regula las relaciones jurídicas que tienen algún elemento
extranjero de relevancia.
El derecho del comercio internacional se encuadra dentro del derecho internacional privado; por lo
tanto, el objeto del mismo será la relación jurídica privada internacional.
Por otra parte, a efectos de regular una relación jurídica determinada, coexiste una serie de normas,
las cuales podemos denominar como directas, indirectas, de policía y normas modelos.
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Normas directas→ son aquellas normas propias del derecho interno, desde las cuales se puede
deducir la solución; es decir, son normas que en sí mismas prevén las soluciones de fondo.
A este tipo de normas también es posible encontrarlas en el comercio internacional cuando se
convierten en normas directas uniformes en virtud de la firma de un tratado internacional. Por
ejemplo: “El contrato de compraventa no tendrá que celebrarse ni probarse por escrito ni estará
sujeto a ningún otro requisito de forma. Podrá probarse de cualquier forma, incluso por testigos”
Normas indirectas→ son aquellas que no aportan la solución concreta a la cuestión planteada, sino
que nos remiten al país cuyo derecho nos permitirá encontrar la solución directa. Son las normas más
comunes en el derecho del comercio internacional.
Generalmente, el derecho interno de un país utiliza estas normas para solucionar los casos de derecho
internacional. Las mismas también pueden ser creadas a través de un tratado internacional que
unifique las normas indirectas de distintos Estados.
Otras normas…

normas de policía→ son normas que a los fines de resolver el problema remiten siempre a la
aplicación del derecho propio de cada Estado (no permiten en ningún caso la aplicación del
derecho extranjero, por eso se dice que responden al método territorialista)

normas modelos → son normas elaboradas por organismos internacionales, con el objeto de
que sean tenidas en cuenta por los legisladores nacionales al momento de crear el derecho
propio de su país. (Son normas que responden al método directo)
Comparación entre normas directas e indirectas.
Normas directas
Normas indirectas
Ambas poseen un tipo legal y una consecuencia jurídica.
El tipo legal contiene la descripción de ciertos
El tipo legal contiene una situación jurídica que
hechos o conductas
requiere ser precisada.
La consecuencia jurídica prevé los efectos jurídicos
La consecuencia jurídica no reglamenta
que esos hechos o conductas desencadenan o
directamente la situación respectiva sino que
generan.
remite a un ordenamiento que es el que habrá
de regularla.
Ej. tipo legal
Ej. consecuencia jurídica
Ej. tipo legal
Ej. consecuencia
jurídica
↓
↓
↓
La persona menor de Ejerce sus derechos a través
La capacidad
↓
edad
de sus representantes
Se rige por la ley del
domicilio
Aquí, el hecho de no tener 18 años trae aparejada la
Explicación sobre
consecuencia de un ejercicio limitado de los
este tipo de
derechos. Esta limitación que obliga a la persona a
normas…
actuar a través de sus representantes está
expresamente establecida en la consecuencia jurídica.
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Para determinar cuál es el derecho aplicable al tipo legal, la norma indirecta emplea un “punto de
conexión”, que es el medio para localizar la relación jurídico-privada de que se trata, en un
territorio donde se encuentra vigente un determinado ordenamiento jurídico. La elección del punto de
conexión dependerá de lo establecido por cada país.
Los puntos de conexión pueden ser:



personales (nacionalidad, domicilio, residencia);
reales (lugar de situación de los bienes);
voluntarios (lugar de celebración o ejecución de un contrato, lugar donde se produjo el daño,
etc.).
“el punto de conexión permite enlazar o relacionar el tipo legal con la consecuencia jurídica.”
Según los puntos de conexión utilizados, las normas indirectas pueden ser simples o múltiples.


simples cuando utilicen un solo punto de conexión
múltiples cuando prevean varios puntos de conexión. En este caso, los puntos de conexión
múltiples pueden utilizarse de diferentes formas, de acuerdo a cómo esté previsto en la
norma:
o de forma subsidiaria: cuando no puede utilizarse el punto de conexión principal se
utiliza el siguiente y así sucesivamente.
o de forma alternativa: se puede utilizar cualquier punto de conexión de manera
indistinta;
o de forma acumulativa: requieren coincidencia, es decir, tienen efecto cuando hay
concordancia entre todos ellos.
Ahora bien, para poder establecer el punto de conexión aplicable, primero se debe realizar la
correspondiente calificación.
Ejemplo: “Si una viuda reclama una parte de los bienes de su esposo fallecido, esta pretensión puede
ser calificada como atinente al derecho sucesorio; o de naturaleza patrimonial…; o ser considerada
un efecto del matrimonio”
“calificar implica determinar la naturaleza jurídica de la pretensión que crea el conflicto a
solucionar”
En caso de que un tratado o convenio internacional haya adoptado una calificación para determinada
situación jurídica, dicha calificación se impone a los Estados miembros.
Las remisiones que se realizan a un ordenamiento jurídico diferente al propio, en función del punto
de conexión, pueden generar diferentes consecuencias:
1. que se consideren aplicables las normas del derecho interno propias del país al cual se remitió
la causa;
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2. que se consideren aplicables las normas del derecho interno del país que remitió
originariamente el caso (reenvío de primer grado);
3. que se consideren aplicables las normas del derecho de un tercer país por su punto de
conexión (reenvío de segundo grado).
REENVÍO
PRIMER GRADO
SEGUNDO GRADO
TERCER GRADO
Juez del foro considera no aplicable
su derecho y remite a un derecho
extranjero que lo devuelve al
primero por su regla de conexión.
Cuando el derecho foráneo
remite el caso a un derecho
extranjero y este lo reenvía a
un tercer Estado.
Cuando es remitido a una
cuarta legislación y así
sucesivamente.
La teoría del reenvío propone que, en el ordenamiento aplicable según la norma de conflicto, lo
primero que hay que considerar son sus normas de derecho internacional privado, ya que las mismas
pueden indicar como aplicable un derecho distinto.
De acuerdo al artículo 2596 del CCCN, cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una
situación jurídica determinada, también es aplicable el derecho internacional de ese país.
Pero la teoría del reenvío puede generar un reenvío que no tenga fin. Por eso, la misma norma legal
establece que cuando en Argentina se recibe una causa a raíz de reenvío de primer grado, se aplica el
derecho interno argentino. De esa forma, se evita seguir generando sucesivos reenvíos y se pone fin
al conflicto.
Ocurre lo mismo si las partes, en ejercicio de la autonomía de la voluntad, eligen el derecho aplicable
de un país: se entiende que han elegido el derecho interno de ese país y eso excluye el reenvío.
Pero nuestro Código Civil y Comercial de la Nación establece una cláusula de excepción cuando
indica que el derecho que corresponda, de acuerdo a lo dispuesto por la norma de conflicto, no se
aplica en caso de que la situación tenga lazos poco relevantes con ese derecho y presente vínculos
estrechos con el derecho de otro Estado bajo cuyas reglas la relación se ha establecido válidamente
(y, por lo tanto, la aplicación de ese derecho resulte previsible).
Por otra parte, existen dos excepciones al normal funcionamiento de una regla de conflicto:

excepción de fraude a la ley:
Esta procede cuando la apariencia del caso no se corresponde con la realidad debido a que las
partes generaron esta situación para lograr la aplicación de un derecho que las beneficia.
Fraude a ley→Para la determinación del derecho aplicable en materias que involucran
derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados
con el solo fin de eludir la aplicación del derecho designado por las normas de conflicto.
En definitiva, se trata de una manipulación de los hechos, para que el punto de conexión que
resulte de esa manipulación encamine la situación hacia un ordenamiento jurídico diferente.
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En caso de fraude a la ley, la sanción que corresponde a las partes es la inaplicabilidad de ese
derecho elegido y la aplicación del que corresponda a la realidad del caso.

excepción de orden público:
La excepción de orden público implica confrontar la solución de fondo que el derecho elegido
le da al caso, con los principios que inspiran la legislación argentina. Esto significa que no es
aplicable el derecho extranjero cuando el mismo es contrario al espíritu de nuestras leyes.
“Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando conducen a
soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público que inspiran el
ordenamiento jurídico argentino”
El orden público →es un concepto que involucra al conjunto de principios que resguardan
intereses considerados superiores en un Estado y que siempre se deben respetar. Es decir que
tiene una jerarquía superior en relación al resto de normas jurídicas.
El orden público generalmente está contenido en principios que protegen intereses generales
o superiores y que se encuentran en normas imperativas. Estas normas consagran los
principios de cada institución jurídica.
“El orden público es lo que otorga al Estado la potestad de rechazar la aplicación de
normas extranjeras por parte de sus jueces, cuando los resultados a que llevaría dicha
aplicación no son compatibles con los principios básicos sobre los que está edificado el
ordenamiento jurídico propio.”
1.4. Derecho del comercio internacional y derecho internacional económico. Las notas características
del derecho del comercio internacional: a) pluralidad de participación; b) procedimientos de
producción jurídica; c) técnicas de reglamentación
El derecho internacional económico se configura a partir de la labor
realizada en el seno de las organizaciones internacionales de
cooperación económica y comercial.
La organización de los intercambios económicos y
financieros internacionales.
En el derecho internacional económico, es
pública, ya que intervienen los Estados
Finalidad
Derecho
internacional
económico
Naturaleza de la materia
regulada
Están destinadas a los Estados y a
las organizaciones internacionales.
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El conjunto de normas jurídicas que rigen las operaciones comerciales
realizadas por particulares –se trate de personas físicas o de personas jurídicas–,
cuyos intereses se sitúan en estados diferentes, su contenido surge de múltiples
fuentes de producción jurídica, como disposiciones nacionales, disposiciones de
tratados internacionales, reglamentaciones profesionales o bien de los usos y
costumbres internacionales.
Derecho del
comercio
internacional
Destinatarios de la norma
Naturaleza de la materia
regulada
Están destinadas a particulares y empresas.
En el derecho del comercio internacional, es privada.
a) pluralidad de participantes;
b) pluralidad de procedimientos en la producción jurídica;
c) pluralidad de las técnicas de reglamentación.
En el derecho del comercio internacional, los sujetos son mayoritariamente las empresas que,
interrelacionándose de manera constante, generan espacios en diferentes mercados situados en
distintos países.
Cuando los sujetos que intervienen en las operaciones comerciales internacionales se encuentran en
diversos territorios nacionales, la norma de aplicación puede resultar más de una, por ello se habla de
pluralidad de producción jurídica.
De tal manera, existirán tantas normas con aptitud de aplicación al negocio en concreto como partes
intervengan en él, por lo que es lógico y esperable que cada parte pretenda la aplicación de aquel
derecho nacional que más beneficie a sus intereses.
Ante la multiplicidad de fuentes generadoras de normas, es imposible concebir la existencia de un
derecho uniforme para todas las materias abarcadas por el derecho del comercio internacional. Por
eso existen diferentes métodos a los efectos de regular este tipo de relaciones internacionales:
REENVÍO
MÉTODO TERRITORIALISTA
MÉTODO MATERIAL
MÉTODO INDIRECTO
Regula las relaciones
comerciales con las normas
propias de las relaciones
privadas nacionales,
desconociendo el elemento
extranjero.
Consiste en elaborar una
legislación internacional
uniforme que regule de
manera directa las
relaciones privadas
internacionales.
Consiste en someter los
distintos aspectos de la
relación internacional al
derecho privado nacional con
el cual posee la conexión más
cercana.
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 Método territorialista→ se asienta en un criterio rígido que considera que el Estado es el
único que crea el derecho.
 Método material→ hasta el momento ha sido imposible concebir el desarrollo de un derecho
uniforme para todas las materias abarcadas por el derecho del comercio internacional.
Los Principios UNIDROIT “Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado”
(2010) configuran el mayor intento de unificación del derecho a nivel internacional. Su
objetivo es el estudio de las necesidades y métodos para modernizar, armonizar y coordinar el
derecho comercial. Este instituto tiene 63 miembros y Argentina participa en el mismo desde
1972.
Algunos de los principales criterios que reúnen los Principios UNIDROIT (2012) son:




libertad de formas;
carácter vinculante de los contratos;
buena fe y lealtad negocial;
respeto de los usos y costumbres.
También se establecen normas con relación a la representación y a la responsabilidad de los
representantes, sobre validez y nulidad de los contratos, interpretación de los contratos y de la
intención de las partes al celebrar los mismos, cumplimiento, resolución de los contratos,
etcétera.
Además, UNIDROIT ha dictado convenciones y leyes sobre factoring internacional,
franquicias, transporte y procedimiento civil transnacional.
 Método indirecto→ usa una norma indirecta o de remisión que no proporciona una solución,
sino que indica al derecho de qué país le corresponde la decisión. Este es el método más
utilizado por la mayoría de los países en temas de derecho internacional privado.
UNIDAD II: Régimen general de la contratación internacional.
2.1. Contratos comerciales internacionales: caracterización. Particularidades
En la base de toda operación comercial de naturaleza internacional se encuentra una relación jurídica
internacional, la cual se erige en la estructura de un contrato internacional.
El CCCN define el contrato como: “el acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su
consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales”.
Supone, entonces, que debe haber por lo menos dos centros de intereses y un acuerdo sobre una
declaración de voluntad común que se exteriorice a través de la manifestación del consentimiento.
¿Qué es entonces lo que diferencia a un contrato internacional?
Contrato
internacional
Es aquel que posee un elemento extranjero; es decir que el elemento extranjero es
lo que caracteriza a un contrato como internacional. Generalmente este elemento
extranjero está determinado por la voluntad o conducta de las partes que celebran
el contrato; es decir, su conducta se manifiesta en el lugar de celebración, en el
lugar de cumplimiento, o donde se encuentra el oferente o el aceptante.
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


el contrato cuya celebración esté vinculada a varios estados, en razón de que
los domicilios o establecimientos de las partes se encuentran radicados en
diferentes países;
el contrato celebrado en un Estado y cuyos efectos deban producirse en otro;
el contrato sobre un objeto que se encuentra radicado en un lugar diferente a
aquel en que se encuentran las partes.

Argentina y
organismos
internacionales



Será
internacional…
se adhirió al GATT (Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros
y Comercio), participó de las rondas de negociaciones posteriores
que modificaron dicho acuerdo,
actualmente participa de la Organización Mundial del Comercio
(OMC) que se ocupa de acordar las normas y disciplinas que rigen
el comercio internacional entre sus miembros,
es miembro del Mercado Común del Sur (MERCOSUR).
también tiene actuación en organizaciones como la Organización
Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) o la Organización de
las Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial (ONUDI) y ha
suscripto diversos convenios internacionales.
Hay diversos tipos de contratos internacionales que pueden involucrar tanto bienes como servicios. Si
bien no se exige la forma escrita, ante la complejidad que reviste una relación de comercio exterior, es
aconsejable la realización de contratos por escrito. Ellos dan más certidumbre a las operaciones
mercantiles, permiten incluir cláusulas sobre resolución de posibles conflictos y otorgan a la
transacción mayor seguridad jurídica.
Cuando las partes perfeccionan un contrato internacional, desean saber de antemano qué derecho se
aplicará al mismo en caso de conflicto. La práctica de los contratos internacionales ha solucionado este
problema permitiendo que las partes elijan, de común acuerdo, las normas que desean aplicar a su
contrato con base en el principio de autonomía de la voluntad de las partes.
La Conferencia de La Haya, con el apoyo de instituciones como UNCITRAL, UNIDROIT y la Cámara
de Comercio Internacional, formó un grupo de trabajo con expertos para desarrollar un instrumento
internacional que promueva la autonomía de la voluntad de las partes en países donde todavía no es
aceptada y que permita perfeccionar su funcionamiento en países que ya la utilizan. El trabajo finalizó
con el desarrollo de los Principios de La Haya y con un Comentario a dichos Principios. Este Convenio
se aplica a los contratos internacionales en los cuales las partes hubieran pactado un acuerdo exclusivo
de elección de foro para resolver sus diferencias.
Cuando, en los términos del Convenio, las partes han elegido válidamente un foro, los tribunales del
Estado parte elegido deben asumir la jurisdicción, mientras que todos los demás deben abstenerse, para
luego comprometerse todos ellos a reconocer y ejecutar la sentencia dictada por el tribunal elegido por
las partes.
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2.2. El derecho aplicable a los contratos internacionales. Regulación en el Código Civil y Comercial
de la Nación. La autonomía conflictual y material. El derecho aplicable en defecto de elección
Si las
partes se
encuentran
En el
mismo
Estado
Según nuestro
ordenamiento
jurídico
En distintos
Estados, al
momento de la
celebración
la forma de los actos jurídicos
la validez de los actos jurídicos
la necesidad de publicidad
la validez del mismo se rige por
el derecho del país de donde
parte la oferta o por el derecho
aplicable a la cuestión de fondo
se rigen por las
leyes del lugar de
celebración,
realización u
otorgamiento del
acto.
Hasta aquí, en relativo a las formas; pero si queremos saber qué derecho es aplicable a
la cuestión de fondo, existe un orden de prelación a respetar.
Nuestro Código (art. 26513), establece que los contratos se rigen por el derecho elegido por las
partes; es decir que se consagra el principio de la autonomía de la voluntad.
ELECCIÓN
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD
Nos referimos a que las partes
pueden establecer libremente el
contenido del contrato.
Dos supuestos
AUTONOMÍA CONFLICTUAL
Consiste en la elección, por parte de los
contratantes, de las leyes que regirán el
contrato. A esta elección la pueden realizar las
partes de común acuerdo, aún después de haber
celebrado el contrato. La elección del derecho
extranjero puede estar centrada en un
ordenamiento jurídico determinado o en
distintos ordenamientos jurídicos aplicables a
diferentes aspectos del contrato.



Las partes pueden referirse solo a
algunas partes del contrato o a la
totalidad del mismo.
La elección debe ser expresa o
resultar evidente en términos del
contrato
AUTONOMÍA MATERIAL
Consiste en la incorporación de cláusulas
de contenido material que pueden excluir
determinadas normas que serían aplicables,
o que pueden, incluso, en su redacción,
combinar normas de diferentes
ordenamientos jurídicos. Este tipo de
cláusulas también permiten, obviamente,
excluir usos y costumbres regularmente
observados en contratos similares.
1
Dando prioridad a este principio las partes podrían modificar el derecho
elegido inicialmente y decidir la aplicación de uno diferente, o incluso crear
normas que desplacen a aquel, siempre que lo hagan de común acuerdo.
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El limite al ejercicio de este principio, que le da nuestro ordenamiento, está dado por el orden
público y las normas internacionalmente imperativas del derecho argentino. Estas resultan de
aplicación al contrato, cualquiera sea la ley que las partes hayan elegido.
También se imponen las normas internacionalmente imperativas del Estado que tenga el vínculo
económico preponderante con el contrato, sobreentendiéndose que se imponen siempre que no sean
contrarias a nuestras normas imperativas o siempre y cuando no resulten violatorias de nuestro orden
público.
¿qué sucede en caso de que las partes no hayan elegido ningún derecho como aplicable al contrato
celebrado?
↓
Nuestro ordenamiento indica, la determinación del derecho aplicable en defecto de elección por las
partes a través del art.2652
En defecto de elección por las partes del derecho aplicable, el contrato se rige por las leyes y usos del
país del lugar de cumplimiento. Si no está designado, o no resultare de la naturaleza de la relación, se
entiende que lugar de cumplimiento es el del domicilio actual del deudor de la prestación más
característica del contrato. En caso de no poder determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se
rige por las leyes y usos del país del lugar de celebración
Todas estas hipótesis previstas en nuestro ordenamiento, en defecto de elección, quedan excluidas en
caso de que exista un Tratado Internacional que vincule a las partes contratantes.
Este orden de prelación surge de la Convención CIDIP II (Convención Interamericana de Derecho
Internacional Privado), artículo 1º, párrafo final “De no respetar un tratado vigente, se caería en un
caso de incumplimiento internacional”. Las normas de un tratado tienen, constitucionalmente,
jerarquía superior a las leyes internas.
Ante la falta de tratado internacional, se aplicarán las normas de fuente interna.
Pero también puede darse el caso de normas de aplicación inmediata, internacionalmente
imperativas, que remiten al derecho argentino; en ese caso, estas normas resultan exclusivas y
excluyentes de otras, e incluso prescinden de la autonomía de la voluntad.
“Ahora bien, si debiéramos recurrir en Argentina al derecho de fuente interna de otro país
(porque así lo determinan las normas), ¿cómo se aplicaría este derecho extranjero?”
Nuestro CCCN establece que el juez debe interpretar el derecho extranjero como lo harían los jueces
del país al que ese derecho pertenece; si ello no puede efectuarse, entonces se aplica el derecho
argentino. Esto es lo que se denomina la “teoría del uso jurídico”.
La normativa no puede
interpretarse libremente, sino como
la usaría el juez del lugar al que la
norma pertenece, respetando sus
características y particularidades.
Desarrollada por
Goldschmidt (1988)
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Su tesis se puede resumir
exponiendo que cuando la
norma de conflicto remite a
un derecho extranjero, más
que al derecho, lo hace al uso
jurídico de ese derecho.
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El derecho extranjero es aplicable:
 cuando la norma es indisponible para la autonomía de la voluntad de las partes;
 cuando las partes lo han invocado;
 cuando no lo han invocado expresamente, pero sí han invocado expresamente institutos que
presuponen la aplicación del derecho extranjero.
Hay que tener en cuenta que cuando la norma de conflicto nos remite al derecho extranjero
por efecto del reenvío, debemos entender que nos remite a la totalidad de ese derecho.
Puede presentarse también la situación de tener que aplicar el derecho de un tercer país aun cuando no
nos remita a él la norma de conflicto ni haya sido elegido por las partes. Es el caso de un país que no
puede ser ignorado, ya que tiene una vinculación importante con el contrato.
Por ejemplo:
 las partes celebraron el contrato en el país A;
 eligieron el derecho del país B (por tener una de ellas su domicilio en B);
 pero el lugar de cumplimiento del contrato es en el país C.
En este caso, el país C sería el tercer Estado que no puede ser ignorado, y es muy probable que en caso
de conflicto, en algún punto deba aplicarse el derecho del país C, por tratarse del lugar de
cumplimiento.
“Pero, ¿qué sucede cuando existen sistemas jurídicos co-vigentes?”
↓
Esta situación hace referencia a dos problemáticas posibles.
La existencia de varios derechos
vigentes en el mismo territorio.
por ej. en Estados Unidos
↓
Habrá que tener en cuenta cómo
se distribuyen los casos entre
normas que rigen al mismo
tiempo
El caso de sucesión en el tiempo de diferentes
regímenes.
↓
Habrá que aplicar el derecho vigente, salvo que exista
una norma que remita al régimen jurídico anterior.
Si no existe ninguna de esas posibilidades, se aplica el
sistema jurídico que presente los vínculos más
estrechos con la relación jurídica de que se trata
También hay contratos o situaciones que presentan distintas relaciones jurídicas, por lo tanto, se
puede elegir más de un derecho aplicable según las diferentes relaciones jurídicas existentes.
↓
En caso de que se generen contradicciones, el juez puede adaptar los derechos según esa particularidad
consiste en modificar las
diferentes normas aplicables.
Hará que las normas no sean las mismas
principio de “armonización de las leyes”
Permitirá que se pueda lograr el resultado más justo.
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Por último, nuestro CCCN también prevé cuál es el derecho aplicable en los contratos entre ausentes
y establece como tal el del lugar del cual parte la oferta aceptada.
Hay que dejar claro que no debe confundirse derecho aplicable con jurisdicción aplicable. La
jurisdicción de los jueces argentinos no puede excluir, en principio, la de otros jueces extranjeros
fundada en consideraciones procesales, independientemente del derecho aplicable.
CONTRATO DE CONSUMO
Ninguna de las reglas
indicadas hasta ahora se
aplica a estos contratos.
Han recibido un tratamiento especial en la
sección 12° del CCCN tanto en lo que hace
al derecho aplicable como a la jurisdicción.
Se entiende que ha sido pensada para
la protección del consumidor pasivo,
como parte más débil de una
relación en la que en realidad no ha
podido determinar las pautas de su
contratación (generalmente contratos
de adhesión).
Nuestra norma prevé como regla general que a estos
contratos se les aplique el derecho del Estado
correspondiente al domicilio del consumidor:
↓
a) Si la conclusión del contrato fue precedida de una oferta o
de una publicidad o actividad realizada en el Estado del
domicilio del consumidor y este ha cumplido en él los actos
necesarios para la conclusión del contrato.
b) Si el proveedor ha recibido el pedido en el Estado del
domicilio del consumidor.
c) Si el consumidor fue inducido por su proveedor a
desplazarse a un Estado extranjero a los fines de efectuar en
él su pedido.
d) Si los contratos de viaje, por un precio global, comprenden
prestaciones combinadas de transporte y alojamiento
Si no se dieran estas circunstancias, el contrato de consumo se regiría por el derecho del lugar de
cumplimiento o, en su defecto, del lugar de celebración.
2.3. Jurisdicción internacional. Concepto. Criterios atributivos de jurisdicción. La prórroga de la
jurisdicción. Régimen del Código Civil y Comercial de la Nación. El Protocolo de Buenos Aires
JURISDICCIÓN INTERNACIONAL
Se refiere a la competencia que
tiene un juez para decidir sobre
un conflicto internacional.
↓
Esta competencia estará dada por normas
específicas de jurisdicción de cada país y
por la existencia de un contacto entre el
caso y el fuero de que se trate.
¿cómo se atribuye la jurisdicción de los jueces,
según nuestro Ord. Jurídico?
Según el art. 2601 del CCCN, se atribuye mediante
las reglas de nuestro ordenamiento, siempre que no
medie un tratado internacional o que no exista un
acuerdo de prórroga de jurisdicción en función del
ejercicio de la autonomía de la voluntad de las partes.
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Según el art. 26051 del CCCN, las partes pueden
prorrogar jurisdicción en temas de materia patrimonial e
internacional
(siempre y cuando la prórroga no esté, en ese caso,
expresamente prohibida o que la norma aplicable prevea la
jurisdicción exclusiva de los jueces argentinos.)
¿Cómo funciona la prórroga de jurisdicción?
↓
Implica un acuerdo de partes en función de la
autonomía de la voluntad que en principio las
mismas detentan.
EXPRESO
Operará cuando exista un acuerdo
expresado a través de una cláusula, un
acuerdo independiente del contrato o una
comunicación en ese sentido.
Este acuerdo puede ser
TÁCITO
Operará en el caso de que el
actor entable la demanda y el
demandado la conteste sin
oponer la declinatoria.
¿Quién es el juez competente?
Como regla general nuestro derecho expresamente establece que es competente el juez del domicilio o
residencia habitual del demandado. Si existen varios demandados, en el domicilio de cualquiera de ellos
Pero también puede ser competente el juez del lugar de cumplimiento de cualquiera de las
obligaciones contractuales. Este criterio es utilizado para garantizar o favorecer el acceso
jurisdiccional en materia contractual.
Por último, serán competentes los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o
representación del demandado, siempre que ésta haya participado en la negociación o celebración del
contrato.
Pero CCCN establece a su vez casos determinados de competencia exclusiva de los jueces argentinos:
a) en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la República;
b) en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro público
argentino;
c) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos
industriales y demás derechos análogos sometidos a depósito o registro, cuando el depósito o
registro se haya solicitado, efectuado o tenido por efectuado en Argentina.
Pero sin tener jurisdicción, existe un caso particular en el que nuestros jueces pueden intervenir y es
a los efectos de evitar la denegación de acceso a la justicia.
Es lo que se ha dado en llamar “Foro de Necesidad”. La norma establece ciertos requisitos para que
esta intervención proceda:
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



cuando no sea razonable exigir que la demanda se plantee en el extranjero;
cuando la situación tenga una importante vinculación con nuestro país;
cuando con esta intervención se garantice el derecho de defensa;
cuando se pretenda lograr una sentencia eficaz.
Existen también otras normas de jurisdicción para casos especiales, por ejemplo: el de litispendencia.
La litispendencia implica la existencia de una acción entre las mismas partes, por la misma causa y
con el mismo objeto. Y esta acción debe encontrarse pendiente de resolución. En estos casos, se pueden
configurar distintos supuestos:



se puede suspender el trámite en Argentina siempre que sea previsible el reconocimiento de la
sentencia extranjera;
el juez extranjero puede declinar su jurisdicción, en cuyo caso se prosigue la causa en nuestro
país;
puede resultar que se dicte sentencia en el extranjero, pero por diferentes motivos esta no sea
reconocida en Argentina, implicando que la causa prosiga también en ese caso en nuestro
territorio.
Como dijimos en el punto anterior, el contrato de consumo también tiene sus reglas particulares de
jurisdicción. La norma da la opción al consumidor de interponer la demanda ante los jueces del lugar:





de celebración del contrato;
del cumplimiento de la prestación del servicio o de la entrega de los bienes;
del cumplimiento de la obligación de garantía;
del domicilio del demandado;
del lugar donde el consumidor realiza los actos necesarios para la celebración del contrato.
Queda descartada en los contratos de consumo la posibilidad de acuerdo de elección de foro.
Con relación a otras pautas generales de jurisdicción, nuestro ordenamiento también establece que los
jueces argentinos deben brindar amplia cooperación jurisdiccional en materia civil, comercial y
laboral.
Cuando se habla de cooperación internacional, esta puede comprender desde ayudas de mero trámite,
como notificaciones, medidas probatorias, hasta medidas cautelares o reconocimiento y ejecución de
decisiones extranjeras.
La mayoría de estos principios de jurisdicción establecidos en el Código Civil y Comercial de la
Nación son acordes a lo que sobre la materia regula el Protocolo de Buenos Aires.
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Establece que será de aplicación a la jurisdicción relativa a
los contratos internacionales de naturaleza civil y comercial
entre:
Es parte del Tratado de Asunción
(celebrado entre Argentina,
Brasil, Uruguay y Paraguay)
Aprobado por Ley 24.669
a) partes con domicilio o sede social en diferentes
Estados parte del tratado,
b) cuando por lo menos una de las partes tenga su
domicilio o sede social en un Estado parte, se haya
realizado un acuerdo de elección de foro a favor del
juez de ese Estado y exista una conexión según las
normas de jurisdicción establecidas por el Protocolo.
PROTOCOLO DE
BUENOS AIRES
Ya receptaba las mismas reglas de aplicación de prórroga de jurisdicción tanto expresas como
tácitas, estableciendo que podía acordarse en el momento de la celebración del contrato o también
con posterioridad, ya sea durante su vigencia o al momento de surgido el conflicto. En ausencia de
acuerdo en este sentido, la jurisdicción queda a elección del actor entre:
 el lugar de cumplimiento del contrato;
 el lugar de domicilio del demandado (en caso de varios demandados tendrá jurisdicción el
Estado parte del domicilio de cualquiera de ellos);
 el lugar de su domicilio o sede social cuando pueda demostrar que cumplió con la prestación
a su cargo en el contrato.
2.4. Arbitraje comercial internacional. Cláusula compromisoria y compromiso arbitral. Contrato de
arbitraje en el Código Civil y Comercial de la Nación. Reglamento de arbitraje de la Cámara de
Comercio Internacional
En el ámbito del MERCOSUR
↓
Existen dos sistemas de resolución
de conflictos
El que abarca las controversias
El instaurado para solucionar
comerciales
surgidas entre particulares.
los conflictos entre Estados
↓
↓
El instaurado por El Protocolo de Brasilia (y luego
El Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional
El Protocolo de Ouro Preto), que comprende aquellas
del MERCOSUR, que tiene por objeto regular el
controversias que surgieren entre los Estados parte
arbitraje como medio alternativo privado de solución
sobre la interpretación, aplicación o incumplimiento
de controversias surgidas de contratos comerciales
de las disposiciones contenidas en el Tratado de
internacionales entre personas físicas o personas
Asunción, de los acuerdos celebrados en el marco de
jurídicas de derecho privado.
este, así como de las decisiones del Consejo del
Mercado Común y de las resoluciones del Grupo del
Mercado Común (GMC).
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Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional del MERCOSUR
Se aplicará al arbitraje, su organización y procedimientos y a las sentencias o laudos arbitrales, si mediare alguna
de las siguientes circunstancias:
a) la convención arbitral fuere celebrada entre personas físicas o jurídicas que, en el momento de su
celebración, tengan ya sea su residencia habitual, el centro principal de sus negocios, la sede, sucursales,
establecimientos o agencias, en más de un Estado Parte del MERCOSUR.
b) el contrato base tuviere algún contacto objetivo —jurídico o económico— con más un Estado Parte del
MERCOSUR.
c) las partes no expresaren su voluntad en contrario y el contrato base tuviere algún contacto objetivo —
jurídico o económico— con un Estado Parte, siempre que el tribunal tenga su sede en uno de los Estados
Partes del MERCOSUR.
d) el contrato base tuviere algún contacto objetivo —jurídico o económico— con un Estado Parte y el
tribunal arbitral no tuviere su sede en ningún Estado Parte del MERCOSUR, siempre que las partes
declaren expresamente su intención de someterse al presente Acuerdo.
e) el contrato base no tuviere ningún contacto objetivo —jurídico o económico— con un Estado Parte y las
partes hayan elegido un tribunal arbitral con sede en un Estado Parte del MERCOSUR, siempre que las
partes declaren expresamente su intención de someterse al presente Acuerdo.
¿Qué es? Técnica que consiste en poner en manos de terceros imparciales la
solución de conflictos, comprometiéndose las partes a acatar sus decisiones.
ARBITRAJE
Principal fundamento radica en la facultad que tienen las partes de someter sus
diferendos a una persona que les inspire confianza.
Presenta ciertas ventajas respecto de la resolución de litigios ante tribunales
convencionales:



el arbitraje es frecuentemente más económico, tanto en términos de dinero como de
tiempo invertido;
es más propicio para mantener la confidencialidad durante todo el proceso;
los árbitros deben presentar capacidades técnicas específicas respecto del tema que
se trate
El acuerdo de arbitraje podrá adoptar la forma de una cláusula compromisoria, o
bien constituirse mediante un acuerdo arbitral.
↓
Cláusula compromisoria
Acuerdo o compromiso arbitral
Es la convención por la cual se
Es un acuerdo independiente en virtud del cual
dispone someter a arbitraje la totalidad
las partes someten a la decisión de árbitros, que
o algunos de los conflictos que puedan
en ese mismo acto designan los puntos concretos
suscitarse entre las partes de un
que son materia de conflicto, pudiendo además
contrato. Es decir, una cláusula dentro
determinar las normas de procedimiento y las
del contrato prevé el arbitraje –y, en
condiciones de impugnación del laudo que
muchos casos, sus condiciones– para
dictaran los árbitros designados. Presupone la
el caso de un futuro conflicto.
existencia de un conflicto actual a ser resuelto.
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Resulta recomendable la CLAÚSULA COMPROMISORIA, ya que una vez que surgen los conflictos es
difícil que las partes se pongan de acuerdo para someterse a la decisión de un árbitro, o que habiendo
acordado ir a arbitraje, puedan consensuar la elección de un árbitro y el procedimiento que regirá el
arbitraje.
↓
Por ello, es conveniente que la cláusula de arbitraje cumpla ciertos requisitos:





especificar el lugar (neutral) donde el arbitraje se llevará a cabo;
establecer las reglas que regirán el arbitraje (a menudo incorporando un conjunto de
reglas de arbitraje ya existentes);
establecer un instituto de arbitraje para administrar el proceso: las tres instituciones más
reconocidas son: la Cámara Internacional de Comercio (ICC) en París, Francia; la
Asociación Americana de Arbitraje en Nueva York, Estados Unidos; y el Instituto de
Arbitraje de la Cámara de Comercio de Estocolmo en Suecia;
establecer criterios y límites para la selección de los árbitros como, por ejemplo, excluir
personas connacionales de las partes en controversia o requerir determinadas
capacidades técnico-profesionales;
establecer el idioma en que se desarrollará todo el procedimiento arbitral.
MODALIDADES
DEL ARBITRAJE
Ad hoc o institucional
Ad hoc- artesanalInstitucional
personal
es aquel en que el árbitro es aquel cuyas
será designado teniendo reglas de
en cuenta sus
procedimiento
características
han sido
personales. Tiene la
aprobadas por
ventaja de ser más rápido una
y de la confianza que las institución
personas físicas inspiran permanente.
a las partes.
Voluntarioso o forzoso
Voluntario
Forzoso
cuando las partes pactan
cuando por
libremente un contrato o
disposición de la ley,
negocio jurídico privado
en determinadas
mediante el cual se
materias las partes
comprometen a someter al
deben someter las
procedimiento arbitral la
controversias a la
solución de eventuales
jurisdicción arbitral.
controversias entre ellas.
Llamado también
Por ello se lo puede
arbitraje legal.
designar como arbitraje
convencional.
Ritual o libre
Ritual
cuando está
regulado
legalmente en los
códigos procesales.
Se aplicará cuando
las partes así lo
prevean o cuando
la ley expresamente
lo establezca.
Libre
cuando se tramite conforme a las
normas que fijen las partes, sin
atadura a ninguna formalidad de
procedimiento; solo se aplicará el
Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación o el
Código Civil y Comercial de la
Nación cuando en el compromiso
firmado se haga expresa remisión
a ellos
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La decisión de los árbitros se plasma en una resolución o sentencia colegiada, llamada “laudo
arbitral”. Debe ser pronunciado dentro del plazo fijado en el compromiso arbitral y, si no se hubiese
fijado un plazo, lo establecerá el juez competente.
Uno de los institutos de arbitraje al que más se recurre es al de la Cámara de Comercio Internacional
(ICC) y su sede funciona en París. En Argentina, funciona ICC Argentina, que es el Comité Nacional
de la Cámara de Comercio Internacional.
Como parte de sus acciones, ICC Argentina:




designa expertos locales en los órganos de ICC París y hace llegar a la sede internacional las
perspectivas del mundo empresario argentino en las distintas líneas de trabajo de ICC;
promueve los servicios de solución de controversias administrados por ICC y propone
árbitros para actuar en la resolución de conflictos que se presenten ante la Corte Internacional
de Arbitraje de ICC;
difunde en Argentina, los trabajos y publicaciones de ICC en materia de arbitraje
internacional, prácticas bancarias, usos comerciales y normas de autorregulación de
empresas;
transmite a las autoridades públicas locales, las declaraciones y tomas de posición que adopta
ICC sobre las cuestiones que afectan a las empresas y a sus operaciones internacionales.
Dentro de ICC se encuentra la Corte Internacional de Arbitraje. “La Corte no resuelve
por sí misma las controversias. Administra la resolución de controversias por
tribunales arbitrales, de conformidad con el Reglamento de Arbitraje de la CCI”
El pedido de arbitraje debe ser solicitado por la parte interesada mediante una solicitud que deberá
contener:


la información mínima:
o consistente en datos de cada una de las partes,
o descripción de la controversia y sus fundamentos,
o indicación de cuál es la pretensión y su valor, aunque sea estimado.
cualquier convenio existente relacionado con el tema y si existiere el acuerdo de arbitraje.
Esta demanda será luego remitida a la otra parte que contará con un plazo de 30 días para responder y
presentar en ese momento los documentos que considere pertinentes.
La parte que desee incorporar una parte adicional al arbitraje deberá presentar su solicitud de arbitraje
en contra de esa parte adicional. Ninguna parte adicional podrá ser incorporada después de la
confirmación o nombramiento de un árbitro, salvo que todas las partes, incluyendo la adicional,
acuerden lo contrario.
En un arbitraje con multiplicidad de partes, todas las partes podrán formular demandas contra
cualquiera de las demás.
Los árbitros deben ser imparciales y, por eso, la persona propuesta como tal está obligada a suscribir
una declaración de aceptación, disponibilidad, imparcialidad e independencia. Existen reglas de
apartamiento de los árbitros, como así también reglas para la recusación de los mismos.
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Las partes pueden acordar el idioma en que se llevará a cabo el proceso de arbitraje, como así también
el derecho aplicable al mismo.
El tribunal arbitral solamente puede decidir tomando como base los documentos presentados por las
partes, salvo que estas solicitaran una audiencia. También podrá decidir la audición de testigos, peritos
nombrados por las partes o de cualquier otra persona, en presencia de las partes, o en su ausencia,
siempre y cuando estas hayan sido debidamente convocadas.
No existen restricciones para que cada parte elija los representantes y asistentes que la asesoren. El
tribunal arbitral deberá dictar su laudo final en el plazo de seis meses, pudiendo la Corte otorgar una
prórroga. Antes de firmar un laudo, el tribunal arbitral deberá someterlo a la Corte, y ésta podrá ordenar
modificaciones. Ningún laudo podrá ser dictado por el tribunal arbitral antes de haber sido aprobado
por la Corte en las cuestiones de forma.
También se prevé el arbitraje de emergencia para los casos en que una parte requiera medidas
cautelares o provisionales urgentes que no puedan esperar hasta la constitución del tribunal arbitral.
En el mismo reglamento se establecen técnicas que puede utilizar el tribunal arbitral para garantizar
cuestiones como el costo y tiempo del proceso, de modo tal que estos resulten proporcionales a los
costos que están en juego.
Si bien hay diferentes reglamentos de acuerdo, correspondientes a distintas instituciones, existen
algunos principios básicos que, generalmente se considera, deben ser respetados por el tribunal arbitral:
 el trato igualitario a las partes,
 el libre acceso a cualquier documento proveído al tribunal
 la posibilidad para las partes de solicitar audiencias a fin de ser escuchadas.
El laudo contendrá, aparte de otros elementos, las razones en las que está basado. Pero no todas las
reglas disponen un periodo dentro del cual debe dictarse el laudo. Las reglas de la Cámara de Comercio
Internacional, por ejemplo, establecen un periodo máximo de seis meses contados desde la firma del
acta de misión. Las reglas de la Asociación Americana de Arbitraje establecen un plazo de treinta días
desde que se cierran las audiencias. Estos plazos pueden ser ampliados.
De todas formas, siempre existe la posibilidad de que las partes lleguen a un acuerdo antes del dictado
del laudo arbitral. Generalmente, si esto sucede se dicta un laudo por acuerdo de partes, dejando
constancia de ello en la resolución que contendrá los términos del acuerdo.
Cláusula modelo de arbitraje de la CCI
Todas las controversias que deriven del presente contrato o que guarden relación con este, serán
resueltas definitivamente, de acuerdo con el Reglamento de Arbitraje de la Cámara de Comercio
Internacional por uno o más árbitros nombrados conforme a este Reglamento.
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Reconocimiento y ejecución de sentencias y laudos arbitrales
¿qué sucede cuando una sentencia o un laudo arbitral
dictados en un país, deben ser aplicados o ejecutados en
otro diferente?
Existen al respecto convenciones
internacionales y tratados entre países, que
establecen las normas para el
reconocimiento y ejecución de sentencias
extranjeras, y también de laudos arbitrales.
Las sentencias pueden ser
Declarativas
Es la transcripción de la palabra de origen latino
que significa “ejecútese”
Es el conjunto de reglas conforme a las cuales el
ordenamiento jurídico de un Estado verifica si una
sentencia judicial emanada de un tribunal de otro Estado
reúne o no los requisitos que permiten reconocimiento u
homologación.
La figura jurídica del Exequátur en nuestro país,
convierte la sentencia extranjera en una sentencia
nacional y permite su ejecución en este territorio.
El art. 518 del Código Procesal Civil y Comercial
de la Nación establece el procedimiento para la
tramitación del Exequátur y prevé la posibilidad
de su aceptación o denegatoria.
Si se dispusiera su ejecución, se procederá para la
misma al igual que para la ejecución de cualquier
sentencia dictada en Argentina.
Constitutivas
Son susceptibles de
reconocimiento.
De condena
son susceptibles de
reconocimiento y
ejecución.
↓
La comprobación de los requisitos que
debe reunir una sentencia de condena,
para ser ejecutada, se realiza en un
procedimiento denominado
Exequátur.
El procedimiento de Exequátur es un proceso de
conocimiento que no autoriza a los jueces a
revisar el fondo de la sentencia extranjera,
excepto que la misma haya violado alguno de los
principios fundamentales del orden público
internacional o ante incumplimiento de alguno de
los requisitos formales, procesales o sustanciales
de las sentencias extranjeras.
↓
se encuentra contemplado en el art. 517 del
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación
(establece que las sentencias extranjeras tendrán
fuerza ejecutoria conforme lo establezcan los
tratados con el país del que provenga dicha
sentencia)
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Para el caso que no hubiera tratados internacionales firmados con dicho país, exige los siguientes
requisitos:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
la sentencia extranjera deber ser definitiva: debe tener el efecto de cosa juzgada;
debe provenir de un tribunal competente según las normas argentinas de jurisicción internacional;
la sentencia deber haber respetado la garantía de defensa en juicio: la citación personal requerida
es un principio general del derecho de defensa;
debe respetar el orden público del derecho argentino;
no debe ser incompatible con otra sentencia pronunciada simultáneamente o con anterioridad, por
el tribunal argentino;
que reúna los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar en que hubiere sido
dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional
Si bien el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación no hace mención expresa a los laudos
arbitrales, el reconocimiento de estos se encuentra equiparado al de las sentencias extranjeras en
todos los tratados suscriptos por nuestro país.
En Argentina interactúan, en materia de arbitraje, los siguientes regímenes convencionales:




Ley 23.619 (Convención de Nueva York 1958 - Reconocimiento Laudos Arbitrales);
Ley 24.322 (Convención Interamericana Sobre Arbitraje Comercial, Panamá 1975);
Convención de Montevideo o Convención Interamericana Sobre Eficacia Extraterritorial de
las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros, 1979 (CIDIP II);
Protocolo de las Leñas de 1992 (sobre Cooperación y Asistencia Jurisdiccional).
Varios de ellos (como el Tratado de Montevideo de 1940) prevén además el reconocimiento de los
actos procesales no contenciosos, como inventarios, apertura de testamentos, tasaciones u otros
semejantes.
La Convención de Nueva York sobre Reconocimiento y Ejecución de Sentencias Arbitrales
Extranjeras (ratificada por casi 150 países) constituye probablemente uno de los tratados
multilaterales más exitosos en materia de derecho comercial internacional. Esta Convención avanza
un poco más con relación a las causales que permiten rechazar el reconocimiento y ejecución de una
sentencia extranjera, indicando como tales:



que las partes en el acuerdo estaban sujetas a alguna incapacidad en virtud de la ley que es
aplicable, o que dicho acuerdo no es válido en virtud de la ley a que las partes lo han
sometido o en virtud de la ley del país en que se haya dictado la sentencia;
que la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no ha sido debidamente notificada de
la designación del árbitro o del procedimiento de arbitraje, o no ha podido hacer valer sus
medios de defensa;
que la sentencia se refiere a una diferencia no prevista en el compromiso o no comprendida
en las disposiciones de la cláusula compromisoria, o contiene decisiones que exceden los
términos del compromiso o de la cláusula compromisoria;
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

que la constitución del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han ajustado al
acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal acuerdo, no se han ajustado a la ley del
país donde se ha efectuado el arbitraje;
que la sentencia no es aún obligatoria para las partes o ha sido anulada o suspendida por una
autoridad competente del país en que ha sido dictada esa sentencia
También se podrá denegar el reconocimiento y la ejecución de una sentencia arbitral si la autoridad
competente del país en que se pide el reconocimiento y la ejecución, comprueba:
a) que, según la ley de ese país, el objeto de la diferencia no es susceptible de solución por vía
de arbitraje;
b) que el reconocimiento o la ejecución de la sentencia serían contrarios al orden público de ese
país.
Sobre la aplicación de esta Convención, existen antecedentes en nuestro país indicando su aplicación
directa sin necesidad de tramitar el exequátur, por tratarse de Estados signatarios del tratado.
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MÓDULO II
Modalidades contractuales
UNIDAD III: Compraventa internacional de mercaderías. Contratación internacional de
servicios.
3.1. Contrato de compraventa internacional. Generalidades
Nuestro ordenamiento jurídico no define el contrato de compraventa internacional, pero la falta de
definición no genera un problema, ya que se trata de una modalidad contractual que no genera diferencias
y que es conocida por todos.
El CCCN establece que “hay compraventa si una de las partes se obliga a transferir la propiedad de una
cosa y la otra a pagar un precio en dinero”
Para que el contrato sea internacional debe poseer un elemento extranjero que está
estipulado en la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de
¿Cuándo será
Compraventa Internacional de Mercaderías, normalmente conocida como
un Contrato
Convención de Viena, por el lugar de firma de la misma. En dicha Convención
internacional?
tampoco se establece una definición de la compraventa internacional, entre
otras razones, por el respeto que se tiene hacia las definiciones nacionales y
para no entrar en choques jurídicos con la legislación interna.
3.2. Compraventa internacional de mercaderías: Convención de Viena de 1980 ‐ Ley 22765
Formación del contrato: la oferta, aceptación de la oferta; contraoferta. Perfeccionamiento del
contrato. Obligaciones del vendedor y del comprador. Indemnización por daños y perjuicios
En su preámbulo establece que:
…Considerando que el desarrollo del comercio internacional
sobre la base de la igualdad y del beneficio mutuo constituye un
importante elemento para el fomento de las relaciones
amistosas entre los Estados.
Estimando que la adopción de normas uniformes aplicables a
los contratos de compraventa internacional de mercaderías en
las que se tengan en cuenta los diferentes sistemas sociales,
económicos y jurídicos contribuiría a la supresión de los
obstáculos jurídicos con que tropieza el comercio internacional
y promovería el desarrollo del comercio internacional.
en caso de los contratos de compraventa de
mercaderías entre partes que tengan sus
establecimientos en Estados diferentes, en la medida
en que esos Estados sean Estados contratantes;
o cuando las normas del derecho internacional privado
prevean la aplicación de la ley de un Estado contratante.
Es un tratado multilateral que tiene como
objetivo la unificación de los criterios
sustanciales aplicables a la compraventa
internacional de mercaderías.
Convención de las
Naciones Unidas sobre los
Contratos de Compraventa
Internacional de
Mercaderías
De conformidad con
el artículo 1, la
Convención ofrece
dos posibilidades de
acceso:
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Nuestro país ratificó
la Convención de
Viena mediante Ley
N. º 22765
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Continuando con el artículo 1 de la ley N° 22.765:

La internacionalidad del contrato de compraventa y, en consecuencia, la aplicación de la
Convención, se definen por la ubicación de los establecimientos de los contratantes. No tienen
relevancia en el carácter internacional de la compraventa la nacionalidad de los contratantes, el
lugar de celebración o de ejecución, el de ubicación de las mercaderías objeto del contrato,
etcétera.

Cuando las normas de derecho internacional privado de una parte no contratante, remiten al
derecho de un Estado contratante (sin especificar a qué parte del derecho se remite), también se
aplica la Convención, pero no en virtud de sus propias normas, sino de la remisión efectuada por
las normas de derecho internacional privado del Estado no contratante, porque siempre que se
remite a las leyes de un país que es miembro de la Convención, se entenderá que se aplican sus
normas, a menos que estas hayan sido excluidas expresamente por las partes.
¿Qué pasa cuando una de las partes posee más de un establecimiento?
↓
Se tendrá en cuenta el que guarde la relación más estrecha con el contrato y
su cumplimiento.
una parte inicial de reglas generales donde indica que la misma regula
exclusivamente la formación del contrato de compraventa y los derechos y
obligaciones que emanan del mismo, correspondientes a vendedor y comprador.
Excepciones con relación a determinadas modalidades
compraventa a las cuales la Convención no se aplica:
La
Convención
establece
…
Asimismo, se excluye con
relación a la responsabilidad
del vendedor por la muerte o
las lesiones corporales
causadas a una persona por
las mercaderías involucradas
en el contrato de
compraventa.
de
a) de mercaderías compradas para uso personal, familiar o
doméstico, (salvo que el vendedor no hubiera tenido
conocimiento de que se compraban para ese uso);
b) en subastas;
c) judiciales;
d) de valores mobiliarios, títulos o efectos de comercio y dinero;
e) de buques, otras embarcaciones y aeronaves;
f) de electricidad.
Expresa su inaplicabilidad cuando indica:
Salvo disposición expresa en contrario de la presente
Convención, ésta no concierne, en particular:
a) a la validez del contrato ni a la de ninguna de sus
estipulaciones, ni tampoco a la de cualquier uso;
b) a los efectos que el contrato pueda producir sobre la
propiedad de las mercaderías vendidas.
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Autonomía de la
voluntad
Es uno de los principios fundamentales que establece la convención
↓
El artículo 6 determina la posibilidad de que las partes la modifiquen o
establezcan sus propias excepciones.
Va más allá de un pacto expreso o tácito entre las partes
↓
El artículo 9 indica la presunción de aplicación de usos preestablecidos e internacionalmente
reconocidos a nivel internacional:
a) Las partes quedarán obligadas por cualquier uso en que hayan convenido y por cualquier
práctica que hayan establecido entre ellas.
b) Salvo pacto en contrario, se considerará que las partes han hecho tácitamente aplicable
al contrato o a su formación un uso del que tenían o debían haber tenido conocimiento y
que, en el comercio internacional, sea ampliamente conocido y regularmente observado
por las partes en contratos del mismo tipo en el tráfico mercantil de que se trate.
Según el art. 8, la Convención otorga suma importancia a la intención de las partes. Y, en este
sentido, se establece que debe tenerse en cuenta cuando la otra parte haya conocido esa intención o
no pueda ignorarla. Y como forma de determinar la intención de una parte, establece que deben
tenerse en cuenta las circunstancias del caso, especialmente las negociaciones, las prácticas
preestablecidas entre las partes y los usos habituales.
Entre las reglas generales se establece la no exigencia de formas para la celebración del contrato de
compraventa, el que puede probarse por cualquier medio, incluso por testigos.
Teniendo en cuenta que los establecimientos de las partes se encuentran ubicados en diferentes
Estados, lo más probable es que las partes no se reúnan a suscribir un contrato. Por tal motivo, lo más
usual es que el mismo se forme mediante el envío de una propuesta y su correspondiente aceptación.
Esta modalidad de formación del contrato está expresamente prevista en la Convención, en la Parte II
de la misma.
Se estipula que para que una oferta sea considerada como tal, debe reunir ciertos requisitos, a saber:



estar dirigida a una o varias personas determinadas.;
debe precisar la mercadería, cantidad y precio;
debe indicar la intención del oferente de quedar obligado si es aceptada la oferta.
Cumplidas estas condiciones, la oferta surtirá efecto cuando llegue a destino. Pero aun siendo
irrevocable la oferta, queda extinguida en el momento que el rechazo llega al oferente.
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Ahora bien, ¿cuándo una oferta se considera aceptada?
↓
Cuando llega al destinatario tal aceptación o algún otro acto que indique asentimiento. El silencio no
constituye aceptación. Pero, si la aceptación llega fuera del plazo establecido en la oferta, la
aceptación no surtirá efectos.
Esta regla tiene una excepción y es el caso en el que el destinatario de la oferta indique su aceptación
ejecutando un acto relativo (por ejemplo, el pago del precio). En el momento en que se ejecute dicho
acto, la aceptación surtirá efecto siempre que se lleve a cabo dentro del plazo establecido para otorgar
el asentimiento.
El artículo 21 de la Convención establece: “La aceptación tardía surtirá, sin embargo, efecto como
aceptación si el oferente, sin demora, informa verbalmente de ello al destinatario o le envía una
comunicación en tal sentido…”→ Es decir que, en cuanto a las comunicaciones, la Convención sigue
la teoría de la recepción, ya que tanto oferta como aceptación producen sus efectos cuando llegan a su
destinatario.
Cuando la aceptación es parcial o contiene algún tipo de modificación, nos encontramos ante una
contraoferta, salvo que las modificaciones no alteren sustancialmente la oferta inicial.
La Convención establece en qué casos se considera que las modificaciones alteran sustancialmente la
oferta→ Se considerará que los elementos adicionales o diferentes relativos, en particular, al precio, al
pago, a la calidad y la cantidad de las mercaderías, al lugar y la fecha de la entrega, al grado de
responsabilidad de una parte con respecto a la otra o a la solución de las controversias alteran
sustancialmente los elementos de la oferta.
El contrato celebrado mediante oferta y aceptación se considera perfeccionado en el momento en que
surte efecto la aceptación de la propuesta, con excepción del caso de actos de ejecución por parte del
destinatario de la oferta, situación en la cual el contrato se considerará perfeccionado en el momento
que dichos actos se ejecuten.
Obligaciones básicas para ambas partes en la compraventa internacional (estipuladas en la
Convención y que generan penalidades en el caso de incumplimiento.)
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
Entrega de mercadería con transmisión de la
propiedad
Entregar documentos establecidos en contrato o
Convención
Recibir mercadería en las condiciones pactadas
Pagar el precio estipulado
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Obligaciones del vendedor
1. Entrega de la mercadería.
 Lugar: si se estipuló un lugar de entrega determinado es allí donde debe cumplirse esta
obligación. Si no se pactó un lugar determinado pero el vendedor está obligado a transportar
la mercadería, su obligación es ponerlas en poder del transporte que realizará el traslado.
Deberá contratar los medios de transporte adecuados y en las condiciones usuales para la
mercadería a transportar.
 Plazo: dentro del plazo estipulado en el contrato y si no se hubiera fijado, dentro de un
plazo razonable para la entrega de dicha mercadería.
 Forma: deberá entregar la cantidad, calidad y tipo de mercadería que se hayan indicado en
el contrato, respetando que estén embaladas también en la forma fijada por el contrato.
Asimismo, deberá entregar las mercaderías libres de derechos o pretensiones de terceros,
salvo que el comprador las acepte sujetas a tales derechos.
2. Entrega de documentos.
 El vendedor está obligado a entregar los documentos correspondientes a la mercadería, de
acuerdo a las condiciones establecidas en el contrato. Si los documentos fueron entregados
con antelación respecto a la entrega de la mercadería, el vendedor tendrá hasta esa fecha
para subsanar cualquier inconveniente que exista con los documentos. No obstante, si ello
ocasionara algún perjuicio al comprador, este podrá reclamar daños y perjuicios.
Obligaciones del comprador.
1. Recibir la mercadería en las condiciones pactadas.
 El comprador deberá realizar todos los actos que sean necesarios de su parte para que el
vendedor pueda entregar la mercadería. Además, deberá recibirla haciéndose cargo de ella
y la deberá examinar en el plazo más breve posible.
2. Pagar el precio estipulado.
 El comprador deberá cumplir con todos los requisitos pactados en el contrato para que sea
posible el pago del precio, y si no estuviera establecido por contrato otro lugar, deberá pagar
el precio en el domicilio del vendedor en los plazos establecidos en el contrato.
Extras…

Si eventualmente se hubiera pactado el pago contra la entrega de la mercadería, el comprador
abonará el precio en el lugar que se efectúe dicha entrega.

Siempre tiene el derecho de revisar primero la mercadería antes de efectuar el pago, salvo que
por las condiciones pactadas en el contrato eso sea incompatible con las mismas.
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
Ambas partes siempre tienen la posibilidad de ejercer las acciones que correspondan por
incumplimiento de contrato de la otra parte (excepto que se haya pactado un plazo
suplementario para dicho cumplimiento) y exigir indemnización por daños y perjuicios.

Si antes de la fecha prevista para el cumplimiento ya fuera evidente que una de las partes no
cumplirá con una prestación esencial del contrato, la otra parte puede declararlo resuelto.

Cuando en un contrato se pactarán entregas parciales sucesivas y una de las partes incumpliera
alguna de sus obligaciones relativas a alguna de las entregas, la otra parte podrá declarar
resuelto el contrato en lo que respecta a esa entrega (y ese incumplimiento resultará un
incumplimiento esencial del contrato en relación con esa entrega). Pero, además, si ese
incumplimiento hiciera prever incumplimientos futuros, también podrá rescindirse el contrato
a futuro. Y si las entregas parciales no pudieran destinarse al uso previsto por las partes, en
caso de que no se realice la totalidad de las entregas, también podrá tenerse por resuelto el
contrato.

La resolución del contrato liberará a las partes respecto de las obligaciones pendientes, y
además, facultará a la parte cumplidora a reclamar la restitución de lo entregado o pagado.
3.3. Contratación internacional de servicios: generalidades y diferencias con la contratación de
bienes. Alcance. Ley y jurisdicción aplicable. Modalidades contractuales utilizadas para
comercializar servicios
Se entiende que hay contrato de servicios cuando la obligación de hacer
consiste en realizar cierta actividad independiente de su eficacia.
CONTRATO
INTERNACIONAL
DE SERVICIOS
Según nuestro
CCCN
regula las relaciones comerciales en la prestación de servicios entre
partes que se encuentran situadas en países diferentes, una que
presta los servicios (prestador) y otra que lo recibe (cliente).
En general, están regulados por el Acuerdo General sobre el
Comercio de Servicios, conocido por sus siglas en inglés GATS
(General Agreement on Trade in Services).
Los primeros contratos internacionales de
servicios han sido los de transporte y,
luego, los financieros, como conexos a los
contratos de compraventa de mercaderías.
Más tarde, con la globalización
comenzaron a traspasar las fronteras otro
tipo de contratos de servicios.
fue suscripto por todos los miembros de
la Organización Mundial del Comercio
(OMC) y se firmó para extender el
sistema de comercio multilateral al
sector de los servicios y así eliminar las
barreras existentes a través de la
liberalización económica de los
mercados, la libre competencia y la
libre concurrencia del capital privado.
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El GATS establece cuatro modalidades de prestación de los servicios:

El suministro transfronterizo: el proveedor del servicio de un país miembro presta el servicio
en otro país por correo, medios tecnológicos, etcétera; es decir, sin estar presente en el país que
recibe la prestación.

El consumo en el extranjero: el consumidor se desplaza de un país a otro para recibir el
servicio; por ejemplo, un paciente que se traslada a otro país para recibir allí el tratamiento.

La presencia comercial: un proveedor de servicios de un país miembro se instala en otro país,
para prestar sus servicios en el lugar.

La presencia de personas físicas: es la presencia comercial de personas físicas en lugar de
entidades o empresas, generalmente profesionales.
También establece principios generales en su Acuerdo Marco, entre los que se destacan:




el principio de transparencia
el libre flujo de pagos y transferencias
el respeto por la información confidencial
la exigencia de que cada país brinde, a los prestadores de servicios de otros países, un
tratamiento similar al otorgado a sus propios prestadores.
↓
(este principio en la práctica, implica que un país, a través de sus leyes, debe permitir que se
favorezcan condiciones competitivas en el mercado interno, evitando medidas
discriminatorias. Esto es lo que se denomina el tratamiento de nación más favorecida)
Los miembros podrán negociar compromisos con respecto a medidas que afecten al comercio de
servicios. En ese caso cada miembro consignará en una lista los compromisos específicos que
contraiga, debiendo indicar:
a)
b)
c)
d)
e)
los términos, limitaciones y condiciones en materia de acceso a los mercados;
las condiciones y salvedades en materia de trato nacional;
las obligaciones relativas a los compromisos adicionales;
cuando proceda, el marco temporal para la aplicación de tales compromisos;
la fecha de entrada en vigor de tales compromisos.
Este tratado es muy amplio e incluye todo tipo de actividades; además, expresamente dos exclusiones:
a) servicios suministrados en ejercicio de facultades gubernamentales, ya que no se consideran
servicios comerciales (salvo que hayan sido privatizados);
b) servicios directamente relacionados con el tráfico aéreo.
Bajo la definición recogida en el GATS, prácticamente cualquier servicio se presta en condiciones
comerciales, a excepción de ciertas áreas como policía, defensa, justicia y administración pública.
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Algunos de los acuerdos de sectores específicos son: Acuerdo sobre Agricultura, Acuerdo sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio, Acuerdo sobre aplicación de Medidas Sanitarias y Fitosanitarias,
Antidumping, entre otros.
Pero el acuerdo es muy amplio e incluye numerosas actividades, como servicios profesionales
(jurídicos, médicos, de ingeniería, de arquitectura, etc.), servicios de tecnología, de consultoría,
inmobiliarios, de publicidad, de agricultura, etcétera. También se prevé un sistema de solución de
controversias a través de disposiciones que incluyen la posibilidad de acceder a paneles independientes
y que acotan los plazos de cada paso del proceso. No obstante, las decisiones de los paneles no son
vinculantes, por lo cual, en la práctica, muchas veces es bastante difícil lograr que se cumplan.
Argentina es miembro de la OMC desde el 1 de enero de 1995 y
miembro del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio
(GATT, por sus siglas en inglés) desde el 11 de octubre de 1967.
UNIDAD IV: Otras modalidades contractuales
4.1. Contrato de agencia: concepto. Régimen legal en el Código Civil y Comercial de la Nación
Según
nuestro
CCCN
Aquel en el que una parte, denominada agente, se obliga a promover negocios
por cuenta de otra, denominada proponente o empresario, de manera estable,
continuada e independiente, sin que medie relación laboral alguna, mediante
una retribución
Remuneración del agente.
Características más importantes de este contrato:
 entre las partes no hay transmisión de la
propiedad de las cosas a vender;
 el comitente o proponente tiene un poder
discrecional de aprobación de los contratos
celebrados por el agente, en forma previa a que
estos produzcan sus efectos frente a terceros;
 el agente es una parte autónoma, independiente,
pero sujeto al control del principal o proponente;
 existe en la relación contractual un vínculo
estable, con vocación de durabilidad;
 el agente, a diferencia del empleado, realiza su
actividad con medios propios (por ser
independiente) y a su propio riesgo;
 no existe dependencia jurídica, económica, ni
técnica que permita presumir un vínculo laboral.
Las partes pueden convenir la remuneración del
agente. Si no hubiere un pacto expreso al respecto, la
remuneración consistirá en una comisión variable
según el volumen o el valor de los actos o contratos
promovidos y, en su caso, concluidos por el agente,
conforme con los usos y prácticas del lugar de
actuación del mismo.
Finalidad económica
del contrato
generar nuevos
clientes a partir de la
promoción de los
negocios del principal.
Exclusividad
este tipo de contrato se
celebra con otorgamiento
de exclusividad a favor
del agente, especialmente
con relación a la zona
geográfica.
¿Representación?
El agente opera sin representar al empresario, por lo que, no tiene facultad para obligarlo directamente ni puede
cobrar los créditos resultantes de su gestión, salvo que cuente con poder especial para ello; su actuación se
limita a una simple intermediación entre el empresario y el consumidor.
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¿Qué sucede cuando nada se ha indicado sobre la exclusividad?
Según la jurisprudencia→ El agente de zona tiene reservado un territorio o circuito dentro del cual
cumple su actividad intermediadora. Sin embargo, a falta de cláusula expresa de exclusividad, puede
el principal concertar negocios por sí o por terceros sin que el agente tenga derecho a oponerse.
Por otra parte, “el agente puede contratar sus servicios con varios empresarios. Sin embargo, no puede
aceptar operaciones del mismo ramo de negocios o en competencia con las de uno de sus proponentes,
sin que éste lo autorice expresamente”
Obligaciones de las partes
Obligaciones del agente…
1. Velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades;
2. ocuparse, con la diligencia de un hombre de negocios, de la promoción y, en su caso, de la
conclusión de los actos u operaciones que le encomendaron;
3. cumplir su cometido, de conformidad con las instrucciones recibidas del empresario, y transmitir
a este toda la
4. información de la que disponga relativa a su gestión;
5. informar al empresario, sin retraso, todos los negocios tratados o concluidos y, en particular, lo
relativo a la solvencia de los terceros con los que se proponen o se concluyen operaciones;
6. recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad
o cantidad de los bienes vendidos o de los servicios prestados como consecuencia de las
operaciones promovidas, aunque él no las haya concluido, y transmitírselas de inmediato;
7. asentar en su contabilidad, en forma independiente, los actos u operaciones relativos a cada
empresario por cuya cuenta actúe.
Obligaciones del proponente…
•
•
•
•
•
Actuar de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las circunstancias del
caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad;
poner a disposición del agente, con suficiente antelación y en la cantidad apropiada, muestras,
catálogos, tarifas y demás elementos de que se disponga y sean necesarios para el desarrollo de las
actividades del agente;
pagar la remuneración pactada;
comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días hábiles de
su conocimiento, la aceptación o rechazo de la propuesta que le haya sido transmitida;
comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días hábiles de
la recepción de la orden, la ejecución parcial o la falta de ejecución del negocio propuesto.
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Alguno de los elementos esenciales…
la actividad del agente puede incluir no solo la promoción de los negocios, sino también la
OBJETO DE LA
conclusión de los mismos, lo que implica que estará actuando como mandatario o como
CONTRATACION
representante del principal.
se establece que el contrato deberá instrumentarse por escrito.
FORMA
PLAZO
Será indeterminado a menos que exista pacto en contrario. Y para poner fin al mismo,
cualquiera de las partes puede hacerlo otorgando a la otra un preaviso, a cuyo fin se
computa un mes por cada año de vigencia del contrato. La omisión de otorgamiento de
dicho preaviso genera derecho a indemnización “por las ganancias dejadas de percibir en
el periodo”
4.2. Contrato de distribución: concepto. Obligaciones y derechos de las partes
Definición
contrato de
distribución
Es aquél que constituye una empresa que se dedica a la intermediación de
productos, a través del cual consigue un precio de descuento sobre estos y obtiene
como ganancia la diferencia que resulta entre el precio de venta al público y su
precio de compra al fabricante.
¿Exclusividad? El distribuidor puede tener asignada una zona en exclusividad o bien compartirla en
forma limitada con otro u otros distribuidores.
¿Regulación jurídica? El contrato de distribución no cuenta con una regulación jurídica específica,
dado que el CCCN no lo ha receptado en su articulado. Sin embargo, el artículo 1511 prevé que le son
aplicables, en cuanto sean compatibles, las normas del contrato de concesión.
Obligaciones de las partes.
Obligaciones del distribuidor…




Obligaciones del concedente…

distribuir eficazmente bienes del principal;
seguir las sugerencias del empresario principal;
no competir con el proveedor;
mantener el secreto contractual.1



proveer regularmente, salvo causas
ajenas;
dar publicidad global;
respetar la exclusividad pactada.
El principal, a través de este contrato, logra obtener beneficios sin la necesidad de una importante
inversión de capital, lo cual implica que logra también una disminución de los riesgos, ya que estos
son asumidos por el distribuidor.
Este contrato importa la presencia de una empresa que se ocupa de la elaboración de productos, que
luego encomienda a otra empresa la introducción y comercialización de dichos productos en el
mercado.
Para ello, la empresa que produce los bienes se compromete a su continuo suministro, vendiéndoselos
al distribuidor, que los adquiere para su reventa a los consumidores, por nombre y cuenta propia.
Como se indicó, al contrato de distribución se le aplican las normas de la concesión en todo aquello
que no se encuentre regulado por la autonomía de la voluntad.
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Resolución de contrato de AGENCIA, CONCESIÓN, DISTRIBUCIÓN…
Con relación a las causales de resolución del contrato de concesión, se aplica el artículo 1509 del
Código Civil y Comercial, que remite a la siguiente disposición:
El contrato de agencia [léase de concesión y de distribución] se resuelve por:
a)
b)
c)
d)
e)
muerte o incapacidad del agente;
disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión o escisión;
quiebra firme de cualquiera de las partes;
vencimiento del plazo;
incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de poner
razonablemente en duda la posibilidad o la intención del incumplidor de atender con exactitud
las obligaciones sucesivas;
f) disminución significativa del volumen de negocios del agente.
A su vez, esta previsión se completa con el siguiente dispositivo que prescribe:



En los casos previstos en los incisos A y D → la resolución opera de pleno derecho, sin
necesidad de preaviso ni declaración de la otra parte, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo
1492 para el supuesto de tiempo indeterminado (lo del preaviso)
En el caso previsto en el inciso E → cada parte puede resolver directamente el contrato.
En el caso previsto en el inciso F → se aplica el artículo 1492 (lo del preaviso), excepto que el
agente disminuya su volumen de negocios durante DOS (2) ejercicios consecutivos, en cuyo
caso el plazo de preaviso no debe exceder de DOS (2) meses, cualesquiera haya sido la duración
del contrato, aun cuando el contrato sea de plazo determinado.
4.3. Contrato de concesión comercial: concepto. Régimen legal en el Código Civil y Comercial de la
Nación
Según
nuestro
CCCN
Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa en nombre y por cuenta
propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución a disponer de su
organización empresaria para comercializar mercaderías provistas por el concedente,
prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios según haya sido convenido.
Este contrato se da tanto en el orden público como en el privado.
Consiste en una autorización o habilitación del Estado para llevar a cabo una determinada
actividad (por ejemplo, el transporte público de pasajeros o la recolección de residuos).
El concesionario hace un aporte de gerenciamiento y de conocimientos técnicos específicos, que
son necesarios y útiles al Estado, en cualquiera de sus esferas, siendo entonces el concesionario
autorizado a percibir una tarifa que represente el costo del servicio que presta, como
CONCESIÓN contraprestación.
PÚBLICA Son las reglas del derecho público las que se aplicarán, en cuanto estemos frente a un contrato
administrativo.
El Estado continúa siendo el titular del servicio, permaneciendo éste y los bienes involucrados
bajo su órbita de propiedad y cuidado. Podemos afirmar, entonces, que, en cuanto a control, en
el ámbito estatal, es un deber que tiene como fin el bien de la comunidad, el interés público;
mientras que, en el ámbito privado es una facultad.
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El concesionario pone su organización empresarial, autónoma e independiente a disposición del
CONCESIÓN
principal o concedente, sea para comercializar productos en una determinada zona o mercado,
PRIVADA
sea para prestar servicios a terceros.
De acuerdo a la finalidad perseguida, la concesión será:

Con finalidad distributiva: el concedente produce los bienes objeto del contrato y le otorga a un
tercero un derecho de reventa con exclusividad. El vínculo básico que sustenta la relación jurídica
es el suministro de los bienes en el contexto de una relación de colaboración encaminado a lograr
la finalidad distributiva.

Para la prestación de servicios: no hay finalidad distributiva, ni actos de venta, reventa o
suministro. Un sujeto da en concesión a otro la explotación de un servicio (v.gr.: el servicio de
comedor de una cantina o bar). Es habitual que el concesionario se desempeñe en el lugar que le
provee el concedente (v.gr.: un club, una asociación, etcétera). Es el vínculo más cercano a la
existencia de una relación laboral o a una locación de cosas.

Para la prestación de servicios y obras: en este caso tampoco hay finalidad distributiva ni actos
de venta. El concedente otorga un privilegio de explotación de determinada área, obligándose el
concesionario a prestar un servicio (igual que en el caso anterior), pero con la obligación de realizar
inversiones o modificaciones, o desarrollar un proyecto acordado. En muchas oportunidades, el
concedente persigue, de esta manera, que se haga una obra sin costo alguno, puesto que, al finalizar
la concesión, quedan las mejoras para el concedente. El plazo es fundamental para garantizar la
amortización de la inversión al concesionario, por lo que el concedente no puede extinguirlo con
antelación.
¿Cuáles son las ventajas de la utilización del contrato de concesión en el ámbito del
derecho privado?
Hay un tema prioritario en lo que atañe a la competitividad de las empresas y es la baja de costos.
En el caso de la concesión, tal objetivo se logra ya que el concedente no deberá organizar una red
propia para comercializar sus productos o servicios con sus propios medios económicos. Además,
podrá insertarse en nuevos mercados y obtener nuevos clientes a través del establecimiento de
concesiones en distintos puntos estratégicos, lo que influirá en su nivel de erogaciones, deslindándose
incluso de responsabilidades, ya que es el concesionario el que asume los riesgos.
El concesionario pone su organización empresarial, autónoma e independiente a disposición del
principal o concedente, sea para comercializar productos en una determinada zona o mercado, sea para
prestar servicios a terceros. A su vez, sufre una pérdida de independencia económica desde el mismo
momento en que decide contratar, ya que entra a formar parte del control de un principal o concedente
que va a fiscalizar todos los procesos de comercialización y a establecer los precios de venta al público.
De lo enunciado podemos inferir los elementos tipificantes de este contrato:
 es consensual;
 es bilateral;
 es oneroso;
 cuenta con tipicidad legal;
 es de larga duración y cuenta con estabilidad.
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DURACIÓN
SEGÚN EL
CCCN
El plazo del contrato de concesión no puede ser inferior a cuatro años. Pactado
un plazo menor o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido por
cuatro años. Excepcionalmente, si el concedente provee al concesionario el uso
de las instalaciones principales suficientes para su desempeño, puede preverse
un plazo menor, no inferior a dos años. La continuación de la relación después
de vencido el plazo determinado por el contrato o por la ley, sin especificarse
antes el nuevo plazo, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
Obligaciones de las partes.
Obligaciones del concedente…
a) proveer al concesionario de una cantidad mínima
de mercaderías que le permita atender
adecuadamente las expectativas de venta en su
territorio o zona, de acuerdo con las pautas de
pago, de financiación y garantías previstas en el
contrato. El contrato puede prever la
determinación de objetivos de ventas, los que
deben ser fijados y comunicados al concesionario
de acuerdo con lo convenido;
b) respetar el territorio o zona de influencia asignado
en exclusividad al concesionario. Son válidos los
pactos que, no obstante la exclusividad, reserva
para el concedente cierto tipo de ventas directas o
modalidades de ventas especiales;
c) proveer al concesionario la información técnica y,
en su caso, los manuales y la capacitación de
personal necesarios para la explotación de la
concesión;
d) proveer durante un período razonable, en su caso,
repuestos para los productos comercializados;
e) permitir el uso de marcas, enseñas comerciales y
demás elementos distintivos, en la medida
necesaria para la explotación de la concesión y
para la publicidad del concesionario dentro de su
territorio o zona de influencia.
Obligaciones del concesionario…
a) comprar exclusivamente al concedente las
mercaderías y, en su caso, los repuestos
objeto de la concesión, y mantener la
existencia convenida de ellos o, en defecto
de convenio, la cantidad suficiente para
asegurar la continuidad de los negocios y la
atención del público consumidor;
b) respetar los límites geográficos de actuación
y abstenerse de comercializar mercaderías
fuera de ellos, directa o indirectamente por
interpósita persona;
c) disponer de los locales y demás instalaciones
y equipos que resulten necesarios para el
adecuado cumplimiento de su actividad;
d) prestar los servicios de pre entrega y
mantenimiento de las mercaderías, en caso
de haberlo así convenido;
e) adoptar el sistema de ventas, de publicidad y
de contabilidad que fije el concedente;
f) capacitar a su personal de conformidad con
las normas del concedente.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso a), el
concesionario puede vender mercaderías del
mismo ramo que le hayan sido entregadas en
parte de pago de las que comercialice por causa
de la concesión, así como financiar unas y otras
y vender, exponer o promocionar otras
mercaderías o servicios que se autoricen por el
contrato, aunque no sean accesorios de las
mercaderías objeto de la concesión ni estén
destinados a ella.
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¿Retribución? La retribución a percibir por el concesionario normalmente consiste en una comisión o
un margen sobre el precio de las unidades, pero puede fijarse cualquier forma de retribución convenida
con el concedente.
Resolución→ El contrato de concesión, conforme a su actual regulación legal, se resuelve, finaliza o
se extingue por:
 muerte o incapacidad del agente;
 disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión o escisión;
 quiebra firme de cualquiera de las partes;
 vencimiento del plazo;
 incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de poner
razonablemente en duda la posibilidad o la intención del incumplidor de atender con exactitud
las obligaciones sucesivas
 disminución significativa del volumen de negocios del agente;
 caso fortuito o fuerza mayor (frustración de la finalidad);
 excesiva onerosidad sobreviniente o imprevisión.
4.4. Contrato de franquicia. Generalidades. Régimen legal en el Código Civil y Comercial de la
Nación
UNIDROIT
(2007) ha
definido a
la
franquicia
como…
…los derechos concedidos por una persona (el franquiciador) autorizando y exigiendo
a otra (el franquiciado), a cambio de contraprestaciones financieras directas o
indirectas, para dedicarse en su propio nombre y cuenta al negocio de venta de bienes
o de prestación de servicios, de acuerdo con un sistema indicado por el franquiciador
que comprende su “know-how” y asistencia, prescribe en modo sustancial la forma
en la cual el negocio franquiciado debe de ser explotado, incluye un control
operacional significativo y continúo por parte del franquiciador, y está
sustancialmente asociado a una marca de producto o servicio, nombre comercial o
logotipo indicado por el franquiciador.
Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante, otorga a
otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a
comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o
la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos técnicos y la
prestación continua de asistencia técnica o comercial, contra una prestación directa o
indirecta del franquiciado.
El CCCN
define a la
franquicia
como…
La franquicia importa la existencia de un vínculo contractual. Por esto, se encuentra regida por lo que
las partes acuerden en virtud del principio de autonomía de la voluntad, siempre que no se vulnere el
orden público. A su vez, cuando las circunstancias así lo requieran, la labor interpretativa deberá
llevarse a cabo mediante la integración de las cláusulas contractuales con las disposiciones que regulan
modalidades análogas, con aquellas atinentes a los contratos en general y con los usos y costumbres.
Elementos tipificantes de la franquicia:



Típico
Bilateral
Oneroso



Consensual
No formal
De colaboración



Durable
De adhesión (por regla)
Se discute su carácter intuitu personae
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Las partes involucradas en el contrato de franquicia son:
 el dador o franquiciante: es la empresa titular de la marca y del know-how;
 el tomador o franquiciado: es quien realiza la inversión inicial y paga el canon periódico para
poder desarrollar el negocio exitoso.
Duración
↓
Las partes son quienes estipulan el plazo de duración del contrato, en ejercicio de la autonomía de la
voluntad. Sin embargo, no puede pactarse un plazo inferior a cuatro años. Si se hubiere pactado un
plazo menor o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido por cuatro años.
Al vencimiento del plazo, el contrato se entiende prorrogado tácitamente por plazos sucesivos de un
año, excepto expresa denuncia de una de las partes antes de cada vencimiento, con treinta días de
antelación. A la segunda renovación, se transforma en contrato por tiempo indeterminado.
Obligaciones de las partes.
Obligaciones del franquiciante…
a) proporcionar, con antelación a la firma del contrato,
información económica y financiera sobre la
evolución de dos años de unidades similares a la
ofrecida en franquicia, que hayan operado un
tiempo suficiente, en el país o en el extranjero;
b) comunicar al franquiciado el conjunto de
conocimientos técnicos, aun cuando no estén
patentados, derivados de la experiencia del
franquiciante y comprobados por este como aptos
para producir los efectos del sistema franquiciado;
c) entregar al franquiciado un manual de operaciones
con las especificaciones útiles para desarrollar la
actividad prevista en el contrato;
d) proveer asistencia técnica para la mejor
operatividad de la franquicia durante la vigencia del
contrato;
e) si la franquicia comprende la provisión de bienes o
servicios a cargo del franquiciante o de terceros
designados por él, asegurar esa provisión en
cantidades adecuadas y a precios razonables, según
usos y costumbres comerciales locales o
internacionales;
f) defender y proteger el uso por el franquiciado, en las
condiciones del contrato de los derechos referidos
en el artículo 1512, sin perjuicio de que en las
franquicias internacionales esa defensa está
contractualmente a cargo del franquiciado, a cuyo
efecto debe ser especialmente apoderado sin
Obligaciones del franquiciado…
a) desarrollar efectivamente la actividad
comprendida en la franquicia, cumplir
con las especificaciones del manual de
operaciones y las que el franquiciante le
comunique en cumplimiento de su deber
de asistencia técnica;
b) proporcionar las informaciones que
razonablemente requiera el franquiciante
para el conocimiento del desarrollo de la
actividad y facilitar las inspecciones que
se hayan pactado o que sean adecuadas
al objeto de la franquicia;
c) abstenerse de actos que puedan poner en
riesgo la identificación o el prestigio del
sistema de franquicia que integra o de los
derechos mencionados en el artículo
1512, segundo párrafo, y cooperar, en su
caso, en la protección de esos derechos;
d) mantener la confidencialidad de la
información reservada que integra el
conjunto de conocimientos técnicos
transmitidos
y
asegurar
esa
confidencialidad respecto de las
personas, dependientes o no, a las que
deban comunicarse para el desarrollo de
las actividades. Esta obligación subsiste
después de la expiración del contrato;
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perjuicio de la obligación del franquiciante de poner
a disposición del franquiciado, en tiempo propio, la
documentación y demás elementos necesarios para
ese cometido;
g) en cualquier caso, el franquiciado está facultado
para intervenir como interesado coadyuvante en
defensa de tales derechos, en las instancias
administrativas o judiciales correspondientes, por
las vías admitidas por la ley procesal y en la medida
en que esta lo permita.
RESPONSAILIDADES…
Cuando existen defectos en el sistema de franquicia,
el franquiciante deberá responder cuando estos
causen daños al franquiciado. La particularidad que
menciona esta norma es que ese daño debe
ser probado y no puede haberse ocasionado por la
negligencia grave o el dolo del franquiciado.
e) cumplir con las contraprestaciones
comprometidas, entre las que pueden
pactarse
contribuciones
para
el
desarrollo del mercado o de las
tecnologías vinculadas a la franquicia.
RESPONSABILIDADES…
El CCCN establece que, si el franquiciado
contrae obligaciones, deberá responder por las
mismas, salvo que exista alguna disposición
legal específica. Por otra parte, los dependientes
del franquiciado no tienen relación jurídica
laboral con el franquiciante y este no responde
ante el franquiciado por la rentabilidad del
sistema otorgado en franquicia.
Resolución→ la extinción del contrato de franquicia se rige por las siguientes reglas:
a) el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de las partes;
b) el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia original,
pactado entre las partes.
c) los contratos con un plazo menor de tres años justificado por razones especiales quedan
extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a la expiración
del plazo original o de cualquiera de sus prórrogas, debe preavisar a la otra con una anticipación
no menor de un mes por cada año de duración, hasta un máximo de seis meses, contados desde
su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los contratos que se pactan por tiempo
indeterminado, el preaviso debe darse de manera que la rescisión se produzca, cuando menos,
al cumplirse el tercer año desde su concertación. En ningún caso se requiere invocación de
justa causa. La cláusula que impide la competencia del franquiciado con la comercialización
de productos o servicios propios o de terceros después de extinguido el contrato por cualquier
causa, es válida hasta el plazo máximo de un año y dentro de un territorio razonable habida
cuenta de las circunstancias.
4.5. Contrato de transferencia de tecnología. Concepto. Generalidades
La transferencia de tecnología es aquella transmisión de conocimientos o de información técnica al
amparo de alguna relación comercial.
En Argentina,
la ley 22.426
indica
Quedan comprendidos en la presente Ley los actos jurídicos a título oneroso que
tengan por objeto principal o accesorio, la transferencia, cesión o licencia de
tecnología o marcas por personas domiciliadas en el exterior, a favor de personas
físicas o jurídicas, públicas o privadas domiciliadas en el país, siempre que tales
actos tengan efectos en la República Argentina.
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Sus características generales son:
 se basan en el principio de autonomía de la voluntad;
 son bilaterales o sinalagmáticos;
 de carácter oneroso;
 de trato sucesivo;
 personalistas o intuitu personae
Esta ley exceptúa de su ámbito
los actos que celebren las
Fuerzas Armadas o de
Seguridad, o los organismos
vinculados a la defensa nacional
cuando por decreto del Poder
Ejecutivo sean calificados como
secreto militar.
A su vez el Decreto 580/81, reglamentario de la ley citada, establece que:
A los efectos de lo establecido en el artículo l de la Ley se entiende por tecnología:
a) las patentes de invención
b) los modelos y diseños industriales
c) todo conocimiento técnico para la fabricación de un producto o la prestación de un servicio.
Este tipo de contrato se utiliza para transferir o ceder derechos de
Propiedad intelectual (licencias de patentes y
marcas)
↓
se ceden conocimientos y derechos
exclusivos, reconocidos y registrados para
fabricar y comercializar productos
Asistencia técnica y know-how.
↓
se transfieren conocimientos que no
tienen un reconocimiento jurídico
internacional, pero que sí poseen un
valor en sí mismos.
Previamente a la realización de un contrato de esta naturaleza, se aconseja analizar con mucho
detenimiento la operación y sus posibles consecuencias jurídicas y económicas, ya que la
transmisión de una serie de conocimientos hace que sea una transferencia irreversible una vez
realizada.
Es la autoridad de aplicación de esta ley.
Es una referencia técnica del Estado argentino en la
aplicación de la normativa y la calidad del producto en la
industria y el comercio
INSTITUTO NACIONAL
DE TECNOLOGÍA
Cuenta con un sector de cooperación internacional.
INDUSTRIAL
Es responsable de la tecnología pública y de todas las
acciones relacionadas con la innovación y los servicios de
desarrollo, transferencia de tecnología y asistencia técnica.
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Estos contratos se pueden inscribir ante la Dirección de Transferencia de Tecnología que depende
del Instituto Nacional de la Propiedad Industrial (INPI). El registro posee efectos fiscales conforme
lo establezca la normativa vigente. También se pueden registrar aquellos actos jurídicos que impliquen
licencias de derechos de propiedad industrial u otras prestaciones tecnológicas no alcanzados por la
ley 22426, como, por ejemplo:
 las licencias de marcas
 secretos comerciales o industriales
 licencias de modelos y diseños industriales
 licencias de patentes de invención y modelos de utilidad
 como aquellas prestaciones que impliquen asistencia técnica o transferencia de conocimiento
hacia una persona domiciliada en el exterior.
Por último, la Dirección de Transferencia de Tecnología admite el registro de actos jurídicos que
impliquen cambio de titularidad de derechos (como adjudicaciones o fusiones, entre otros).
Pero dicho registro opera siempre que se trate de actos a título oneroso, ya que el mismo tiene como
objetivo un beneficio fiscal. La persona física o jurídica con domicilio en el país podrá deducir como
gastos lo pagado; la persona física o jurídica con domicilio en el extranjero se beneficia con la
reducción de la alícuota gravable sobre la que debe pagar el impuesto a las ganancias. Por lo tanto,
este registro tampoco es obligatorio.
4.5.1. Contrato de licencia. Concepto. Generalidades
Definición
contrato de
licencia
El contrato de licencia es aquel por el cual el titular de un derecho de propiedad
industrial cede a otro el uso y goce sobre el mismo. No se transfiere la titularidad,
sino el derecho de uso y explotación.
¿Exclusividad? No es esencial que ese uso se otorgue con exclusividad. En este contrato, no se
transfieren mercaderías, sino conocimientos que pueden ser aplicados a procesos industriales o de
servicios.
Objeto del contrato→ puede abarcar diseño, asistencia en la producción o asistencia en la organización
general de la empresa.
Retribución→ La retribución que recibe el licenciante
consiste generalmente en un royalty o regalía.
CLÁUSULAS DE
CONFIDENCIALIDAD
Son un elemento esencial de este tipo
de contratos, ya que si el conocimiento
no fuese secreto, perdería su valor
económico en el mercado.
Son características del contrato de licencia:
 el licenciante es el sujeto que autoriza al
licenciatario a utilizar la patente del modo
convenido, a su riesgo, pero sin transferirle el
derecho del que es titular;
 el licenciatario, por su parte, se compromete a
utilizar en la forma convenida la patente
objeto del contrato, pagando a cambio de ello
una retribución en dinero.
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Si bien resulta obvio, el contrato de licencia establece como responsabilidad del licenciante la
obligación de garantizar la existencia del derecho cuyo uso transfiere y así también su goce sin
perturbación alguna.
CLASES DE LICENCIA…
 3
1. Por la duración:
a) sin plazo;
 4(igual o menor al de la
b) con plazo
patente).
2. Por la vinculación entre las partes:
a) exclusivas;
b) no exclusivas.
3. Por los derechos conferidos al
 5
licenciatario:
a) totales;
b) Parciales.
4. Por su conexión con otra relación jurídica:
a) independientes: que han sido otorgadas
independientemente de otra relación jurídica;
b) accesorias: funcionan como accesorio de otro contrato.
5. Por área de explotación:
a) zonal;
b) nacional;
c) regional.
6. Por la forma:
a) expresas;
b) tácitas (o implícitas): se entiende que, implícitamente, se
confiere el derecho de usar una patente cuando el
inventor de una máquina, destinada exclusivamente a
fabricar objetos también patentados por él, vende una de
esas máquinas a un industrial.
4.5.2. Contrato de know how. Concepto. Generalidades
Este contrato no posee regulación específica en nuestro derecho.
Dentro del ámbito
del comercio
internacional
Se refiere a la pericia técnica y la habilidad práctica necesarias para
ejecutar una operación complicada, destinada a producir bienes o
servicios. Es lo que habitualmente se denomina como “saber hacer”.
Por lo tanto, un contrato de know-how se puede definir como:
… aquél por el cual una parte se obliga a informar a la otra, de los conocimientos, fórmulas, pericia,
especial habilidad técnica necesaria, para obtener un producto logrado como fruto de un proceso de
estudio, investigación y experiencia y que constituye un secreto. (Marzoratti, 2007, p. 162).
Es importante destacar el carácter confidencial de este contrato, ya que quien posee los conocimientos
técnicos o el “saber hacer”, indudablemente si los cede o facilita a otro mediante un contrato, es porque
no desea hacerlos públicos y los reserva para otorgarlos a aquellos con quienes contrata.
Objeto del contrato→ puede consistir tanto en conocimientos industriales como también de carácter
comercial, relacionados generalmente con asesoramiento organizacional. Pero siempre, en cualquier
caso, es intangible, ya que no se refiere a algo material, sino a conocimientos, métodos, sistemas, frutos
de la experiencia y que tienen, en el mercado, un valor económico (Llobregat Hurtado, 2007).
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La comunicación del know-how puede realizarse de distintas formas: transmisión oral, documentos,
diseños, fórmulas, planos, gráficos, etcétera.
4.5.3. Contrato de asistencia e información técnica. Concepto. Generalidades
Por intermedio de este contrato, la empresa asistente se obliga a poner al servicio de la otra parte toda
su pericia y experiencia, y asume una obligación de hacer en lo que se refiere a la asistencia técnica de
un proceso industrial.
Se trata de un contrato de servicios.
La empresa asistente asume una obligación de hacer que conlleva la producción de
un resultado.
Para el cumplimiento del objeto de este contrato, generalmente se entregarán planos, cálculos, diseños,
especificaciones y reseñas de experimentos y comprobantes, usualmente expuestos en planillas,
folletos o manuales para su correcta utilización por parte del usuario.
En la información técnica, la empresa informante cumple con poner tales elementos a disposición de
la otra parte, quien los utilizará según su propia capacidad y experiencia industrial.
4.5.4. Contratos informáticos: concepto. Generalidades
Bajo la definición de contratación informática, se encuentra la contratación de bienes o servicios
informáticos.
Contratación
informática
Aquella cuyo objeto sea un bien o un servicio informático (o ambos) o que una de
las prestaciones de las partes tenga por objeto ese bien o servicio informático. Es
decir que estos contratos pueden abarcar tanto el material o bien (hardware) como
los programas (software).
En este contexto, pueden ser varias las prestaciones pactadas: venta de equipos informáticos, venta
de software o licencia de software. Y de acuerdo a la prestación, será también el tratamiento
contractual.
Por otra parte, pueden resultar contratos complejos cuando intervienen varias partes: proveedor
directo, usuario, distribuidores, entidades prestadoras de servicios de informática, productores de los
equipos originales, etcétera.
Cuando se realiza una venta de software, se transfieren los derechos de propiedad del proveedor. Esto
no es común y los contratos más habituales son, en realidad, los de licencia, es decir, solamente se
transfiere el derecho al uso.
Las licencias pueden ser de acuerdo al tiempo:
 Permanentes: se transfiere el derecho de uso sin límite de tiempo y, generalmente, sin ninguna
otra obligación asociada (mantenimiento, actualización). Esto significa que el adquirente de la
licencia en realidad la utilizará por el tiempo de vida útil de la misma. Usualmente, es el caso
de un software hecho “a medida”.
 Temporarias: son las más comunes y se otorgan por un tiempo determinado. No implican
exclusividad, ya que el propietario del software puede otorgar el mismo derecho de uso a otros
clientes.
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Normalmente, las licencias traen aparejada la prestación de servicios por parte del titular del software,
en cuyo caso generalmente dichos servicios estarán especificados en el contrato. Habitualmente, se
trata del mantenimiento del software para su correcto funcionamiento o también, en algunas ocasiones,
la actualización del mismo, por ejemplo, un software de liquidación de haberes cuyos parámetros
deben actualizarse conforme nuevas disposiciones legales.
Con relación a la protección del software, si bien se considera una propiedad intelectual, la Ley Nº
11.723 no responde a la realidad de este tipo de creaciones, ya que el derecho de autor presupone la
inalienabilidad de la obra → El problema se genera por el hecho de que, normalmente, casi
todo software debe ser modificado varias veces para su actualización, lo que obligaría a inscribir en el
Registro de Propiedad Intelectual cada una de las posteriores versiones como si fuera una nueva
creación.
4.6. Contrato de consultoría. Concepto. Generalidades
Definición
contrato
consultoría
El consulting o consultoría es aquel contrato por el cual una parte se obliga a
suministrar a la otra parte un dictamen sobre alguna cuestión comercial, financiera,
legal, tecnológica o de otro orden, que requiera de un análisis, evaluación y
conclusión fundada en conocimientos científicos o técnicos (Farina, 1999).
Las empresas de consultoría son contratadas por su imagen, por la marca o por la expectativa creada,
junto con su respetabilidad y transparencia en el procedimiento, la seriedad y confiabilidad, elementos
estos que tienen una gran importancia a la hora de juzgar el estándar de diligencia exigible.
Mediante este contrato la consultora (generalmente una organización creada a
este fin) se obliga a suministrar a la otra parte (consultante) una información o,
más precisamente, un dictamen sobre alguna cuestión tecnológica, comercial,
financiera, legal o de otro orden que requiera un análisis, evaluación y conclusión
fundada en conocimientos científicos o técnicos. (P. 682)
Farina
(1999)
establece
que
El contrato de consultoría se puede desarrollar en dos ámbitos
Nivel de derecho administrativo
Implica que el Estado convoca a
este tipo de contratación para
grandes emprendimientos técnicos
o de ingeniería, y se encuentra
regulado por la Ley N.º 22.460.
En el ámbito privado
Genera una obligación de resultado, dado que las
empresas que contratan consultores lo hacen para
resolver conflictos puntuales. En este caso, quienes
prestan el servicio pueden ser profesionales,
sociedades o consorcios que prestan servicios a
empresas.
Las partes factibles de diferenciar en este contrato son las siguientes:
1. consultora;
2. consultante o asistida
¿consultor- consorcio de consultores- firma consultora o consultor local?
a) Consultor: es “todo profesional universitario altamente calificado que a título individual presta
servicios de consultoría”
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b) Consorcio de consultores: es “toda asociación accidental o en participación de firmas consultoras,
o de firmas consultoras con consultores o de dos (2) o más consultores entre sí, para llevar a cabo
tareas de consultoría”
c) Firma consultora o consultor local: es el caso de “toda firma consultora o consultor que reúna los
requisitos que establece el régimen de la Ley N.º 18.875”. Bajo esta denominación, la ley se refiere
a la consultora organizada como sociedad para la prestación de este servicio.
Según el Banco Mundial, los servicios de consultoría son desarrollados por los sujetos activos que,
por lo general, se corresponden con organizaciones como las siguientes:
 estudios profesionales;
 sociedades y empresas de consultoría privadas, públicas o corporaciones;
 firmas asistentes del gobierno;
 empresas estatales;
 organizaciones privadas sin fines de lucro;
 organizaciones internacionales por acuerdos multiestatales;
 universidades.
En la actualidad, se establece que existen cuatro áreas generalmente abordadas por las grandes
empresas de consulting:
a)
b)
c)
d)
consultoría en estrategia y reestructuración corporativa;
consultoría en efectividad organizacional;
consultoría de tecnología de información;
asesoría funcional.
Remuneración→ La consultoría generalmente es remunerada por hora de trabajo, pero, dependiendo
de la actividad, también se suele pactar un precio global del trabajo a realizar.
Hay tantos tipos de consultoría como actividades existan, pero entre las modalidades de consultoría
más relevantes se encuentran:
a) Convencional: es aquella en donde se le otorga a la sociedad o grupo contratado la función de
consultor encargado de actividades técnicas, excluyendo aquellas actividades operativas y de gestión.
Las funciones de consultor serían la preparación del proyecto, como así también el cuidado en la
selección para la elección de la empresa o grupo de empresas adjudicatarias de los trabajos. Ello no
implica que no participe en tareas relacionadas con la dirección de los trabajos y el asesoramiento de
su comitente, en todo lo que concierne a la adquisición de bienes y servicios que son necesarios para
la realización de la obra.
b) In house: en este tipo contractual, hay un mayor grado de presencia del comitente junto con toda
su estructura organizacional y en todas aquellas fases en que pueda desmembrarse la realización de la
obra, incluyendo, a veces, las actividades de construcción.
c) Proyect management: es la modalidad típica en donde las empresas o grupos dedicados al
consulting asumen todas aquellas responsabilidades relacionadas con las actividades intelectuales en
las que puede ser desglosada la realización de una obra.
d) Turn Key: puede suceder que se le encargue a una consultora la realización de un proyecto sobre
la base de un contrato "llave en mano”. En este supuesto, la sociedad de consulting actuará prestando
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servicios de consulta, evaluación y selección de ofertas de las empresas que se encuentren interesadas
para la realización material de la obra. A su vez, elegirá a las empresas que van a ser adjudicatarias,
participando en la realización de la adjudicación y representando al comitente (en todos sus efectos)
en sus relaciones con la empresa.
Obligaciones de las partes.
Obligaciones de la consultante o
asistida …
Obligaciones de la consultora…




Debe efectuar los estudios necesarios y
formular un dictamen dentro de un plazo
determinado.
Brindar cualquier información aclaratoria
con relación al dictamen.
Cumplir con los plazos pactados para las
entregas de los informes y estudios
requeridos.
Proteger los intereses del cliente, y actuar de
acuerdo con sólidas prácticas profesionales.



El pago de la retribución pactada.
Debe prestar colaboración a la consultora, la que
puede consistir en suministrar elementos
objetivos, o bien trabajo personal. En este último
caso, la asistida designará el pertinente personal
que habrá de colaborar con la consultora.
Asumir gastos adicionales que se puedan llevar a
cabo por el error o modificación de la
información otorgada a la consultora, así como
también responderá por daños y perjuicios.
Plazo→La consultoría puede establecerse por un plazo determinado o estar supeditado a la finalización
del trabajo puntual encomendado. Por lo tanto, la rescisión se supone que será una situación
excepcional y generalmente sus causales estarán previstas en el contrato respectivo.
Según
Farina
Es conveniente que las partes acuerden, en forma recíproca, guardar secreto de los datos,
informaciones, fundamentos, conclusiones y todo instrumento u opinión que forme parte
del dictamen, de las circunstancias o de los elementos aportados, por la consultora o por la
asistida. (1999, p. 684)
Esta obligación no es solo respecto de la parte consultora, sino también respecto de la parte asistida o
consultante, ya que la misma está obligada a guardar, con carácter de confidencialidad, el dictamen y
demás elementos que reciba de la consultora; y esta, a su vez, queda comprometida a guardar el secreto
profesional.
En el caso de que alguna de las partes viole el secreto de confidencialidad, deberá responder, entonces,
por los daños y perjuicios materiales y morales, directos o indirectos que cause a la parte cumplidora.
Por lo general, en los contratos no se estipula un plazo de la obligación recíproca de guardar secreto,
por cuyo motivo debe considerarse asumida por tiempo indeterminado.
4.7. Contrato de construcción internacional: concepto. Generalidades
El contrato de construcción internacional es el que prevé la ejecución de una obra en el extranjero, por
lo cual se encuentra sujeto a leyes diferentes al del país del contratista.
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En nuestro país, es lo que se denomina contrato de locación de obra.
Definición
contrato de
construcción
internacional
En definitiva, es un contrato por el cual una de las partes (locador de obra) se
compromete a alcanzar un resultado material, asumiendo el riesgo técnico o
económico, y la otra parte (locatario de la obra o comitente) se obliga a pagar
un precio determinado. Su tipificación está dada por los usos y costumbres del
derecho comercial internacional.
Dado que es un contrato de obra material, se distingue del de las obras inmateriales o intelectuales.
Generalmente, por el tipo de construcciones involucradas (construcción de un aeropuerto, de una
fábrica, una represa, etc.) son contratos a largo plazo y con alta necesidad de financiación. Pueden
estar destinados a obras nuevas, pero también se aplican a refacciones o ampliaciones en un edificio,
y las obras inmateriales conexas, como el proyecto, planos, anteproyectos, ideación.
Caracteres:


Bilateral
Consensual


Oneroso
Conmutativo


No formal
De ejecucción instantánea


De colaboración
Comercial
La obra se hace para ser entregada, en dominio, al dueño, siendo la entrega un acto importantísimo,
puesto que define la transmisión de los riesgos ofreciendo una garantía por los vicios de la
construcción, diseño e información.
Internacionalmente, existen dos tipos de contrato para llevar a cabo la
construcción de una obra de esta naturaleza:
 concurso privado de precios: consistente en un llamado o invitación a
presentar ofertas;
 contratación directa: mediante una negociación en forma directa con un
contratista determinado.
Tipos de
contrato
para
construcción
de una obra
El concurso de precios (llamado también oferta competitiva) es el establecido por el Banco Mundial
como el método habitual en sus lineamientos generales, ya que se trata de procesos más transparentes,
que colocan a los oferentes en igualdad de condiciones y, a su vez, permiten una mejor administración
y control de precios.
Existe una guía jurídica de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional (Uncitral, por United Nations Commission on International Trade Law) para la redacción
de contratos de construcción internacional, cuyo objetivo es mantener un equilibrio entre los intereses
de ambas partes.
Por otra parte, el GATT contiene una lista de obras públicas a las que dicho acuerdo resulta aplicable.
Procedimiento licitación de obra:
1º) Lamado
 Publicación llamando a participar indicando condiciones de calificación;
 Entrega de pliegos a los oferentes que alifiquen.
2º) Presentación

Presentación de las ofertas por los interesados.
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 Presentación de garantías requeridas.
3º) Apertura
 Apertura de las ofertas por parte del contratante.
 Análisis de las ofertas y aclaración de ciertos puntos.
4º) Adjundicación
 Elección del contratista.
 Adjudicación y firma de contrato.
Una vez iniciada la ejecución del contrato, habrá varias instancias de inspección con las respectivas
certificaciones de avance de obra que implican la aceptación de las distintas etapas en el desarrollo de
la misma. Estas aprobaciones generalmente van atadas a la realización de pagos parciales y a la
posibilidad de pasar a la etapa de ejecución siguiente.
En este tipo de contratos, por la cantidad de operaciones que intervienen para la realización de la
totalidad de la obra, es normal que se realicen subcontrataciones.
↓
Habitualmente se realizan a través de los denominados contratos
Ingenieros Consultores).
FIDIC (Federación Internacional de
publica formularios estandarizados internacionales de los contratos
para las obras y para los clientes, consultores, subconsultores,
empresas conjuntas y representantes, junto con materiales
relacionados, tales como formas de precalificación estándar.
Sus miembros son las
asociaciones nacionales
de ingenieros
consultores
Por la complejidad que presentan los contratos de construcción internacional, generalmente contienen
en sus cláusulas previsiones bastante detalladas en cuanto a plazos, precios, ajuste de precios, formas
de pago y moneda en que se realiza el mismo, exigencias legales para profesionales intervinientes,
autorización o no para subcontratar, garantías exigidas, seguros, indemnizaciones por
incumplimientos, cláusulas de arbitraje para caso de conflicto, imprevistos sobrevinientes, daños y
perjuicios, etcétera.
4.8. Contratos llave en mano: concepto. Generalidades
El contrato llave en mano es aquél por el cual se encomienda
…la construcción de la obra, la provisión e instalación de los elementos o bienes respectivos, el
manejo y supervisión del montaje, la provisión del método operativo, la asistencia y la puesta en
marcha y el entrenamiento del personal necesario para su funcionamiento, cuando correspondiere, y
todo otro servicio que resulte necesario para la concreción del bien objeto del contrato. (Marzoratti,
2007, p. 277).
Caracteres
distintivos
el contratista toma a su cargo el diseño, ejecución y todas las actividades completas
y necesarias, según los requerimientos definidos en el contrato, durante un período
acordado y en virtud del precio establecido.
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Es muy común hablar, a nivel internacional, de la exportación de plantas llave en mano.
Se trata de la venta al exterior de plantas industriales u obras de
ingeniería en general en forma de una unidad completa y
concluida.
El objeto de esta operación es favorecer las exportaciones de bienes y servicios de origen
nacional, para lo cual suelen existir beneficios impositivos.
En nuestro país, esta modalidad y sus beneficios se encuentran regulados por el Decreto 525/85 que
reglamenta el régimen para las exportaciones que se vendan bajo la modalidad de "Contrato de
Exportación Llave en Mano".
Esta norma establece que:
Los contratos de exportación que se acojan a los beneficios del presente régimen deberán contar con
un porcentaje de participación de bienes y servicios de origen nacional no inferior al 60 % (sesenta por
ciento) del valor FOB de la exportación. Concurrentemente, el 40 % (cuarenta por ciento) de dicho
valor FOB deberá consistir en bienes físicos de origen nacional.
Este decreto a su vez prevé un listado de las obras que se consideran llevadas a cabo bajo esta figura
tales como: frigoríficos, aeropuertos, astilleros, hoteles y complejos turísticos, diques, hospitales,
centrales eléctricas, plantas de tratamiento de aguas, sistemas de comunicaciones, oleoductos y
gasoductos, líneas férreas, estaciones de gas y petróleo y centros de comercialización.
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