FUENTES-DE-LAS-OBLIGACIONES

MFUENTES DE LAS OBLIGACIONES
RAMIREZ BAQUERO
o Todas las fuentes de las obligaciones consisten en un hecho/ acontecimiento
jurídico.
o Hecho jurídico  hecho relevante para el ordenamiento al cual se le reconoce
efectos.
o Definiciones:
 V. Arangio Ruiz: Los hechos jurídicos que son presupuesto de su nacimiento.
 E. Volterra: Aquellos hechos a los que el ordenamiento jurídico concede la
eficacia de hacer que surja un vínculo obligacional entre 2 o más personas
 El hecho que le da nacimiento en la medida que ese hecho tiene efectos jurídicos
según el ordenamiento.
CLASIFICACIONES DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Periodo Clásico
 Clasificación bipartita: Gayo, Instituciones. 3.88.
El derecho romano son dos conjuntos de acciones, las legales y las honorarias. Esa
distinción se acaba en la época de Justiniano.
Para los juristas romanos, la actio prevalece sobre el ius (el derecho), analiza si la
situación tiene protección judicial, tutela procesal del derecho. De nada vale tener
un derecho si no hay una acción.
Actione teneri: no hay una obligación. Existe el derecho de reclamar.
Ius Civilis
Ius honorarium
o Exclusivo del ciudadano romano.
o Acciones
o Instituciones sancionadas en las leyes. Consagración legal.
creadas
a
En ellos están contenidos acciones, medios de tutela
partir
de
procesal.
edictos de los
o Las acciones provienen de textos legales.
magistrados.
o A este conjunto pertenecen las instituciones de obligación,
Ej. Pretor y
delito y contrato.
edil.
o Se sigue una regla de tipicidad, debe haber consagración o El edicto del
legal expresa.
pretor no es
o No hay una teoría general de responsabilidad.
fuente
del
derecho
 Delito (maleficium): Un hecho antijurídico que
romano. No
genera la obligación de pagar una pena pecuniaria y
hay fuentes
que está sancionado en la ley.
del derecho
romano,
es
una fuente de
Antijuridicidad contrariedad de una conducta
acciones
contra la estructura axial, que es el conjunto de valores
que inspiran y sobre el que reposa el ordenamiento
jurídico.
Hace nacer la obligación de pagar una pena
pecuniaria.
Debe ser típico.
 Contrato (contractus): Acuerdo de voluntades entre
2 o más personas, cuya función es generar una
obligatio y que está sancionado en el derecho civil.
En todo contrato existe una convención.
Es una fuente de las obligaciones.
Institución sancionada en la ley. Debe estar tipificada en
el ius civilis Los acuerdos no sancionados en el derecho
civil son pactos. Estos no crean obligaciones. “Del nudo
pacto no nacen obligaciones, pueden nacer acciones
honorarias”
Gayo I. 3.91.: añade a las fuentes el pago de lo no debido y la gestión de negocios.
Estas tenían sus acciones.
 Indebiti solutio: su acción es la condictio in debiti y autoriza la repetitio solutio
(repetir).
 Negotiorum gestorum: La gestión de negocios o agencia oficiosa es cuando
alguien se encarga de negocios ajenos, para que se le repita lo que se le gastó.
 El hombre romano no acepta que una obligación pueda nacer al margen de
su propia actividad.
 Clasificación tripartita: Digesto.
jurisprudencia. Época postclásica(¿)
44.7.1
Compilación
de
textos
de
En tiempos de Gayo, el pretor ya había sancionado figuras delictuales, los
clásicos no se atreven a llamarlos delitos, ni son obligacionales, no son incluidos
en las 3 siguientes clasificaciones.
 Contratos: acuerdo entre dos o más personas destinado a crear
obligaciones.
 Delitos: Hecho ilícito generador de obligaciones cuyo origen está en la ley.
No cambia la noción respecto al periodo clásico.
 Causas o figuras varias: Aglutina fuentes de las obligaciones que no
encajan entre los contratos y los delitos.
 Pago de lo no debido
 Gestión de negocios
212 d.C. Constitución Imperial de Caracala borra la distinción entre ciudadano
romano y peregrino. Se entrega la ciudadanía romana a todo el que vive en el
territorio imperial.
 Antes los ciudadanos no romanos no podían acceder al ius civile.
Edicto Perpetuo Terminación de la tarea edictal. Adriano recopila todos los
edictos pretorianos. Culmina la diferencia entre Ius Civile y Ius Honorarum.
 Ya no importa diferenciar entre acciones civiles y pretorianas.
 Esto modifica la noción de contrato y delito.
 Clasificación Institucional: Contenida en las Instituciones de Justiniano. 3. 13.
1. 2. Distingue 4 fuentes obligacionales.
 Contrato (Ex contractus): acuerdo de voluntades entre 2 o más personas para
originar una obligatio.
 Delito (Ex delicta): hecho antijurídico sancionado con la obligación de pagar
una pena que en su origen fue sancionado por leyes.
 Cuasicontrato (Quasi Ex contratus)
 Cuasidelito (Quasi Ex Delicta): hecho antijurídico que ocasiona la obligación de
pagar una pena que en su origen fue sancionado por el edicto pretoriano.
Esta clasificación no contempla obligaciones nacidas de la ley (ex lege). Los
romanos no comprenden que el legislador pueda imponer una obligación sobre
una persona, esto debido a que el Haftung es el mismo cuerpo del deudor.
COLOMBIA
ARTICULO 1494. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES. C.C. Las obligaciones nacen, ya
del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de
un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos; ya por
disposición de la ley, como entre los padres y los hijos de familia.
ARTICULO 2302. DEFINICIÓN DE CUASICONTRATO. Subrogado por el art. 34, Ley 57
de 1887. El nuevo texto es el siguiente: Las obligaciones que se contraen sin
convención, nacen o de la ley o del hecho voluntario de las partes. Las que nacen de la ley
se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito o
culpa.
Texto original.
ARTÍCULO 2302. Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley o del hecho voluntario de una de las
partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un cuasidelito.
En este título se trata solamente de cuasicontratos.
 Crítica a las concepciones clásicas
 Categorías incorrectas:
 Error de interpretación de Pothier en la noción romana de cuasidelito
como acto dañoso imprudente.
 La definición de pago de lo indebido como un acto voluntario lícito del
cual resultan obligaciones frente a un tercero o entre las partes no encaja
con la noción de pago de lo indebido. Existe error en quien lo da y en
quien lo recibe pues no pretende quedar obligado a devolverlo. El origen
de esta obligación sería la ley no el cuasicontrato.
 Categorías inútiles:
 Distinción entre delito y cuasidelito es inútil porque producen el mismo
efecto: obligan al autor del daño a repararlo. Si es intencional o culposo
no altera la reparación debida en materia civil.
 Ya que el pago de lo indebido no encaja en la noción de cuasicontrato,
esta categoría resulta inútil porque solo acoge la figura de gestión de
negocios.
 Clasificación incompleta:
 Quedan por fuera las obligaciones derivadas del enriquecimiento sin
causa, del abuso del derecho y de la manifestación unilateral de la
voluntad.
 Enriquecimiento sin causa: Una persona se enriquece injustamente a
expensas de otra.
 Abuso del derecho: Consiste en el daño causado por una persona a otra
cuando en el ejercicio de su derecho excede los límites trazados por la
buena fe o por el objeto para el cual le fue conferido ese derecho.
 Manifestación unilateral de la voluntad: Produce obligaciones para el
oferente o emitente en diversos casos, tales como en la oferta con plazo y
en la oferta pública de recompensa
Clasificación de Josserand
 Los actos jurídicos.
 Plurilaterales: contratos
 Unilaterales: manifestación unilateral de la voluntad y la gestión de
negocios.
 Los actos ilícitos (hechos ilícitos): Comprende el antiguo delito y cuasidelito
y el abuso del derecho.
 El enriquecimiento sin causa: Comprende la figura del pago de lo indebido
y del enriquecimiento injusto.
 La Ley:
 Las obligaciones de necesidad
 Las obligaciones de administrar que incumben a un tutor y a otros
determinados administradores
 Las obligaciones de los padres respecto de los hijos y viceversa
 La obligación de alimentos
 Las obligaciones derivadas de cauciones prestadas por imperativo legal
 Las obligaciones fiscales y laborales
LEY COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES
Todas las obligaciones nacen de un hecho jurídico. Un acontecimiento o
suceso relevante en derecho.
La eficacia de la obligación depende del respaldo de un ordenamiento jurídico.
Las disposiciones legales son generales, son supuestos de hecho, sólo se
genera la obligación cuando se cumpla el supuesto de hecho. No genera
obligaciones por sí misma.
Esas obligaciones deben ser explícitas.
Los operadores jurídicos no pueden deducir obligaciones por vía de inferencia.
No se da interpretación extensiva.
ARTICULO 2302. DEFINICIÓN DE CUASICONTRATO. Subrogado por el art. 34, Ley 57
de 1887. El nuevo texto es el siguiente: Las obligaciones que se contraen sin
convención, nacen o de la ley o del hecho voluntario de las partes. Las que nacen de la ley
se expresan en ella.  garantía de protección jurídica
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito o
culpa.
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
Obligación pecuniaria propiamente dicha: el dinero está in obligationem e in
solutionem. Es lo debido originalmente.
Deuda de valor: El dinero sólo aparece para efectos del pago, no es la obligación
original. Pago por equivalente.
La obligación que surge del hecho ilícito es restablecer al estado
anterior a este. Si no es posible, se da el pago por equivalente.
 Actio in rem verso: no es de origen romanista sino medieval. “Acción para
que la cosa venga en regreso”. Descripción amplia y general de la institución.
Es de carácter subsidiario. Pretensión del enriquecimiento sin causa basada
en el principio general. Si existe norma especial y se propone la actio in rem
verso, no prospera la demanda.
 Quien deja prescribir un título valor, puede invocar actio in rem verso.
ARTÍCULO 882. PAGO CON TÍTULOS VALORES. La entrega de letras, cheques,
pagarés y demás títulos-valores de contenido crediticio, por una obligación anterior, valdrá
como pago de ésta si no se estipula otra cosa; pero llevará implícita la condición resolutoria
del pago, en caso de que el instrumento sea rechazado o no sea descargado de cualquier
manera.
Cumplida la condición resolutoria, el acreedor podrá hacer efectivo el pago de la obligación
originaria o fundamental, devolviendo el instrumento o dando caución, a satisfacción del
juez, de indemnizar al deudor los perjuicios que pueda causarle la no devolución del mismo.
Si el acreedor deja caducar o prescribir el instrumento, la obligación originaria o
fundamental se extinguirá así mismo; no obstante, tendrá acción contra quien se haya
enriquecido sin causa a consecuencia de la caducidad o prescripción. Esta acción
prescribirá en un año.
Prescripción General con el art. 2536 C.C: diez años
Prescripción con el art. 882 C.Co: un año
Enriquecimiento sin causa
Desbalance
Restablecimiento
Hecho ilícito
Daño
Reparación
ACTOS, NEGOCIOS JURÍDICOS O CONTRATOS
Voluntad del sujeto de derecho o persona como fuente de relaciones jurídicas (no
sólo obligaciones).
 Hecho jurídico: evento, suceso, o acontecimiento relevante para el derecho.
Pueden ser provocados por:
a) La voluntad del sujeto de derecho: actos jurídicos
o Para Baquero es muy amplia para la teoría.
b) No influye la voluntad del sujeto de derecho: hechos jurídicos strictu
sensu.
Esta clasificación debe darse por su manera natural de ser, no por
las excepciones. Ej. La muerte es un hecho jurídico.
 Escuela de las pandectas: Corriente alemana. Se concentra en el Digesto
(jurisprudencia clasicista y post-clasicista). Aportan al derecho civil moderno
la noción de negocio jurídico.
a) Actos jurídicos:
o No negociales.
o Negocios jurídicos: noción recibida por Italia a nivel doctrinal y en Alemania a
nivel legislativo (personas-bienes- negocios jurídicos).
 Contrato:
 Problema dogmático: distinguir entre negocios jurídicos y actos no negociales.
¿Qué es un negocio jurídico?
Negocio Jurídico
Acto no negocial
El acto es negocial cuando Es no negocial el acto en
De la dirección de la la voluntad se dirige a que virtud del cual el efecto se
se genere el efecto jurídico produce como consecuencia,
voluntad hacia la
pero no es perseguido por la
producción del
voluntad.
efecto jurídico
Criterio
Acto de
autorregulación de
intereses
Existe
un
acto
de
autorregulación
de
intereses (inclinaciones del
ánimo de las personas). Ej.
contrato
 Miguel, clasificación de los ktos.
 Guillermo Ospina Fernández, negocio jurídico.
3186295772
No existe un acto de
autorregulación de intereses.
Ej.
1. Derelicción: calidad que
adquieren ciertas cosas.
Res derelictae. Bien de los
cuales su titular se
desprendió
para
abandonarlos a su suerte.
2. Ocupación: Se toma
posesión de una res
nullus.
FORMA
 Manera o forma de ser (acepción ontológica)
 Forma negocial: El modo como es el negocio.
 Es un elemento de los NJ.
 Todos los NJ tienen forma.
 La distinción entre NJ formales e informales es errónea ya que ninguno
carece de forma.
 Sirve para oponibilidad
 Sirve como medio de prueba
 Todos los entes tienen forma
Funciones de la forma negocial
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Al ser un elemento del NJ, cumple con un rol constitutivo.
Indica como es un negocio jurídico
Lo hace perceptible ante terceros.
Le sirve de continente al contenido negocial.
La forma anuncia la declaración de voluntad.
Cuando tenga que acreditarse la existencia del acto negocial, la forma
concentra la actividad del sujeto gravado con la carga probatoria.
Forma negocial y solemnidad
Forma y solemnidad son distintas.
Forma negocial
Es la manera o
modo de ser del
negocio jurídico.
La forma es un
elemento del NJ
La forma es un
evento natural del
NJ.
Solemnidad
Dificultades en la elaboración de la forma
negocial, impuestas por el sistema legal o por los
propios sujetos del negocio
La solemnidad es una complejidad de la forma
(carga sustancial/formal)
La solemnidad es un evento accidental del NJ.
La solemnidad comporta una carga sustancial
(conducta exigida, cuya ejecución es facultativa, y
en caso de no cumplirla se verá privado de un
beneficio):
 Quienes intervienen en la creación del
negocio deben prestar atención a ella.
 De esto, depende que el negocio adquiera
existencia.
De no cumplirse la solemnidad el negocio no sale
a la vida.
LOS TIPOS DE FORMAS NEGOCIALES
I.
Conductual o comportamental: puede ser activa o pasiva. La asociación de un
comportamiento a un acto. Conductas sociales típicas.
Pasiva: la omisión crea un NJ. Los pasivos son excepcionales.
 Ausencia o carencia de actuación que, en especiales circunstancias, da a
entender que el sujeto quiere participar en el negocio jurídico.
 El obrar omisivo origina un acto negocial.
 El silencio no es sinónimo de omisión.
Fuentes:
a) Ley  la ley atribuye a la actitud omisiva el valor de forma negocial
b) Contractual/ de las partes  anteladamente atribuyen a la conducta
omisiva de uno o de cualquiera de ellos el mérito de forma negocial.
c) Las circunstancias Tienen el vigor suficiente para inducir que la omisión
en que un sujeto incurre es apta para originar un negocio.
 Teoría del acto propio obrar en contra de actos pasados reiterados que crearon
una expectativa legítima.
Requisitos:
a. Es indubitable que la parte asiente y sabe qué hará parte del NJ.
b. Es inequívoco el contenido del negocio.
Activa: conductas sociales típicas. Despliega actividad suficientemente
inductiva al entendimiento de que quiere un negocio de cierto tipo.
Requisitos:
a. Es indubitable que la parte asiente y sabe qué hará parte del NJ.
b. Es inequívoco el contenido del negocio.
II. Verbal: el contrato surge en virtud de la palabra. Los negocios se perfeccionan
mediante palabras.ej. stipulatio romana.
 Un acto jurídico ajustado con base en la utilización de palabras.
III. Real: Hecho jurídico en virtud del cual se entrega un bien corporal, sin
consideración de si se tiene o no fines traslaticios del derecho de propiedad.
Se da la entrega para generar el NJ : La entrega no es un acto de ejecución
de los negocios, sino creador de estos.
Se da la entrega como efecto liberatorio.  este no
se perfecciona con la entrega de la cosa. Puede ser real, material o simbólica.
 Críticas:
a. Está en desuso, es arcaico.
b. La mayoría de entregas son simbólica
IV. Electrónica: medio virtual. Utilización de las nuevas tecnologías de las
comunicaciones y de la información. Consiste en registros electrónicos
incorporados a medios de almacenamiento de información electrónicamente
organizada mediante soportes automatizados.
 La tecnología es un presupuesto del perfeccionamiento, consulta, exhibición y
prueba de los negocios jurídicos que ostentan esta forma electrónica.
 Declaración de voluntad: mediante impulsos eléctricos.
 Perfeccionamiento: generación de registros de igual naturaleza
 La forma documental y electrónica son excluyentes.
 Su forma de prueba es el medio electrónico
V. Documental: Hay un documento. Su modo de ser es el de una cosa corporal de
tipo mueble, donde las partes dejan impresas sus declaraciones de voluntad y
los contenidos negociales.
Una especie de la forma documental es la instrumental: las declaraciones de
voluntad y los contenidos negociales están representados en escritura.
a. Documento privado: promesa de compraventa civil
b. Escritura pública
Clasificación tradicional (Real/ Solemne/ Consensual)
 Real: si existe
 Formal: todos tienen forma
 La solemnidad es una expresión que cuadra a varias formas negociales, sin
identificar una particular manera de ser de los negocios.
 Consensual: todos los contratos tienen un acuerdo. El consentimiento es un
elemento de todo negocio jurídico convencional, no una manera o modo de
ser de los negocios.
Posturas que pueden ser adoptadas por el ordenamiento jurídico frente a la
utilización de solemnidades.
1. Roma:
∆ Utilización de solemnidades muy elaboradas de cuya observancia depende la
existencia del acto y su aptitud para desplegar efectos.
Formalismo externo: se reconocen efectos negociales a la voluntad que no
es expresada con meticulosa sujeción a las formas dispuestas por la ley.
Formalismo interno: No procede atajar los efectos del negocio con base en
aspectos marginales de la forma. No procede investigación en torno a la
intención de las partes.
∆ En estos ordenamientos jurídicos antiguos dominaba la orientación formalista,
sin que al consensualismo se asignara algún campo de acción u oficio.
∆ Más tarde, con el proceso pretoriano se aminora la importancia de las
solemnidades
 Hay esquemas negociales que se perfeccionan sin complejidades formales.
 Son admitidos los contratos formados re se consideró que la entrega de
las sumas de dinero que se prestaban era suficiente para el ajuste del
negocio.
2. Edad Media:
∆ En la baja Edad Media, los ritos de origen barbárico ceden su lugar al
juramento.
∆ El contratante deudor simplemente promete a la parte acreedora que
cumplirá los compromisos a su cargo.
∆ El derecho canónico brindó su apoyo a la orientación consensualista
 La inobservancia del compromiso se considera un grave pecado.
 Solus consensus obligat  El solo consentimiento es efectivo para hacer
surgir el vínculo obligacional de fuente contractual.
 Toda convención es plenamente efectiva y cuenta con total protección
por parte del orden jurídico.
3. Codificación francesa: Inclinación consensualista.
 No se requiere el uso de complejidades de la forma, a menos que
expresamente el legislador disponga otra cosa en casos puntuales.
 Se reservan las solemnidades para los negocios jurídicos que se consideran
de mayor importancia en el tráfico jurídico.
4. Colombia:
 No se requiere el uso de complejidades de la forma, a menos que
expresamente el legislador disponga otra cosa en casos puntuales.
ARTÍCULO 824. FORMALIDADES PARA OBLIGARSE. Los comerciantes podrán
expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente, por escrito o por cualquier modo
inequívoco. Cuando una norma legal exija determinada solemnidad como requisito esencial
del negocio jurídico, este no se formará mientras no se llene tal solemnidad.
 La ausencia de complejidades formales es condición de existencia de la
contratación masiva.
 Los negocios de mayor trascendencia social, los que versan sobre derechos
reales inmobiliarios, solo se pueden perfeccionar con base en
solemnidades.
Principio de paralelismo de formas
Todo negocio jurídico que no tenga una forma legislativamente definida y cuya
función consista en modificar el contenido de otro o en extinguirlo (negocios
que afectan o inciden relaciones negociales preexistentes), debe adoptar la
misma forma del negocio sobre el cual se proyecta.
Se basa en la aforisma según el cual “en derecho las cosas se deshacen como
se hacen”.
Ramírez Baquero no está de acuerdo con este principio porque va en contra
de la regla de que cuando la forma aplicable a los negocios no esté intervenida
legalmente, este es de forma libre.
Clasificación de los NJ
1. Está basada frente a la actitud que ha adoptado el sistema legal. Para
comprender esta clasificación.
 Los ktos mercantiles nacieron de la costumbre.
 No se redactan los contratos sino los documentos contractuales. La mayoría
de los ktos no tienen base documental.
NEGOCIOS Y CONTRATOS DE
FORMA LIBRE
 No
están
intervenidos
legislativamente. No se ha inmiscuido
en la forma del negocio en cuestión
 Todo se deja a manos de la autonomía
privada.
 En los negocios de forma libre las
partes pueden pactar solemnidades.





∆ Solemnidades
negociales/
voluntarias/ ad voluntatem:


Son las complejidades de la forma
que los sujetos de derecho adoptan
usualmente durante la etapa previa
al perfeccionamiento de un negocio
jurídico.
Puede ser unilateral o convencional.
No pueden violar las disposiciones
legales que reglamentan los actos
negociales dotados de solemnidades
legalmente impuestas.
EL CAMPO DE ACTIVIDAD DE LAS
SOLEMNIDADES VOLUNTARIAS ES EL
DE LOS NEGOCIOS QUE CUENTAN
CON UN RÉGIMEN DE FORMA LIBRE.
Vinculan con eficacia a los sujetos
que con ellos se gravan.
 En el acuerdo sobre la solemnidad, la
infracción del convenio sobre la
forma,
desata
secuelas
en
resarcimiento. No es un kto
preparatorio cuyo cumplimiento
coactivo se pueda exigir.
NEGOCIOS Y CONTRATOS DE
FORMA LEGALMENTE
REGULADA
El sistema legal gobierna e interviene
su forma.
Es una intervención del Estado.
Invade la autonomía privada.
Negocio jurídico con solemnidad
legalmente impuesta:
Impone solemnidades.
Declara solemne el negocio o
contrato.
Intervención del Estado en la
Se imponen por el legislador cuando
este concluye que el tipo negocial que
es materia de valoración legislativa
requiere de ellas en consideración a
los intereses que involucran.
Son imperativas/ de orden público 
todo pacto en contrario es inválido.
La inobservancia de la solemnidad
impide el perfeccionamiento del acto
negocial. Inciso 2 art. 898 C.Co.
Es inaceptable que las normas legales
que imponen solemnidades sean
aplicadas
por
analogía
o
extensivamente.
De esto, se entiende que no es
aplicable el “principio del
paralelismo de las formas”
La única autoridad competente para
disciplinar los negocios jurídicos
mediante
la
imposición
de
solemnidades es el legislador.
Quedan sujetos a un régimen de
prueba solemne, la demostración de
su existencia y de sus contenidos
 Cuando el acuerdo creador de la
exige que el interesado exhiba el
solemnidad es uno de los contenidos
elemento en que la solemnidad
de un contrato preparatorio, sí hay
consiste.
cumplimiento coactivo.
Solo la exhibición de ella satisface la
Los tratantes conservan la facultad
carga de probar que el acto existe y
de modificar su acuerdo sobre la
los contenidos que le son propios.
forma negocial e, incluso, la de
De forma libre por disposición
privarlo de efectos en derecho.
legal:
Los convenios sobre la forma solo
pueden ser sobre solemnidades (ad  Son normas supletivas. La regula, pero
permite pacto en contrario.
solemnitatem).
No pueden contemplar elementos  Promesa de compraventa comercial.
probatorios de las mal llamadas
“solemnidades ad probationem”:
 No se puede modificar el régimen
probatorio porque sus inmediatos
destinatarios no son las partes
negociales, sino los jueces.
 El régimen probatorio está al margen
de toda competencia dispositiva.
Motivaciones:
1. Certeza sobre el instante en que
culmina el proceso originador del
negocio.
2. El criterio diferenciador es la complejidad o simplicidad de la forma
NEGOCIOS Y CONTRATOS CON NEGOCIOS Y CONTRATOS SIN
SOLEMNIDADES
SOLEMNIDADES
 Existe solemnidad cuando en la  No existe solemnidad cuando en la
creación del negocio se requiere
creación del negocio no se requiere
sortear obstáculos formales.
sortear obstáculos formales.
 En el proceso originador del
negocio hay algún nivel de
dificultad en su ejecución.
 Son solemnes las formas:
 Son no solemnes las formas:
1) Electrónica
1) La forma de omisión o conductual
2) Documental
pasiva
2) La forma comportamental o
conductual activa
3) La forma verbal
4) La forma real
Cuando el negocio tiene solemnidades, la prueba de la solemnidad es la
prueba del negocio.
Aspectos positivos y negativos que ofrecen las solemnidades






Ventajas
Desventajas
Brindan certeza plena en torno al  Algunas de ellas demandan costos
instante en que el negocio se  Restan celeridad y fluidez a la
perfecciona.
dinámica de las relaciones del
Dotan los contenidos negociales de
tráfico jurídico.
mayor precisión, rigor y claridad.
Concentran la actividad probatoria del
acto negocial en la solemnidad
Brindan oportunidad para reflexionar
en torno a la conveniencia de
celebrarse el negocio.
Incrementa a favor de terceros las
probabilidades de reconocimiento del
negocio.
Dan ocasión de que un tercero actúe
en defensa de intereses de la
comunidad en general.
FALSAS SOLEMNIDADES/ FORMAS
Solemnidades ad
probationis causa
No condiciona la
existencia del negocio,
son medio de prueba.
El negocio existe y es
eficaz
con
independencia de que
se cumpla la carga
formal, sin embargo,
no es susceptible de
acreditarse si no se
exhibe la solemnidad
legalmente
establecida.
Las obligaciones que
no
pueden
ser
probadas, pasan a ser
obligaciones naturales.
Requisitos:
a. Que el tipo negocial
no pueda acreditarse
si no es con exhibición
del elemento.
b. Que la existencia y la
prueba
del
acto
negocial no dependan
de unos mismos
factores.
 Los
elementos
negociales deben
ser diferentes a la
Formalidades
habilitantes
Autorizaciones que
extendidas
judicialmente
deben
ser
gestionadas
y
obtenidas
por
los
representantes legales
de los incapaces.
Sin
ellas
este
representante
no
puede respecto del
representado hacer uso
de
sus
poderes
representativos
legalmente conferidos.
No corresponde ni a
forma negocial ni a
solemnidad.
no constituye la
manera o modo de ser
del
negocio
que
demande su presencia
anteladamente a su
celebración.
Naturaleza jurídica:
autorizaciones,
habilitaciones
o
permisos consistentes
en que un funcionario
estatal
active
la
vocación
representativa
del
Formas publicitarias
La actividad o labor
publicitaria a la cual la
ley somete ciertos
actos jurídicos con el
interés de que los
derechos y situaciones
sean o puedan ser
conocidos por todos los
sujetos del tráfico, y
sean oponibles a estos
mismos.
Naturaleza jurídica:
cargas de diseño legal.
Es de ejecución
facultativa
La
falta
de
observancia de la regla
legal que prescribe este
tipo
de
cargas
publicitarias no afecta
su existencia ni su
efectividad inter partes.
carga probatoria
impuesta.
representante
incapaz.
del
No
constituyen
formas negociales y
tampoco
solemnidades.
Son
normas
de
intervención
del
régimen
probatorio
del acto negocial.
 Estas cargas no son
indispensables para
la génesis del acto.
3. Esta clasificación es errónea. Todos los contratos tienen forma
NEGOCIOS Y CONTRATOS
FORMALES
NEGOCIOS Y CONTRATOS NO
FORMALES
4. Si las partes hacen perceptibles a terceros o no el negocio jurídico.
NEGOCIOS Y
NEGOCIOS Y CONTRATOS DE
CONTRATOS DE
MANIFESTACIÓN INDIRECTA
MANIFESTACIÓN
(perfeccionamiento implícito de los NJ)
DIRECTA
(perfeccionamiento explícito
de los NJ)
 El
negocio
se
hace  El negocio se hace reconocible mediante una
reconocible en el tráfico por
inferencia (razonamiento deductivo)
sí solo.
 Surge de un negocio jurídico de manifestación
directa.
 El
negocio
se
hace  Del acto negocial de ajuste explícito, se infiere el
perceptible a otros por la
de celebración implícita, ambos surgiendo
forma
concomitantemente.
 No se ostenta esta condición en consideración a
la tipología, sino en fx de las circunstancias.
 Es el conjunto circunstancial el que puede ser
idóneo para hacer que ciertos tipos negociales
nazcan de modo implícito.
ARTICULO 1287. ACEPTACIÓN TACITA. Si un
asignatario vende, dona o transfiere, de cualquier modo,
a otra persona el objeto que se le ha deferido, o el
derecho de suceder en él, se entiende que por el mismo
hecho acepta
 Se manifiesta indirectamente la aceptación de la
herencia.
5. Clasificación alemana que distingue entre negocios jurídicos con forma de
declaración y negocios jurídicos con forma de comportamiento:
 Criterio diferenciador: la naturaleza del instrumento del cual se valen los autores
del negocio para exteriorizar su intención negocial
Declaración de voluntad
Escueto comportamiento
 La voluntad de su autor se coloca  La voluntad del sujeto trasciende, sin
fuera de él y se dirige a otras
que el mensaje negocial implícito en
personas.
la conducta esté llamado a ser
recepcionado por otros sujetos.
 Críticas:
 Para RB, ninguna es una forma negocial.
 El comportamiento y la declaración no son excluyentes entre sí.
 Toda declaración de voluntad está destinada a hacerse reconocible por
cualquier persona.
6. Toma en cuenta la fx económica del negocio. Hay funciones típicas:
a) Causa credendi
b) Causa donandi
c) Causa novandi
d) Causa fiduciae
La stipulatio es un contrato verbis, sirve para cumplir cualquier función
económica. Es un negocio abstracto
NEGOCIOS Y CONTRATOS
CAUSALES
 Tiene función económica invariable.
NEGOCIOS Y CONTRATOS
ABSTRACTOS
 Carece de una función económica
fija.
 Posee una fx variable que las partes
modulan caso por caso
 Ej. Stipulatio, promesa abstracta de
obligación (código suizo.)
 Existe el compromiso de pagar una
prestación que puede ser de
cualquier naturaleza.
Los romanos separan el contrato y el efecto económico del contrato.
Las obligaciones en Roma son interdependientes.  todo esto por
seguridad en el cobro y recaudo.
Prétor: creó una excepción de moneda no numerada excepción a la
independencia de las obligaciones.
3. Pertenencia o no pertenencia a un tipo
Tipo: grupo de individuos aglutinados en consideración a unos caracteres que le
son comunes.
Tipicidad: correspondencia con un tipo. La tipicidad social antecede la tipicidad
legislativa. La atipicidad no implica ilegalidad.
En Roma las personas no pueden ponerse de acuerdo en algo que no esté
establecido en un tipo contractual. “Del nudo pacto no nacen obligaciones”.
En el mundo moderno existe un principio de la libre autonomía privada.
Así sean atípicos, el ordenamiento les da eficacia, siempre que respeten
normas imperativas y el interés público.
El leasing es un contrato socialmente típico, pero legalmente atípico.
Calificar: dilucidar la naturaleza jurídica del kto.
NEGOCIOS Y CONTRATOS TÍPICOS
NEGOCIOS Y CONTRATOS ATÍPICOS
 Pertenece a un tipo.
 No pertenece a un tipo.
 Antes de ser legislado, debe ser  No hay normas legales aplicables a
socialmente típico.
él.
 Se encuentran regulados los  No regula los derechos y
derechos y obligaciones de las
obligaciones de las partes ej:
partes
leasing.
 En su interpretación suele aplicar la
analogía.
 No existe auxilio legislativo.
4. Según si tiene un nombre en derecho
NEGOCIOS NOMINADOS
 Posee un nombre en derecho
 Tiene una denominación precisa en
el sistema legal.
 Puede haber contratos nominados y
atípicos. Ej. Leasing es atípico
porque no hay una regulación.
NEGOCIOS INNOMINADOS
 No posee un nombre en derecho
 No tiene una denominación
precisa en el sistema legal.
5. Que la muerte de una persona sea el hecho jurídico que detone los efectos
jurídicos del kto:
NEGOCIOS INTER VIVOS
 Produce efectos sin necesidad de
que alguien muera.
NEGOCIOS MORTIS CAUSA
 La muerte es el hecho jurídico que
desencadena los efectos.
 Ej.
 La generación de efectos está
sometida a plazo indeterminado.
 El
testamento
es
una
manifestación unilateral de la
voluntad, no produce efectos
hasta su muerte, antes de esta es
revocable.
 La muerte del testador es un
presupuesto de eficacia del
testamento.
función del kto de seguro: traslado de riesgos a un profesional. Ese es el efecto, no
el pago de indemnizaciones, esta es una obligación condicional suspensiva. No es un
negocio mortis causa.
6. Si hay o no negociación de las partes
NEGOCIOS PREDISPUESTOS (DE
ADHESIÓN)








NEGOCIOS DE
PERFECCIONAMIENTO
DELIBERATIVO (DE
LIBRE DISPOSICIÓN)
La explosión demográfica incrementa las  Los interesados deliberan
necesidades por satisfacer en el mercado.
abiertamente.
Producción masiva de bienes y servicios acaba  Escuchan las ofertas del
la discusión sobre las condiciones.
otro
tratante,
que
enriquecen el contenido
Se origina la contratación en masa condiciones
del contrato.
generales de contratación.
 Son excepcionales.
Existen formatos contractuales.
La redacción del contrato es unilateral.
Hay contratación estándar y homogénea.
El consentimiento se reduce a aceptar o no el
contrato tipo.
Es el negocio que se perfecciona mediante la
adhesión que una de las partes hace frente a los
contenidos que la otra ha predispuesto
unilateralmente.
7. Depende del momento en que el negocio produce sus efectos. Toma en cuenta si
entre el perfeccionamiento del negocio y la producción de efectos, existe un intervalo
de tiempo.
NEGOCIOS DE EFECTOS
DIFERIDOS
 El efecto negocial no se
desencadena
inmediatamente
tras el perfeccionamiento del
contrato.
NEGOCIOS DE EFECTOS
INMEDIATOS
 El efecto negocial se desencadena
inmediatamente
tras
el
perfeccionamiento del contrato.
8. ¿Cómo se agota el efecto?
NEGOCIOS DE
EJECUCIÓN
CONTINUADA
 La
ejecución
es
ininterrumpida
 Ej.
Contrato
de
Suministro
NEGOCIOS DE
EJECUCIÓN
PERIÓDICA
 Actos
que
se
suceden
en
el
tiempo
interrumpidamente.
NEGOCIOS DE
EJECUCIÓN
INTEGRAL
 Se agotó en un
momento
9. Sólo aplica para los negocios jurídicos, no para contratos.
NEGOCIOS
JURÍDICOS
UNILATERALES
NEGOCIOS
JURÍDICOS
BILATERALES
NEGOCIOS
JURÍDICOS
PLURALES
 Sólo tienen una parte  Tienen dos
negocial.
negociales.
 Los
negocios
unilaterales son de dos
tipos:
1. Recepticio: los efectos
tienen un destinatario
cierto y determinado.
Produce
efectos
cuando el negocio es
conocido
por
el
destinatario.
Ej. La oferta, sólo
produce
efectos
cuando el destinatario
la conoce
2. No recepticio: No
tiene un destinatario
cierto y determinado.
Promesa unilateral de
prestación o premio.
Produce
efectos
cuando empiezan a
darse aceptaciones de
la
manifestación
unilateral.
partes  Tienen más de dos
partes negociales.
1. Simple
2. Complejo: la parte
tiene más de una
persona.
Parte es distinto a número de personas.
10. Categoría sólo para contratos: Hace referencia a las prestaciones. Cómo están
organizadas las obligaciones.
CONTRATOS
UNILATERALES
CONTRATOS BILATERALES
CONTRATOS
PLURILATERALES
 Sólo una de las  Se caracteriza por la reciprocidad  Las
obligaciones
partes
asume
prestacional
están
dirigidas
obligaciones.
hacia la obtención
 Cada una de las partes son a su vez
de un fin común.
deudoras y acreedoras.
asumen
 Atribuciones patrimoniales recíprocas.  Se
obligaciones
Instituciones
coordinadas.
1. Excepción de contrato no cumplido: si
quien demanda para que otro cumpla
no ha cumplido, no tiene dx a exigir el
cumplimiento de otro.
2. Derecho a la resolución judicial del
contrato: si alguien ha cumplido o se ha
allanado a cumplir y la otra parte no,
tiene derecho a que se retorne al estado
inicial.
3. Derecho al reajuste prestacional por
causa
de
excesiva
onerosidad
sobreviniente: 868 C. Co., cuando un
hecho extraordinario e imprevisto haga
excesivamente gravosa la prestación
para una de las partes, esta tiene
derecho al reajuste.
4. Rescisión por lesión enorme: mayor a
2x el precio del mercado o menor a ½
del precio del mercado.
11. Sobre los intereses que se regulan: para negocios jurídicos únicamente. Todos
los contratos son entidades patrimoniales.
NEGOCIOS
PATRIMONIALES
JURÍDICOS
NEGOCIOS JURÍDICOS
EXTRAPATRIMONIALES
 Es susceptible de
económicamente.
estimarse  No es susceptible de estimarse
económicamente.
CONDICIONES DE EXISTENCIA Y EFICACIA DEL NEGOCIO
JURÍDICO
Eficacia: aptitud del negocio para producir efectos negociales estables.
 Art. 1502 C.C.
ARTICULO 1502. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntad, es necesario:
1o.) que sea legalmente capaz.
2o.) que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio.
3o.) que recaiga sobre un objeto lícito.
4o.) que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, sin el
ministerio o la autorización de otra.
 El artículo deja mucho que desear porque:
El artículo sugiere que esos requisitos son necesarios exclusivamente
cuando se asumen obligaciones. Sólo es aplicable para el régimen general
de las obligaciones.
No es correcto pensar que todos los NJ se limitan a aquellos que hacen surgir
obligaciones. Ej. Negocios extrapatrimoniales.
Es necesarios determinar las condiciones de existencia y de efectividad para
todos los negocios jurídicos.
Establece sinonimia entre acto jurídico y declaración de voluntad. Equipara
el todo con la parte.
o Declarar: exteriorizar algo, tomar algo del interior y exteriorizarlo. La declaración
es el instrumento para exteriorizar lo que queremos declarar. Aquello que es
materia de la exteriorización puede ser un conocimiento o una voluntad.
Conocimiento: necesita vehículo para la exteriorización. Su estudio
es materia del derecho probatorio. Ej. Declaración de un testigo.
Voluntad: el objeto de la declaración es el querer.
o Declaración de voluntad: Son exteriorizaciones que un sujeto de derecho efectúa
respecto de un querer relevante en derecho.




El sujeto tiene la intención de que otro conozca su voluntad.
Hay en la declaración de la voluntad un acto jurídico.
En todo negocio o contrato existe una declaración de la voluntad.
Debe haber exteriorización de la voluntad de un sujeto de querer vincularse
con otro.
 Es un elemento del NJ.
 Las partes establecen su deseo de ser parte de un relacionamiento
jurídicamente relevante con otro.
 Se vuelven relevantes en derecho, cuando su contenido es relevante en
derecho.
Frente al requisito de ser legalmente capaz, no puede ser exigido únicamente
a la parte que exige obligaciones. Todo el que interviene en los NJ, debe
satisfacer el requisito de ser capaz.
El artículo no hace referencia a las solemnidades, ya sean legalmente o
convencionalmente impuestas. Cuando hay solemnidades, hay una carga
formal, la desatención a esa carga implica la inexistencia del negocio.
El artículo no distingue entre requisitos de existencia y de eficacia. No
diferencia entre elementos y presupuestos.
Frente al requisito de causa lícita, (¿)
No diferencia entre elementos esenciales, naturales y accidentales. RB no está
de acuerdo con esa crítica. Para él aplica a los contenidos (¿)
∆ La doctrina dice que se debe distinguir entre requisitos de la existencia y de la
validez. Ospina Fernández.
EXISTENCIA
1. Manifestación de la voluntad 1. Capacidad
VALIDEZ
2. Consentimiento (si son negocios
2. Ausencia de vicios de voluntad
convencionales)
3. Ausencia de lesión enorme
3. Objeto
4. Licitud del objeto
5. Realidad y licitud de la causa
4. Forma solemne (si viene legal6.o Plenitud de las formas
convencionalmente): se cumple
7.
perfectamente o no hay
cumplimiento.
∆ Diferencia entre elementos y presupuestos. RB está de acuerdo.
ELEMENTOS
o Son piezas existenciales.
o Cumplen un rol constitutivo
o El negocio jurídico irrumpe en
el tráfico jurídico con la suma
de los elementos.
o Decir elemento constitutivo es
redundante. Con elemento ya
va implícito.
o Estos son
1. Forma:
continente
del
contenido
2. Contenido: aquello que está
comprendido
en
las
dimensiones del negocio.
 Lo contenido son preceptos
de autonomía privada,
reglas por virtud de las
cuales,
las
partes
autorregulan sus intereses.
 No puede confundirse con
el objeto.
∆ Contenidos
esenciales:
aquellos
preceptos
de
autonomía privada que
contribuyen a ubicar el
o
o
o
o
PRESUPUESTOS
El NJ no es de sí una entidad funcional. Para
que tenga efectos estables, debe cumplir los
presupuestos.
Estos son condiciones de eficacia.
Presupuestos de eficacia también es
redundante.
Estos son:
1. Capacidad negocial: Es un presupuesto del
NJ por virtud del cual para su
comparecimiento deben aparecer personas
capaces (capacidad de ejercicio) y si son
incapaces, deben hacerlo a través de su
representante legal.
 Las reglas que regulan la capacidad de
las personas comportan orden público
de dirección.
 es un atributo de la personalidad.
 Se puede tomar parte en el mundo de las
relaciones jurídicas, bien como titular o
como sujeto pasivo de la relación.
 Hay personas que no pueden ejercer ese
atributo por sí mismas, otras necesitan
de un tercero.
 Hay dos niveles de capacidad:
negocio dentro de algún tipo,
Capacidad de disfrute
o concluir su atipicidad.
Capacidad de ejercicio: algunos son
∆ Contenidos
naturales:
excluidos por razón de su edad o estado
pertenecen al contrato de
mental. No son autónomos.
manera implícita. Fluye
 Auto: a sí mismo
espontáneamente.
 Nomos: dictar reglas
Provienen del ordenamiento  Los incapaces tienen capacidad de disfrute,
jurídico
pero no de ejercicio, el ordenamiento les
∆ Elementos
accidentales:
brinda un sistema de representación.
Provienen de preceptos de la  Necesitan del acompañamiento de un
autonomía privada. Aparece
tercero que vele por sus intereses.
un
factor
modalizador,  La capacidad de ejercicio es necesitada para
alterador de los efectos
el ámbito negocial. Sin esta no hay
naturales
capacidad negocial.
 El que es capaz de ejercer su propio
 Lo ordinario es que el
gobierno es negocialmente capaz.
contenido sea fijo.
 El incapaz no cuenta con capacidad
 Transacción: poner fin a un
negocial.
conflicto pendiente, o  El negocio no es eficaz si se violan las
evitar uno eventual.
normas sobre capacidad.
 La
variabilidad
del  Los defectos de capacidad conducen a la
contenido de la transacción
invalidez:
no se aprecia en los
 Absoluta: cuando es incapaz absoluto
contenidos esenciales, sino
 Relativa: el vicio proviene de haber
en
los
naturales
y
comparecido el incapaz relativo sin las
accidentales
formas habilitantes.
 Alguna parte de los
contenidos naturales es 2. Legitimación negocial: Es un presupuesto o
invariable.
condición de eficacia de los NJ o contratos
 La fórmula de transacción
en virtud del cual para que el negocio
es variable.
jurídico produzca efectos negociales
3. Declaración de la voluntad:
estables (eficaces), debe haber coincidencia
exteriorización del querer
entre los sujetos que comparecen al
relacionarse
con
otro,
negocio y los que tienen capacidad
relevante para el dx.
dispositiva de los intereses que se van a
regular.
4. Consenso (en los negocios
convencionales): acuerdo al
cual arriban quienes toman
parte en un negocio
convencional. Que estén de
acuerdo en los contenidos
(esenciales-accidentales).
 Con venire: situarse en el
mismo punto, coincidencia.
 Cuando falta un elemento,
la consecuencia es la
inexistencia.
 Nadie puede transmitir más derecho del
que tiene.
 Toma relevancia a finales del S.XIX.
 TGP: Un presupuesto de la pretensión es la
legitimación en la causa.
 Debe haber coincidencia entre quienes
son parte en la relación procesal y
quienes son parte en el dx sustancial.
 Si hay defectos de legitimación en la
causa, se dicta sentencia anticipada
 Los sujetos que comparecen al NJ, deben ser
sujetos que respecto de los intereses que se
van a regular CUENTAN CON PODERES
DISPOSITIVOS.
 Si comparecen sujetos sin legitimación
negocial, el negocio no es eficaz.
a. Las partes siempre llevan intereses que
son objeto de regulación del NJ.
b. Los intereses que lleven las partes al
negocio, deben ser intereses frente a los
cuales tengan competencia para
reglamentar. (principio de seguridad)
¿Quién está legitimado?
1) El titular del derecho/ del interés.
 Dispositivos
amplificadores:
casos
excepcionales.
2) Por ministerio de la ley: La ley expande
esa legitimación. venta de cosa ajena.
Art. 1871 C.C. Sistemas donde haya título
y modo.
3) Casos de legitimación por derecho
propio: Debe haber previa autorización
legislativa. Para hacer efectivo un dx
propio, se le permite disponer de un
derecho de otro. Ej.
 Prenda del dx romano clásico: el
acreedor titular del dx real de prenda,
se convertía en poseedor del objeto. El
reclamo de la garantía era un acto
privado.
 Art. 1678 C.C, efectos de la cesión de
bienes. Deudores de buena fe pueden
dar sus bienes en pago.
ARTICULO 1678. EFECTO DE LA CESION DE
BIENES. La cesión de bienes produce los efectos
siguientes:
1o.) Las deudas se extinguen hasta la cantidad en
que sean satisfechas con los bienes cedidos.
2o.) Si los bienes cedidos no hubieren bastado
para la completa solución de las deudas, y el
deudor adquiere después otros bienes, es
obligado a completar el pago con estos.
La cesión no transfiere la propiedad de los bienes
del deudor a los acreedores, sino solo la facultad
de disponer de ellos o de sus frutos hasta pagarse
de sus créditos.
4) Legitimación aparente: En muchos
eventos
las
personas
aparecen
aparentemente legitimadas para hacer
negocios.
 Aspectos circunstanciales aparentes,
mensajes erráticos que en el tráfico
negocial capturan las personas. En las







situaciones de apariencia creada, las
personas actúan en base a estas.
La apariencia deliberadamente creada
corresponde a la teoría de la simulación.
Confianza legítima
Se va a privilegiar quien haya actuado
guiado por la apariencia si lo ha hecho de
buena fe
Error común creador de derecho.
Se debe privilegiar la buena fe, si no se
afecta el sistema económico, los agentes
económicos no se atreverán a realizar
ningún acto.
Si alguien recibe algo de un titular
aparente, lo adquiere.
Un titular aparente de un dx, está
aparentemente legitimado para adquirir.
Ej. Heredero putativo o aparente,
no son legitimados, su legitimación es
aparente.
 Consecuencia: inoponibilidad
3. Idoneidad el objeto: No es igual a la noción
de objeto lícito.
 Es un presupuesto del negocio o contrato.
 No todo objeto es útil para hacer eficaz al
negocio.
 La noción de objeto es plurivalente
(muchos significados):
 El objeto del contrato es la creación de
obligaciones. Es errónea porque mezcla
el objeto con la fx económica del kto. X
 El objeto del kto es la creación,
modificación, o extinción de relaciones
jurídicas. Si esas relaciones son
patrimoniales, el negocio es un kto. Es
errónea porque mezcla el objeto con la
fx económica del kto. X
 El objeto del kto es modificar el estatus
jurídico de los sujetos del NJ. Tiene a
confundir el objeto con los efectos
negociales. X
 El objeto del kto como la cosa
material/corporal que va a ser negociada
en virtud del negocio o kto.X
 El objeto del NJ o kto consiste en los
intereses que van a regularse en virtud
de ese negocio o contrato. Esos intereses
son los receptores de los preceptos de la
autonomía privada
 No todos los intereses son aptos para ser
eficazmente regulados por un NJ. Estos
intereses tienen que satisfacer unos
requisitos para ser idóneos. La idoneidad
del objeto es un presupuesto o condición
de eficacia de los negocios y los ktos, por
cuenta del cual los intereses que se
pretenden regular mediante estas
entidades, deben cumplir un conjunto de
requisitos que los hagan aptos para recibir
esa reglamentación.
 Requisitos:
a. Posibilidad: la conducta debida debe ser
susceptible de ejecución de acuerdo con el
orden natural. Los intereses que las partes
quieren regular, puedan ser regulados del
modo en que quieran hacerlo.
 Nadie puede obligarse a lo imposible.
 Puede ser objeto, las cosas que se
espera que existan. Art. 1518
i.
ii.
Venta de la cosa esperada: condición
impropia.
Venta de la esperanza: se compra el
riesgo, adquiero el riesgo de que no
exista.
 Consecuencia: inutilidad
b. Determinabilidad: exigencia técnica. Debe
ser precisada. Los intereses deben ser
precisados en virtud del acto regulador.
Determinación por relación: no se
determina ahora, pero se sientan las
bases para una determinación ulterior.
Determinable.
 Consecuencia: inutilidad
c. Licitud: los intereses que van a regularse en
virtud del NJ, no pueden ser regulados si
atentan contra las leyes imperativas, las
buenas costumbres (reglas morales) y el
orden público. No se autoriza el uso
desviado de los NJ.
Art. 1520, no puede haber donación
o kto respecto a masa sucesoral. No
puede haber pactos sobre sucesión
futura. Pueden utilizarse para acelerar
el deceso de los demás. Pactos sobre
sucesión futura:
a. Pacto de institución: una persona
promete a otra dejarle todo o parte de su
masa herencial. Este pacto tiene objeto
ilícito, excepto cuando es el acuerdo
entre una persona y un legitimario
(asignatario sucesoral forzoso) suyo, en
la cual promete en escritura pública
dejarle la cuarta de libre disposición.
1262 C.C.
b. Pactos de renuncia: acuerdos por los
cuales una persona renuncia una
herencia que no ha sido deferida a su
favor. Tienen objeto ilícito. No puede
renunciar a derechos que ni siquiera
tiene. Art. 1283.
c. Pacto de disposición: una persona
transfiere a otra los derechos que pueda
obtener de otra, aun sobreviniente.
También negocia sobre derechos que no
tiene. Estos pactos tienen objeto ilícito.
Condonación del dolo futuro. Art.
1522 C.C.
Contrato prohibido por la ley. Art.
1523 C.C.
Negocios de enajenación: se circula
un activo. Art. 1521 C.C. ilicitud de
enajenar (debe ser sólo del modo, pero
incluye título y modo)
Liquidez es distinto a solvencia
¿Cuándo no aplica la ilicitud,
aunque el bien está embargado?
i. Efecto de remate judicial
ii. Procesos de expropiación
iii.
iv.
Se embarga un bien que no pertenece al
deudor.
Derogado. Ahora puede hacerse
inscripción de la demanda del bien
inmueble. Cualquiera puede mirar el
folio, y ver que el bien está gravado,
asume las consecuencias del pleito.
 Consecuencia: nulidad absoluta
4. Cumplimiento
suspensivas:
de
las
condiciones
 Las modalidades (plazo y condición) no son
exclusivas del régimen general de las
obligaciones
 No sólo estas se dejan modalizar mediante
plazo y condición.
 Condición: hecho y futuro e incierto del cual
depende que nazca o que se extinga un
efecto en derecho relevante.
 Condiciones suspensivas: nacimiento de
un efecto jurídico relevante.
 Condiciones resolutorias: extinción de un
efecto jurídico relevante. El negocio es
eficaz desde el momento en que se
perfecciona.
 ¿Qué sucede cuando las partes
negociales han modalizado los efectos
normales del negocio?
 Condición suspensiva: se ponen en
entredicho, expectativa. No sabemos si
la condición se cumpla. Los efectos se
desencadenan cuando la condición se
cumpla. Mientras la condición del
negocio está pendiente, es ineficaz.
Tiene su eficacia pendiente. La eficacia
del negocio es un hecho posterior al
perfeccionamiento del contrato. Si la
condición se ve frustrada o fallida el
negocio es ineficaz definitivamente.
 Consecuencia: ineficacia strictu sensu.
5. Ausencia de vicios de la voluntad:
 Roma: vicios de voluntad, circunstancias
en las que la voluntad no fue libre ni
informada adecuadamente.
 Se produce a nivel edictal (tarea
pretoriana).
 Sólo el error, hacía que fuera un kto
inútil.
 Si se trataba de fuerza o dolo, se
incursionaba en el ámbito de los
cuasidelitos.
 No autorizaban a invalidar un kto.
 Ahora
quien
vio
viciado
su
consentimiento por error, fuerza o dolo,
puede solicitarle al juez que invalide el
kto. HACER EL RESUMEN ACÁ
 Un negocio viciado no produce efectos
negociales estables.
 Consecuencia: anulabilidad/
relativa.
6. Ausencia de agravio patrimonial.
nulidad
 El negocio agraviante es ineficaz, porque
el agraviado tiene el derecho de obtener
judicialmente el desmonte del negocio o
contrato.
 Ej. Lesión enorme
 Propia de los negocios patrimoniales.
 No puede haber beneficio sólo para una
parte negocial.
 Consecuencia: anulabilidad/
relativa. O rescisión (¿)
nulidad
7. Existencia de una Causa función: la causa
función hace referencia a la función
socioeconómica que un negocio cumple en
el tráfico jurídico.
 El negocio debe tener una causa función
relevante en derecho.
 Consecuencia:
SALOMÓN
8. Licitud de
inductores.
los
inexistencia
móviles
o
(¿).
motivos
 Causa: móvil o motivo inductor.
 Si la causa (móvil o motivo inductor) es
susceptible de un reproche, agreden las
buenas costumbres, el orden público o
las normas jurídicas el negocio es
ineficaz.
 Se predica que tiene causa ilícita.
 Consecuencia: nulidad absoluta
 Cuando falta un presupuesto, la
consecuencia es la ineficacia.
 La inexistencia y la ineficacia son
excluyentes.
 Los NJ ineficaces existen.
VICIOS DE LA VOLUNTAD
∆ Mecanismos de
convencionales:
formación
del
consentimiento
en
los
negocios
 La convención es el cruce de las declaraciones de voluntad de quienes
participan en un negocio convencional (NJ en el que intervienen dos o más
personas)
 El consentimiento es tratado por:
 El Código de comercio: relaciones privadas entre particulares
 Ley 80/93 y leyes que adicionan y modifican: estatuto que regula la
contratación pública. Allí hay reglas sobre la actividad precontractual.
Derecho administrativo.
 El Código Civil no tiene estas reglas. Igual debe regularse por los arts. 845 y
siguientes del C.Co.
 En todo proceso formativo del consentimiento existen dos pilotes, la
formación del consentimiento en un NJ tienen como antecedente otros dos
NJ:
OFERTA
ACEPTACIÓN
DEFINICIÓN
NJ unilateral mediante el cual una
persona determinada invita a otra,
también
determinada,
a
perfeccionar
un
negocio
convencional.
NJ unilateral en virtud del
cual el destinatario de la
oferta, adhiere a ella. Esa
adherencia significa plena
conformidad
con
los
términos de la oferta. La
aceptación de la oferta es
pura y simple, no admite
modalidades. No existe la
aceptación condicional, es
una nueva oferta.
Debe producirse estando
vigente la oferta. Si esta ya
expiró,
una
aceptación
extemporánea se considera
una nueva oferta.
El consentimiento se forma
mediante una oferta y una
aceptación.
Una vez aceptada una oferta:
 ¿cuándo se forma?
 no ha lugar la discusión si
la
interacción
es
instantánea.
 ¿Dónde se forma?
 No ha lugar la discusión
cuando están en un
mismo domicilio.
1) Declaracionista:
el
consentimiento se forma
en el momento en que se
produce la aceptación y
en el domicilio del
aceptante.
 No tiene acogida. No
brinda
seguridades
probatorias.
2) Expedicionista:
El
consentimiento se forma
en el momento en que se
comunica
la
aceptación(¿),
en
el
domicilio del aceptante.
 No tiene problemas
probatorios.
3) Recepcionista:
El
consentimiento se forma
con el recibo del mensaje
de aceptación, en el
domicilio del oferente.
4) Conocimiento:
el
consentimiento se forma
con el conocimiento del
mensaje de aceptación
por parte del oferente, en
su mismo domicilio. Es
difícil de probar pero
respeta
el
principio
teórico de que los
negocios
jurídicos
recepticios
producen
efectos desde que los
conoce el desinatario.
 Art 864 C.Co. Salvo
disposión en contrario
del oferente, Colombia
acoge
la
teoría
expedicionista.
Existen
acuerdos
de
intención preliminares en
cierto tipos de negocios
sofisticados, que regulan el
avance de la negociación. Se
suelen regular temas como la
vigencia de la oferta. En este
tipo de negocios si se puede
afirmar que son los tratantes
quienes regulan la vigencia
de la oferta, dónde y como se
forma el consentimiento, y la
forma del contrato.
¿formado
el
consentimiento se formó el
negocio convencional?
 Deben concurrir los
otros elementos del NJ
 Si es de forma libre, sí
 Si tiene solemnidades,
deben cumplirse para
que nazca el NJ.
 Pertenece al género de las
propuestas.
CARACTERES 1. Es un NJ unilateral
1. Es un NJ unilateral
 Sujeto: oferente, autor de la 2. Es un negocio unilateral
recepticio
oferta.
2. Es un negocio recepticio.
 Tiene
un
destinatario
determinado.
3. Es un NJ Causal
4. Compromisorio
5. Su función es sentar las bases
del consentimiento en trance
de formación.
FORMA
 Es un negocio jurídico de
forma libre.
CONTENIDO  Art.
845
C.C.
tiene
impropiedades para RB.
 Equipara oferta con propuesta.
GÉNERO
 Debe tener en cuenta los
contenidos esenciales del NJ
que va a ser ofertado.
 Así
conocerá
el
tipo/
naturaleza del kto.
 Si el oferente quiere modalizar
el NJ, deben estar expresos
dichos accidentes en la oferta.
 Los naturales no son exigidos
porque
se
entienden
implícitos.
 DEBE
CONTENER
LOS
CONTENIDOS ESENCIALES Y
ACCIDENTALES.
CONDICIONES  Tiene que ser conocida por el
PARA QUE SE
destinatario para producir
DESATEN LOS
efectos.
DEFECTOS
 La ley presume que la oferta ha
sido comunicada y conocida
por el destinatario, si el
oferente prueba que utilizó un
mecanismo idóneo.
VIGENCIA
 Los extremos temporales de la
vigencia son el conocimiento
de la oferta y un término.
 Es
un
mecanismo
de
protección del oferente.
 Este vincula y paraliza
intereses suyos. Deja de contar
con ellos. No vincula unos
mismos intereses en más de
una oferta.
 La carencia de término atenta
contra los intereses del
oferente, la seguridad en el
comercio,
el
sistema
económico.
 Art. 850-853
 Quien debe fijar el término de
vigencia es el oferente. (¿)
 Las otras normas adquieren
una naturaleza supletiva,
cuando el oferente no ha
definido la vigencia de la
oferta.
 Interacción
instantánea
(art.850): presencialmente,
teléfono, chat. Deberá ser
aceptada o rechazada en el
acto de oírse. Su vigencia es
efímera. Debe cumplirse el
presupuesto de que haya una
interacción en tiempo real.
 No existe comunicación
instantánea (851 y 852): 6
días si residen en el mismo
domicilio. Sino se añade el
tiempo de la distancia(¿?) el
término de la distancia fue
abolido por el CPC.
.
 No se forma un consentimiento sin que intervengan una oferta y una
aceptación.
 Todo consentimiento fue antecedido por una oferta y una aceptación.
 Todo el proceso que antecede la formación del consentimiento se denomina
tratativas o tratos preliminares.
 Quienes hacen parte se les denominan tratantes o negociantes, no partes,
aún no existe un negocio, es la antesala de un NJ.
 Propuesta: toda invitación que una persona determinada eleve a otra u otras,
encaminada a hacer negocios. Pueden ir dirigidas a personas determinadas e
indeterminadas. Hay dos tipos de propuestas.
Policitación
 Si el destinatario es indeterminado.
 La actitud del “policitante” es
esperar que del público salga
alguien quien haga una oferta
 Efectos:
1. La policitación no es compromisoria,
no asume el compromiso de
perfeccionar ningún NJ, sólo se
manifiesta el interés en oír ofertas.
Oferta
 Si el destinatario es determinado.
 Efectos:
1. La oferta si es compromisoria, si
hay aceptación, se genera el
consentimiento.
o Oferta pública: figura intermedia entre la policitación y la oferta.
 una contradicción, si es oferta, no puede ser pública.
 Va dirigida al público al igual que una policitación.
 Tiene de la oferta que es compromisoria. No se espera del público ofertas sino
aceptaciones.
 Usual en el mercado de valores (se transan documentos que tienen valor
patrimonial mediante ofertas públicas).
ARTÍCULO 845. OFERTA ELEMENTOS ESENCIALES. La oferta o propuesta, esto es, el
proyecto de negocio jurídico que una persona formule a otra, deberá contener los
elementos esenciales del negocio y ser comunicada al destinatario. Se entenderá que la
propuesta ha sido comunicada cuando se utilice cualquier medio adecuado para hacerla
conocer del destinatario.
ESTABILIDAD DE LA OFERTA
∆ La oferta no tiene efectos obligacionales. No es fuente de obligaciones.
∆ Es pertinente hablar de la estabilidad de la oferta. Hay tres eventos que afectan
la estabilidad de la oferta:
I.
Revocatoria: Es un NJ unilateral por medio del cual el oferente priva de
efectos una oferta que ha cursado y ya es conocida por el destinatario.
 para hablar de revocatoria de una oferta, es condición sine qua non, que sea
conocida por el destinatario.
 Si esta no ha sido conocida por el destinatario, la ley faculta al ofertante a
retirar la oferta.
 Esto es así, porque mientras la oferta no sea conocida por el destinatario, esta
no ha empezado a producir efectos, y no se quebranta la confianza legítima,
ni las expectativas que se pudo haber creado el destinatario.
 La revocatoria tiene como presupuesto fáctico que la oferta sea conocida por
el destinatario
 Retirar es distinto de revocar, cuando se retira no hay afectación de la legítima
confianza ni de la seguridad jurídica.
 Revocar un NJ debe ser excepcional. Si de manera general se pudieran revocar
las ofertas, no habría confianza para emprender negocios (¿).
 El destinatario al conocer la oferta, espera que esta se mantenga mientras
evalúa si la acepta. La revocatoria frustra esta expectativa.
 El derecho comparado se inclina por la tesis de la irrevocabilidad de la oferta,
para garantizar su plena estabilidad. La revocatoria es inefectiva, la oferta
sigue en pie.
ARTÍCULO 846. IRREVOCABILIDAD DE LA PROPUESTA. La propuesta será
irrevocable. De consiguiente, una vez comunicada, no podrá retractarse el proponente, so
pena de indemnizar los perjuicios que con su revocación cause al destinatario(¿).
 Se reconoce que la revocatoria si tiene efectos responsabilidad precontractual,
Indemnizar los perjuicios si la revocación no se da por justa causa.
II.
Muerte del oferente o Caída en incapacidad del oferente:
 Sólo afecta la estabilidad de la oferta si el negocio ofertado es intuitus
personae, o cuando el oferente ha dejado en claro que su muerte o su caída en
incapacidad termina la eficacia de la oferta.
Art. 846 C.Co. Segundo parágrafo. La propuesta conserva su fuerza obligatoria aunque
el proponente muera o llegue a ser incapaz en el tiempo medio entre la expedición de la
oferta y su aceptación, salvo que de la naturaleza de la oferta o de la voluntad del
proponente se deduzca la intención contraria.
∆ EFECTOS DE LA OFERTA:
a. La oferta crea un escenario de confianza legítima. Expectativa y dubitación
(sobre si se dará o no la aceptación).
 La expectativa del oferente es que se dé una aceptación, que dará paso
al consentimiento.
 La expectativa del destinatario es que, manteniéndose la estabilidad de
la oferta, si acepta se cree un consentimiento
INSTITUCIONES
INSTITUCIONES
CARACTERÍSTICAS
ARTÍCULOS
La propaganda escrita
La propaganda es distinta a la
oferta. La función publicitaria
apunta a crear una demanda para
el bien o servicio que publicita,
levarle al mercado la noticia de que
publicita su servicio, para crear un
hábito de consumo que garantice
la demanda.
ARTÍCULO 847. OFERTA DE
MERCADERIAS. Las ofertas de
mercaderías, con indicación del
precio, dirigidas a personas no
determinadas,
en
circulares,
prospectos o cualquiera otra
especie similar de propaganda
escrita, no serán obligatorias para
el que las haga.
Oferta escrita en nota no circular Es una verdadera oferta. Tiene un
destinatario
determinado.
Ej.
Negocio cata de vino
Exhibición de mercaderías
los productos están visualmente
ofrecidos al público. Ej. Vitrina. Si
hay oferta, bajo la condición de
que haya indicación del precio.
¿?????
ARTÍCULO 848. OFERTAS EN
VITRINAS
Y
MOSTRADORES. Las ofertas que
hagan los comerciantes en las
vitrinas mostradores y demás
dependencias
de
sus
establecimientos con indicación
del precio y de las mercaderías
ofrecidas,
serán
obligatorias
mientras tales mercaderías estén
expuestas al público. También lo
será la oferta pública de uno o más
géneros determinados o de un
cuerpo cierto, por un precio fijo,
hasta el día siguiente al del
anuncio.
Oferta pública de géneros
son ofertas. Ej. Se venden tv a ARTÍCULO 848. OFERTAS EN
Y
mitad de precio, hasta agotar VITRINAS
MOSTRADORES. Las ofertas que
existencias.
hagan los comerciantes en las
vitrinas mostradores y demás
dependencias
de
sus
establecimientos con indicación
del precio y de las mercaderías
ofrecidas,
serán
obligatorias
mientras tales mercaderías estén
expuestas al público. También lo
será la oferta pública de uno o más
géneros determinados o de un
cuerpo cierto, por un precio fijo,
hasta el día siguiente al del
anuncio.
ARTÍCULO 849. TERMINACIÓN
DE LA OFERTA POR JUSTA
CAUSA. Cuando en el momento
de la aceptación se hayan agotado
las mercaderías públicamente
ofrecidas, se tendrá por terminada
la oferta por justa causa.
Promesa pública y unilateral de “se ofrece recompensa por”.
prestación o premio
 NJ unilateral, en la cual una
persona promete públicamente
pagar una prestación a quien
entre el público cumpla una
condición.
 Es una prestación sujeta a
condición suspensiva.
 Quien cumple la condición se
vuelve acreedor, y vuelve
deudor al promitente.
ARTÍCULO 857. REVOCACIÓN
DE LA OFERTA PÚBLICA. La
oferta
pública
sólo
podrá
revocarse, antes del vencimiento
del término de la misma, por justa
causa.
La revocación deberá ponerse en
conocimiento del público en la
misma forma en que se ha hecho
la oferta o, en su defecto, en forma
equivalente.
La revocación no producirá efectos
con relación a la persona o
personas que hayan cumplido ya
 Revocabilidad: art. 857 C.Co. las condiciones de la oferta.
la promesa es eficaz a partir
del momento que se publicita
hasta el momento que vence ARTÍCULO 856. OFERTA
su periodo de vigencia.
PÚBLICA DE PRESTACIÓN O
 La promesa es revocable PREMIO. La oferta pública de una
siempre que el promitente prestación o premio será
tenga una justa causa.
obligatoria siempre que se
 La revocatoria no afecta a
quien
ya
cumplió
la
condición.
 La
revocatoria
debe
ponerse en conocimiento
del público, por el mismo
medio o uno equivalente.
 Vigencia:
art.
856
promitente lo decide.
 Cumplimiento: varias
personas cumplen la
condición. Art. 858 y 859.
cumplan las condiciones en ella
previstas.
Si no señala el término para
comunicar el cumplimiento de
tales condiciones, la obligación
del oferente cesará trascurrido un
mes desde la fecha de la oferta,
El salvo que de la naturaleza de ésta
se deduzca un término distinto
ARTÍCULO 858. CUMPLIMIENTO
DE LAS CONDICIONES POR
VARIAS PERSONAS. Si las
condiciones de la oferta se
cumplen
separadamente
por
varias personas, sólo tendrá
derecho a la prestación ofrecida
aquella de quien el oferente
primero reciba aviso de su
cumplimiento.
En caso de igualdad en el tiempo,
el oferente decidirá en favor de
quien haya cumplido mejor las
condiciones de la oferta, pudiendo
partir la prestación, si ésta es
divisible.
Si las condiciones son cumplidas
por
varias
personas
en
colaboración, la prestación se
dividirá entre ellas, si su objeto es
divisible; en caso contrario, se
seguirán las reglas del Código Civil
sobre las obligaciones indivisibles.
ARTÍCULO 859. PROHIBICIÓN
DE
UTILIZAR
OBRAS
EJECUTADAS POR PERSONAS
EXCLUIDAS. El oferente no podrá
utilizar las obras ejecutadas por las
personas
excluidas
de
la
prestación ofrecida. Si lo hiciere,
deberá en todo caso indemnizarlas
Licitaciones
∆
∆
En
la
contratación
pública hay espacio para
diferenciar
entre
licitaciones públicas y
privadas.
Este
artículo
hace
referencia
a
las
licitaciones
de
los
particulares. No aplica a
la contratación estatal
ARTÍCULO
860.
LICITACIONES
PLIEGO
DE CARGOS. En
todo
género
de
licitaciones,
públicas o privadas, el
pliego de cargos constituye
una oferta de contrato y
cada postura implica la
celebración de un contrato
 Pública: cuando hay una
invitación amplia y general a
cualquiera
que
quiera
participar
 Privada: al procedimiento
precontractual sólo han sido
invitados algunos de los
particulares.
∆
∆
∆
∆
∆
condicionado a que no haya
postura mejor. Hecha la
adjudicación al mejor postor,
se desecharán las demás.
Una persona que quiere hacer
negocios y tener la oportunidad
de elegir con quien los hace
(aperturante) construye un
documento
(pliego
de
condiciones) que incluye las
bases del kto que quiere
celebrar, e invita al público o a
un
sector
del
público
(postores),
para que le
propongan ofertas. Todo con el
objetivo de seleccionar un
contratista.
Quienes
tienen
interés
presentan ofertas (posturas),
que es elegida por el
aperturante según si criterio,
con quien presentó la postura
celebra el kto de su interés.
El aperturante no es ningún
oferente. Es un policitante.
Los oferentes son los postores.
Sus posturas son verdaderas
ofertas.
Pliego de cargos está mal
dicho. Es un término del dx
penal. Debe hablarse de un
pliego de condiciones. Este no
es una oferta.
RESPONSABILIDAD CIVIL DE QUIENES PARTICIPAN EN LAS TRATATIVAS




Responsabilidad civil precontractual
Responsabilidad civil con motivo de las tratativas
Responsabilidad civil con motivo ¿??
Responsabilidad civil por violación al interés de confianza.
 El escenario de las tratativas no habilita a las personas a obrar de cualquier
manera.
 Los tratantes toman riesgos al participar en un proceso de tratativas. Están
expuestos a padecer daños. Ej. Costos (consultores, tiquetes).
 Los daños en la persona pueden ser parte de los rubros de resarcimiento de
responsabilidad precontractual. Hay conexidad. Ej. Mordedura de perro
 Deben tratarse al amparo de la Teoría General de la Responsabilidad Civil.
HISTORIA:
 R. Von Ihering: trata el caso del error en la celebración del contrato.
 Si un error tiene como antecedente la propia culpa del afectado,
¿qué pasa con la contraparte?
 La teoría del error mira a la víctima del error, no a su contraparte
afectada, esta se sacrifica, la invalidación significa para ella que el
contrato se desmonte, es una situación lesiva.
 SI UNO DE LOS CONTRATANTES POR CULPA PROPIA INCURRE EN
ERROR, Y BASADO EN ESE ERROR LOGRA QUE EL CONTRATO SE
INVALIDE, HAY NECESIDAD DE PROTEGER A LA OTR A PARTE. QUIEN
FUE PROTEGIDO BASADO EN LA DOCTRINA DEL ERROR, TIENE LA
OBLIGACIÓN DE INDEMNIZAR. RESPONSABILIDAD POR CULPA IN
CONTRAHENDO.
 G. Fagella: siempre que uno de los tratantes cause un dañe antijurídico,
debe indemnizar a la otra parte, tiene la obligación de resarcirlo.
Naturaleza de la Relación de los tratantes: ¿hay una relación
jurídicamente relevante entre los tratantes? SI.
 Entre los tratantes no se transan relaciones obligacionales.
 Se construye una relación de confianza por cuenta de la cual se crea un interés
de confianza: confían y están interesados en que el otro actúe de buena fe.
Art. 863
ARTÍCULO 863. BUENA FE EN EL PERIODO PRECONTRACTUAL. Las partes deberán
proceder de buena fue exenta de culpa en el período precontractual, so pena de indemnizar
los perjuicios que se causen.
 El interés de confianza resulta violado cuando uno de los tratantes no actúa
de buena fe.
 El interés jurídicamente protegido con el sistema de la teoría de la
responsabilidad civil precontractual es el interés de confianza:
 El interés de no verse envuelto en tratos inútiles.
 El interés de no verse envuelto en convenciones ineficaces.
 El interés de no sufrir presiones o engaños.
 El interés de no padecer lesiones corporales.
 Interés negativo contractual: interés de confianza. Precontractual. Existe
durante los tratos preliminares.
 Interés positivo contractual: interés de cumplimiento. Contractual. Ya
perfeccionado el acto.
Este interés se viola con:
 La retractación de la oferta (en los sistemas que lo admitan)
 Ruptura intempestiva de las negociaciones.
 Incumplimiento de los deberes precontractuales.
Los imperativos jurídicos son conductas debidas según el
ordenamiento jurídico. Ofrece distintos niveles de intensidad.
Deberes precontractuales
 Son conductas debidas, no son de
ejecución
facultativa
pero
tampoco
son
ejecutables
coactivamente.
 De no ser ejecutadas, se sigue una
consecuencia adversa.
 Ej. Deber de fidelidad
 En las tratativas:
 Deber de obrar de buena fe. De
este se desglosan los siguientes.
 Lealtad
Cargas precontractuales
Obligaciones
 De no ejecutarse esa  Hay
una
conducta, el sujeto
conducta
gravado con ella pierde
debida a título
un beneficio.
de prestación,
 Es una conducta no
que
es
ejecutable
ejecutable
coactivamente.
coactivamente.
 Su no observancia  No existen en
implica un perjuicio.
las tratativas
 Ej. Proceso judicial.
Onus probando. Carga







Probidad
de la prueba. Quien
Diligencia
alega un hecho debe
Cuidado
probarlo
Prudencia
 En las tratativas:
Pericia
 Sagacidad:
el
Discreción
comportamiento
es
Información de circunstancias
prevenido, esmerado, que
relevantes: un tratante debe brindar
anticipa consecuencias.
cierta información a otro. Excepción:
Quien se esfuerza por una  Legalidad: las normas
imperativas no se pueden
información, la hace suya.
soslayar.
 Actuación coherente con el acto
 Información:
propio.
En caso de violarse, surge una
obligación de resarcimiento.
autoinformación. Aspectos
irrelevantes para otros,
pero sustanciales para sí
mismo.
 Defectos en la negociación (dolo-error-violencia)
 Daños en la persona
TÍTULO DE IMPUTACIÓN: CULPA
Todas las faltas prenegociales provienen de la infracción de un deber
prenegocial. Viola el principio de buena fe. Implican actuación de mala fe
Lo que tienen en común la mala fe y la culpa, es que implican un reproche
moral.
En la responsabilidad prenegocial, el título de imputación es la culpa, no el
riesgo.
EXTENSIÓN DEL DAÑO INDEMNIZABLE
¿Cuál es el rubro que debe indemnizarse?
 Se resarce el interés negativo contractual (interés de confianza).
 El positivo no, este surge tras el perfeccionamiento del acto.
 El daño resarcible debe ser algo cierto, no puede ser hipotético ni
probable.
CAUSA
(remitirse al resumen de Laura)
Tiene muchas acepciones.
∆ DOMAT: hablaba de la causa de las obligaciones, no de los ktos.
 En los contratos bilaterales las causas de las obligaciones son las prestaciones
de la otra parte.
 En los contratos reales es el hecho de haber recibido algo.
 En los contratos a título gratuito es el ánimo de liberalidad
 Nulidad en ausencia de la causa
∆ Escuela clásica: causa de los ktos
 En los contratos bilaterales las causas de las obligaciones son las prestaciones
de la otra parte.
 En los contratos reales es el hecho de haber recibido algo.
 En los contratos a título gratuito es el ánimo de liberalidad
 Es un elemento del contrato.
 Los jueces no deben pronunciarse sobre ella.
∆ Escuela anticausalista: la anterior noción es vaga, errónea, incompleta.
 Dice que no abarca todos los tipos contractuales, es desacertada.
 los contratos bilaterales solamente pueden servirse recíprocamente de causa
sólo si las obligaciones se originan simultáneamente.
 En los contratos reales, la entrega no constituye la causa, sino el
perfeccionamiento.
 En los contratos unilaterales, la causa es absorbida por los móviles inductores.
 Si no hay causa para una atribución patrimonial, hay enriquecimiento
incausado, y en consecuencia la prestación no es exigible.
∆ Neocausalistas: vuelve a trasladar el concepto de causa a las obligaciones
dimanadas del contrato.
 Y afirma que la causa es un elemento del contrato. Adoptan una posición
teleológica (los fines) de la causa.
 Indagan los propósitos para celebrar un negocio jurídico. En la escuela
causalista los negocios son abstractos, la causa es fija.
 La escuela neocausalista se remite a la voluntad de las partes, una causa
individual y personal.
 La causa puede ser variable.
 Los jueces no deben indagar sobre los motivos de las partes. (¿?)
Sinalagma genético: debe haber reciprocidad prestacional. habla de la
parte de origen de la obligación.
Sinalagma funcional: habla de la parte de ejecución de la obligación.
CAUSA FUNCIÓN
Función económica y social del NJ.
CONTRATACIÓN POR CONDICIONES GENERALES DE
CONTRATACIÓN
 Cuando el modo de producción era artesanal, la CpCGC es escasa, lo que
permite la ocasión de sentarse a discutir los términos y condiciones.
 En el S. XIX, cambió con la explosión demográfica.
 Los empresarios que producen bienes de manera masiva, están inhibidos de
discutir las condiciones y términos.
 Las condiciones generales son redactadas unilateralmente, y en ellas el
empresario (predisponente) verte los preceptos de autonomía privada de su
escogencia, para contratar con su cliente (adherente).
 El instrumento está diseñado para adherirse o no a las condiciones, no para
contra ofertar.
 Contratos masivos que se celebran mediante la adhesión de condiciones
generales de contratación.
 Condiciones generales de contratación: conjuntos de reglas que un particular
(empresarios), ha establecido para fijar el contenido (dxs y obligaciones) de los
contratos que se propone celebrar.
 USOS DESVIADOS
1) Cláusulas abusivas
 Beneficios y ventajas excesivas en desmedro de las expectativas e intereses de
los consumidores y usuarios.
2) Lenguaje impersonal y abstracto.
3) Utilización de las condiciones generales de contratación en contra del libre
mercado.
4) Puede atentar contra la intangibilidad de normas imperativas.
5) Propicia el ejercicio abusivo de posición dominante.
 Mecanismos de defensa:
 Las cláusulas oscuras se interpretan en contra de quien la redactó. Proviene
del código civil francés en consideración a los ktos de adhesión.
1) Calificación jurídica de las condiciones generales de contratación: ¿es derecho
objetivo? No, no son legisladores. Crean derechos subjetivos como cualquier
particular.
2) Técnica de las autorizaciones administrativas: sólo pueden utilizar CGC, si su
clausulado tiene la aprobación de una entidad administrativa.
3) Cláusulas antimonopolios: en pro de la libre competencia. Busca impedir la
restricción al acceso y a la permanencia en el mercado.
4) Leyes de protección al consumidor: ley 1480/12.
 Se impide la introducción de una lista negra de cláusulas abusivas.
 Imposición de cargas al predisponente, de redactar con claridad y darle
al consumidor la información completa sobre el bien y servicio.
5) Aplicación del principio de la buena fe
6) Invalidación de las cláusulas abusivas
7) Obligación de resarcimiento de daños cuando el predisponente introduce una
cláusula abusiva.
ACTIVIDADES A CARGO DEL OPERADOR JURÍDICO
1. Calificación: es una actividad o laborío u operación intelectual que tiene como
objeto identificar la naturaleza jurídica de un negocio o contrato, precisar si es
típico o atípico, y siendo típico, identificar a que tipo pertenece.
 Se califica el negocio o contrato.
 Es una actividad previa, a cualquier otra actividad intelectual que se realice
sobre un contrato.
 El sistema de las fuentes normativas, depende de la calificación que haga de él.
 Herramientas/ Reglas de calificación:
 Desconfiar de la calificación que hayan hecho las partes.
 Para calificar un negocio o contrato, hay que prestar atención a los efectos
para adentrarse en su esencia. Las cosas son lo que dice que son su esencia.
2. Integración: es una actividad o laborío u operación intelectual que tiene como
objeto complementar los preceptos de autonomía privada que constituyen el
contenido de un contrato cuando adolecen de vacíos o lagunas.
 Modifica el contenido.
 Objeto de la integración es el contenido del NJ.
 Esas lagunas deben ser llenadas con otros preceptos que provienen del orden
jurídico:
a) que en ocasiones maneja normas supletivas, que operan en ausencia de
preceptos de las partes
b) Principios generales del derecho: buena fe. No solo se asumen los
compromisos explícitos en el contenido negocial, sino también los que fluyen
del ppio. De la buena fe y de la esencia misma del contrato. Se suman a los
contenidos que las partes han declarados.
ARTICULO 1603. C.C. EJECUCION DE BUENA FE. Los contratos deben ejecutarse de
buena fe, y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por ley pertenecen
a ella.
ARTÍCULO 871 C.Co. PRINCIPIO DE BUENA FE. Los contratos deberán celebrarse y
ejecutarse de buena fe y, en consecuencia, obligarán no sólo a lo pactado expresamente
en ellos, sino a todo lo que corresponda a la naturaleza de los mismos, según la ley, la
costumbre o la equidad natural.
ARTICULO 1621. C.C. INTERPRETACION POR LA NATURALEZA DEL
CONTRATO. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deberá estarse
a la interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las cláusulas de uso común se presumen, aunque no se expresen.
c) Costumbre, prácticas y usos del tráfico
3. Interpretación: es una actividad o laborío u operación intelectual, en virtud de
la cual el operador intenta dilucidar la ambigüedad que acusa el contenido del
negocio o contrato, para identificar su correcto entendimiento.
 Objeto de la interpretación es el contenido del NJ, cuando este es
susceptible de distintas interpretaciones.
 Hermenéutica legal.
 Reglas que regulan la hermenéutica (pautas interpretativas):
I.
Debe elegir la que mejor cuadre a la común intención de las partes.
ARTICULO 1618. C.C. PREVALENCIA DE LA INTENCION. Conocida claramente la
intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.
 En los NJ unilaterales se mira la intención del sujeto del NJ.
*
Esto es distinto en la doctrina italiana, donde se busca que el NJ sea menos
individualista y más tendiente a garantizar el bien común. Se mira al
contrato como un ente peligroso. La interpretación tiene el fin de
dilucidar como la generalidad de la sociedad interpreta las disposiciones.
Interpretación integradora: literatura italiana. Se trata de una actividad
que tiene como antecedente un vacío u omisión aparente en el contenido
negocial. Ese precepto está implícito en los preceptos explícitos. Deben
deducirse.
II.
Debe centrarse la interpretación del negocio a su verdadero contenido.
ARTICULO 1619. LIMITACIONES DEL CONTRATO A SU MATERIA. Por generales que
sean los términos de un contrato, solo se aplicarán a la materia sobre que se ha contratado.
 El contenido del contrato es exagerado.
 Se debe circunscribir a la materia sobre la cual se ha contratado.
III.
Debe preferirse la interpretación según la cual el negocio produzca efectos
ARTICULO 1620. PREFERENCIA DEL SENTIDO QUE PRODUCE EFECTOS. El sentido
en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en que no sea
capaz de producir efecto alguno.
IV.
Debe interpretarse según la naturaleza del contrato
ARTICULO 1621. INTERPRETACION POR LA NATURALEZA DEL CONTRATO. En
aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deberá estarse a la interpretación
que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las cláusulas de uso común se presumen, aunque no se expresen. (integración, no
interpretación)
V.
Debe interpretarse según el sentido del contrato en su totalidad, las relaciones
contractuales previas entre ellas, y por la aplicación práctica (ejecución del kto
ambiguo) que hayan hecho las partes.
ARTICULO 1622. INTERPRETACIONES SISTEMATICA, POR COMPARACION Y POR
APLICACION PRACTICA. Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras,
dándosele a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la
misma materia.
O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes
con aprobación de la otra parte.
VI.
Se deben interpretar extensivamente los ejemplos
ARTICULO 1623. INTERPRETACION DE LA INCLUSION DE CASOS DENTRO DEL
CONTRATO Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligación,
no se entenderá por solo eso haberse querido restringir la convención a ese caso,
excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.
VII.
Favor debitoris. De no poderse aplicar las reglas anteriores, se interpreta a favor
del deudor.
ARTICULO 1624. INTERPRETACION A FAVOR DEL DEUDOR. No pudiendo aplicarse
ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se interpretarán las cláusulas
ambiguas a favor del deudor.
Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes,
sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad
provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por ella.
 El estado natural de las personas es la libertad.
 Está la carga de ser claro. Si no la cumple y redactó de manera ambigua, la
interpretación se da en su contra.
TEORÍA DE LA REPRESENTACIÓN NEGOCIAL
La actividad negocial puede actuar directa y personalmente o contar con la
colaboración de terceros.
 La colaboración en negocio ajeno: actividad mediante la cual una
persona contribuye con la actividad negocial ajena.
La actividad es puramente material
Sustitución en el negocio jurídico
 No agregan declaración de voluntad.  El colaborador declara una voluntad.
 No son parte de esos negocios.
 Comparecen a la celebración del NJ.
1) Notario: en su despacho se surte el
3) Mandatario: celebra el negocio
trámite notarial, el notario le
por cuenta del mandante.
imprime a la escritura pública.
4) Representante: comparece a la
2) Nuncio o mensajero: lleva la oferta
celebración del negocio por
del despacho del oferente al del
cuenta y en nombre del
destinatario.
representado.
∆ Sustitución en el negocio jurídico: Modalidad de colaboración en el negocio
ajeno en virtud de la cual una persona, se vale de otra para que asista al
perfeccionamiento de un NJ, emitiendo una declaración de voluntad. El que
colabora, se hace físicamente presente en la celebración del negocio. Se
advierte la presencia de dos sujetos:
i.
ii.
Sustituido: aquél que se beneficia del servicio del sustituto. No
comparece al perfeccionamiento del NJ.
Sustituto: colabora. Comparece al perfeccionamiento del NJ, para estos
efectos, emite una declaración de voluntad por cuenta del sustituido. No
actúa por cuenta propia.
Actuar por cuenta de:
 los efectos del NJ, son llamados a situarse en la órbita de intereses del
sustituido.
 Actuar en fx de colocar en el otro, todos los efectos del negocio en
que interviene el sustituto.
Sustitución vulgar: ajena a la sustitución negocial. Remplazo de las personas
en un ámbito distinto al NJ. Ej. Novación, subrogación real.
MODALIDADES DE SUSTITUCIÓN
El sustituto siempre actúa por cuenta del sustituido.







Mediata/ Indirecta
El sustituto participa en el NJ, por
cuenta del sustituido.
Se hace a nombre del sustituto.
El sustituto hace suyos los efectos.
Pasan primero por la persona del
sustituto.
Dado que no actúa en cuenta propia.
debe desplazar esos efectos al
sustituido.
Es una modalidad mediata/ indirecta
porque
los
efectos
no
van
directamente al sustituido, pasan
primero por el sustituto.
Se diferencia de la simulación
subjetiva en la veracidad. En la
simulación todos los sujetos están
involucrados. En la sustitución
mediata, el tercero no sabe la persona
por cuenta de la cual se actúa.
Ej. Mandato sin representación.




Inmediata/ Directa
El sustituto actúa por cuenta y en
nombre del sustituido.
Los
efectos
van
directa
e
inmediatamente a la esfera de
intereses del sustituido.
Los efectos jamás pasan por el
sustituto.
Es la misma representación. Los
sujetos
adquieren
nombres
especializados:
 Sustituto: representante
 Sustituido: representado
 La consecuencia de la
representativa: art. 1505
actividad
ARTICULO 1505. EFECTOS DE LA
REPRESENTACION. Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si
hubiese contratado él mismo.
 La representación en el NJ es una
modalidad de sustitución en virtud
de la cual un sustituto llamado
representante, celebra un NJ ante un
tercero en cuenta y en nombre de un
sustituido llamado representante.
 Hay
dos
modalidades
de
representación negocial según su
origen (fuente de la cual emanan las
facultades o poderes representativos):
1. Representación legal: la investidura
representativa proviene de la ley.
 Representación
incapaces
legal
de
los
 Los representantes legales de las
personas jurídicas no son en verdad
representantes, sus facultades
2. Representación negocial: 832 C.Co.
los
poderes
y
facultades
representativas fluyen de un NJ,
llamado procura o apoderamiento.
Hay concurrencia de 3 NJ.
I.
Negocio básico: habilita al sustituto
para actuar por cuenta del sustituido.
Habilita el escenario sustitutivo, no
representativo.
Ej.
 Mandato, en virtud de este, el
mandatario se obliga a celebrar un
NJ por cuenta de su mandante.
 Cto. De sociedad, constitución de la
persona jurídica.
 Consorcios y uniones temporales.
Asociaciones por partes de interés.
 Cto. De agencia comercial
II.
Procura o apoderamiento: si se
quiere que la gestión sustitutoria sea,
además
representativa,
debe
agregarse
la
procura
o
apoderamiento.
 NJ unilateral de carácter recepticio,
en virtud del cual un sustituido
enviste
de
facultades
representativas, al representante
para que celebre un NJ en nombre
suyo.
 Si el sustituto tiene facultades
representativas, no es por el negocio







base, sino por la procura o
apoderamiento.
Un negocio base es representativo
cuando venga acompañado de una
procura o apoderamiento.
Es un NJ causal: su fx económica es
investir de poderes representativos
al apoderado o representante.
NO ES ABSTRACTO, no importa
que tenga como antecedente
muchos tipos de negocios básicos.
Es un acto unilateral del poderdante
o representate.
Es recepticio porque tiene un
destinatario
determinado,
el
apoderado o representante.
Es un negocio jurídico de forma libre,
no tiene forma legalmente impuesta,
sin intervención del legislador, no es
solemne
Es un negocio modificativo
∆ Hay norma que regulan algunos
casos
de
procura
y
apoderamiento:
 Apoderamiento para matrimonio civil,
debe darse por escritura pública.
 Art 836 del código de comercio  La
procura o apoderamiento para
negocios que deban constar por
escritura pública, deben ser por
escrito privado autenticado.
ARTÍCULO
836.
<PODER
PARA
CELEBRAR NEGOCIOS JURÍDICOS
QUE CONSTEN EN ESCRITURA
PÚBLICA>. El poder para celebrar un
negocio jurídico que deba constar por
escritura pública, deberá ser conferido por
este medio o por escrito privado
debidamente autenticado.
Poder es diferente a procura o
apoderamiento.
 Poder es un documento donde
consta
la
procura
o
apoderamiento. Es procesal, no
negocial. El negocio base detrás
de este, es el de prestación de
servicios profesionales.
 Poder es el conjunto de los
poderes y facultades atribuidas al
representante.
III.
NJ sustitutorio: Negocio al cual
comparece el representante o
apoderado, en nombre del sustituido
o poderdante.
CONDICIONES DE EFICACIA DEL ESQUEMA REPRESENTATIVO EN EL DX PRIVADO
1. Contemplatio domine: Que el apoderado/ representante/ sustituto manifieste al
tercero con quien negocia, que actúa en nombre de su representado cuando
comparezca al NJ sustitutivo.
 Debe invocar su calidad de sustituto, si no lo hace, se entiende que actúa
en nombre propio.
 No basta estar dotado con facultades representativas.
 La manifestación no es solemne, es de forma libre.
Actuar en nombre de otro y en su representación, es lo mismo.
2.
Siempre que el negocio sustitutivo admita el esquema de representación. No
todos los NJ se pueden celebrarse mediante un representante.
Negocios que no admiten el sistema representativo:
a. Testamento
ARTICULO 1060. INDELEGABILIDAD. La facultad de testar es indelegable.
b. Antes de la ley 57/90, la dama no podía contraer nupcias mediante
apoderado.
c. Designar beneficiarios en el seguro de vida.
Art. 1146 C.Co.
ARTÍCULO 1146. DERECHOS INTRANSFERIBLES E INDELEGABLES DEL
ASEGURADO. Serán derechos intransferibles e indelegables del asegurado los de hacer
y revocar la designación de beneficiario. Pero el asegurado no podrá revocar la designación
de beneficiario hecha a título oneroso, ni desmejorar su condición mientras subsista el
interés que las legitima, a menos que dicho beneficiario consienta en la revocación o
desmejora.
 más que un negocio jurídico se trata del ejercicio de una facultad.
3. Que el representante actúe dentro de los límites de las facultades
representativas que ha instituido el poderdante.
 Si se sobrepasan hay dos tesis (tanto si actúa en exceso o en ausencia de las
facultades representativas):
i.
El negocio no es del mandante: tesis acogida por la legislación colombiana, el
negocio será del representate
 ¿qué pasa con el tercero? Art. 841 C.Co.
ARTÍCULO 841. REPRESENTACIÓN SIN PODER. El que contrate a nombre de otro sin
poder o excediendo el límite de éste, será responsable al tercero de buena fe exenta de
culpa de la prestación prometida o de su valor cuando no sea posible su cumplimiento, y
de los demás perjuicios que a dicho tercero o al representado se deriven por tal causa.
El que actuó sin poder o excedió las facultades representativas, se vuelve
parte, debe cumplirle al tercero de buena fe exenta de culpa.
El tercero debe constatar que el representante tiene facultades
representativas, y establecer cuál es el límite.
ii.
Es oponible hasta los límites establecidos por el mandante: no es aceptada por
la legislación colombiana.
ARTICULO 1505. EFECTOS DE LA REPRESENTACION. Lo que una persona ejecuta a
nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto
del representado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo.
ARTÍCULO 833. EFECTOS JURÍDICOS DE LA REPRESENTACIÓN. Los negocios
jurídicos propuestos o concluidos por el representante en nombre del representado, dentro
del límite de sus poderes, producirán directamente efectos en relación con éste.
La regla anterior no se aplicará a los negocios propuestos o celebrados por intermediario
que carezca de facultad para representar.
ARTÍCULO 838. RESCISIÓN DE NEGOCIOS JURÍDICOS REALIZADOS POR EL
REPRESENTANTE. El negocio jurídico concluido por el representante en manifiesta
contraposición con los intereses del representado, podrá ser rescindido a petición de éste,
cuando tal contraposición sea o pueda ser conocida por el tercero con mediana diligencia
y cuidado.
El 838 del C.Co. va en contravía del sistema general, la solución cuando hay
exceso en las facultades, es que el negocio es inoponible al representado.
El 838 sugiere que el negocio es oponible, dice que el representado debe
pedirle a un juez que lo rescinda, bajo la condición de que la contraposición
sea evidente.
Este artículo no aplica, es contradictorio.
4. La representación debe estar exenta de vicios volitivos y de mala fe.
 El juicio sobre la ausencia de vicios y de mala fe, se hace en cabeza del
representante, salvo que se trate de circunstancias atinentes al
representado.
 En ningún caso el representado de mala fe podrá ampararse en la buena fe
o en la ignorancia del representante
ARTÍCULO 834. BUENA FE DEL REPRESENTANTE. En los casos en que la ley prevea
un estado de buena fe, de conocimiento o de ignorancia de determinados hechos, deberá
tenerse en cuenta la persona del representante, salvo que se trate de circunstancias
atinentes al representado.
En ningún caso el representado de mala fe podrá ampararse en la buena fe o en la
ignorancia del representante.
MODIFICACIÓN Y REVOCACIÓN DEL PODER
El poderdante puede modificar el alcance de los poderes representativos o
revocarlos.
Como la procura o apoderamiento es un negocio recepticio (el destinatario es
el apoderado), también tienen condición recepticia la modificación y
revocación del poder.
El poderdante tiene una carga sustancial de informar al apoderado de que han
sido modificados o revocados los poderes.
Los negocios que concluya el representante, al que no se le ha dado noticia de
la modificación o revocación, le son oponibles al poderdante.
ARTÍCULO 843. NOTIFICACIÓN A TERCEROS DE TODOS LOS CAMBIOS EN EL
PODER. La modificación y la revocación del poder deberán ser puestas en conocimiento
de terceros, por medios idóneos. En su defecto, les serán inoponibles, salvo que se pruebe
que dichos terceros conocían la modificación o la revocación en el momento de
perfeccionarse el negocio.
Las demás causas de extinción del mandato no serán oponibles a los terceros de buena
fe.
También hay que darle aviso al tercero, no sólo al representante.
No es necesario que la información a terceros provenga del apoderado, bastan
con que se pruebe que los terceros conocían la modificación o revocación.
ARTICULO 2199. EXPIRACIÓN DEL MANDATO FRENTE A TERCEROS. En general,
todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del mandatario, lo que éste
haya hecho en ejecución del mandato será valido, y dará derecho a terceros de buena fe,
contra el mandante.
Quedará así mismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el
mandatario, sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros
de buena fe; pero tendrá derecho a que el mandatario le indemnice.
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiración del mandato, hubiere sido notificado
al público por periódicos o carteles, y en todos los casos en que no pareciere probable la
ignorancia del tercero, podrá el juez en su prudencia, absolver al mandante.
El mandante queda obligado frente a terceros, por las actuaciones que su
mandatario haya realizado a sabiendas de que el poder expiró, pero tendrá
derecho a que este lo indemnice.
APODERAMIENTO PRESUNTO Y APARENTE
Apoderamiento presunto
Apoderamiento aparente
 Son presunciones legislativas.
 En el tráfico jurídico las personas son
 Normas legales que presumen que
inducidas a creer que otro es
hay personas que tienen facultades
apoderado de un tercero.
representativas
 Cuando un tercero actúa frente a un
 Art. 196 C.Co Sociedades. Puede
apoderado aparente, se debe
perfeccionar cualquier negocio, salvo
proteger.
limitaciones estatutarias.
 Error común creador de derecho.
RATIFICACIÓN
NJ unilateral, en virtud del cual una persona para la que un NJ jurídico le es
inoponible, renuncia a dicha inoponibilidad, y decide hacer suyo ese negocio junto
con sus efectos negociales.
La ratificación debe hacerse con la misma forma, en la que se celebró el
negocio original.
tendrá efecto retroactivo, salvo en cuanto lesione derechos de terceros.
ARTICULO 15. RENUNCIABILIDAD DE LOS DERECHOS. Podrán renunciarse los
derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés individual del
renunciante, y que no esté prohibida la renuncia.
ARTÍCULO 844. RATIFICACIÓN. La ratificación del interesado, si se hace con las mismas
formalidades que la ley exige para el negocio jurídico ratificado, tendrá efecto retroactivo,
salvo en cuanto lesione derechos de terceros.
NATURALEZA JURÍDICA DE LA REPRESENTACIÓN
 ROMA:
 Había esclavos y la estructura familiar era patriarcal.
 El patttter Podía utilizar esclavos e hijos.
 Los romanos no necesitaban la representación
 A la caída del Imperio, se hace necesaria.
I.
II.
III.
IV.
Teoría de la ficción: el representante es un instrumentoTeoría del mensajero
Teoría de la cooperación de voluntades: doctrina moderna que enseña que en
todo el esquema representativo concuerdan dos voluntades que concurren
en el negocio sustitutivo, la del representante y la del representado
Teoría de la sustitución: El representante sustituye al representado
PRINCIPIOS FUNDANTES DEL NEGOCIO JURÍDICO
I.
Principio de la autonomía privada: facultad o poder que el orden jurídico
reconoce a los sujetos de derecho para autorregular sus intereses, en función
de los intereses de otros, con base en la herramienta llamada Negocio Jurídico,
en orden de que satisfagan sus necesidades de cualquier naturaleza.
 En la modernidad se llama autonomía privada, antes se llamaba autonomía de
la voluntad (espíritu liberal, racionalista e individualista)
Autonomía privada
Autonomía de la voluntad
 Describe el derecho de las personas a  espíritu liberal, racionalista e
acceder al NJ.
individualista.
 Exalta la voluntad de las personas.
 Dogma de la voluntad.
LIBERTAD DE CONTRATACIÓN: autonomía de la persona para decidir si
ingresa o se abstiene de ingresar a un NJ.
 Las personas no pueden ser compelidas a ingresar a un NJ.
 Decidir cuándo ingresa o no a un NJ.
LIBERTAD PARA DEFINIR LOS CONTENIDOS CONTRACTUALES: Libertad
de concreción de contenidos contractuales.
∆ De los derechos objetivos, se predica su carácter subjetivo. Se encuentran
limitados.
 LÍMITES:
1. De la naturaleza de las cosas: Leyes naturales. Un NJ no puede pasar por alto
las leyes naturales.
 Se hace referencia al presupuesto de idoneidad del objeto, por defectos
de imposibilidad que conduce a un negocio inútil.
2. Derivados de la prevalencia del interés común: el derecho está al servicio de la
colectividad. El legislador puede establecer límites a través del:
a. Contrato impuesto: es una excepción a la libertad de contratación. Las leyes
mandan contratar. Ej. Bancos y aseguradoras.
b. Contrato con contenidos intervenidos: está intervenido en uno o varios
contenidos mediante disposiciones legales. Son normas imperativas. Ej.
Arrendamiento de vivienda en áreas urbanas, se imponen condiciones
respecto al cánon, las causales de terminación.
3. Derivados de las normas imperativas, orden público y buenas costumbres: No
se puede agredir el orden legal imperativo, el orden público y buenas
costumbres.
 Hace referencia al presupuesto de idoneidad del objeto, el defecto de
licitud.
 El orden jurídico lo sanciona con invalidez en grado de nulidad absoluta
4. Derivados de los derechos fundamentales: el contrato no es una oportunidad
para agredir los derechos fundamentales de las personas.
5. Derivados del deber de solidaridad:
ARTICULO 95. La calidad de colombiano enaltece a todos los miembros de la comunidad
nacional. Todos están en el deber de engrandecerla y dignificarla. El ejercicio de los
derechos y libertades reconocidos en esta Constitución implica responsabilidades.
Obrar conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones
humanitarias ante situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las personas;
 Ley 596/99, crisis del UPAC, el sistema de vivienda colapsó por la fórmula del
UPAC. La ley dice que, si los deudores están en imposibilidad de pagar, podían
dar el inmueble en dación en pago, y saldar su deuda.
 Deudores sometidos a secuestro, se suspenden las deudas, no se cobran
intereses durante ese tiempo.
II.
Relatividad del negocio o contrato: los efectos del contrato son propias a las
partes y ajenas a terceros. El negocio o contrato y sus efectos son por principio:
presencialmente oponible a terceros y relacionalmente inoponible a terceros.
 Parte: sujeto de derecho que toma posición negocial en un NJ. Son partes
los sujetos de derecho que comparecen directamente a su celebración de
un NJ o contrato, o lo hacen a través de su representante, y sus sucesores
a título singular o universal, por mortis causa o inter vivos.
 Tercero: Quien no es parte. La literatura distingue 3 tipos de terceros.
1. Absolutos: jamás entra en toque o relacionamiento con el negocio de
otro, ni sus efectos.
2. Relativos: Entra en toque con el negocio de otro, y sus efectos. Ej. Los
acreedores del deudor que se está insolventando. Los negocios son
por su naturaleza, presencialmente oponibles.
 S.XIX: Francia. “Los contratos no benefician ni perjudican a terceros”
 Ese enunciado ha tenido que ser replanteado
 Excepción:
∆ El deudor que se insolventa, afecta a los acreedores. Los acreedores no son
parte de los actos con los que el deudor se insolventa. Igual si aumenta su
activo embargable.
 El efecto existencial del negocio hace que el negocio irrumpa en el tráfico, este
desata el efecto presencial, su presencia se impone a todos, no se puede
omitir, son presencialmente oponibles a todo tercero. Excepcionalmente, se
puede presentar una inoponibilidad presencial: Un acto puede existir y ser
inoponible.
 Efecto relacional: generación de relaciones jurídicas entre las partes. Los
terceros están al margen de este efecto. Excepcionalmente, se puede
presentar una oponibilidad frente a terceros, ej. Estipulación a favor de otro.
Para Baquero no hay ningún caso de oponibilidad relacional frente a terceros.
III.
Normatividad:
Tesis original: el kto es ley para las partes. De la misma manera en que
uno se encuentra obligado a una ley, se encuentra obligado a un kto.
Tesis replanteada: S.XIX. entidad capaz e idónea que aplica sólo en el
ámbito de las partes para crear dxs subjetivos, por estar respaldada por el
OJ. Que el cto sea ley para las partes es algo exagerado.
 La ley es creación del órgano legislativo.
 La ley es dx objetivo. El cto no es fuente de dx objetivo, sino de dxs
subjetivos, se crean, se modifican y se extinguen relaciones jurídicas.
∆ Características:
1. Fuente de derecho subjetivo
2. Hay respaldo del ordenamiento jurídico
3. Es intervenido estatalmente: existen efectos negociales.
∆ Consecuencias:
i.
ii.
iii.
IV.
NJ unilaterales: Se crea un escenario de expectativa. No se pueden dar
conductas en contra de la expectativa creada. La expectativa es
respaldada por el OJ.
NJ bilaterales: ninguno puede cambiar unilateralmente ni el contenido,
ni el objeto, ni extinguirlo.
 Si se pacta anteriormente que puede modificarse, hay límites como
el estatuto del consumidor.
 Existen excepciones legales, la contratación pública puede hacer lo
anterior (modificación) si el interés público lo exige.
NJ plurilaterales: igual a los NJ bilaterales.
Conservación del NJ: ¿En qué situaciones un operador jurídico puede obviar el
esfuerzo de las partes? El juez no puede restarle eficacia a los NJ.
Pautas de interpretación
 1620 C.C. Si hay una interpretación que da eficacia al NJ, y otra no, se opta por
la primera
 902 C.Co. nulidad parcial, si hay una cláusula nula, solo se declara esta nula la
cláusula, no todo el NJ.
 904 C.Co. Rectificación de la calificación de las partes. Si según la clasificación
de las partes el contrato es nulo, el juez debe verificar los contenidos del kto y
la voluntad de las partes. Si los primeros encuadran en otro tipo, y la voluntad
se dirige a producir estos efectos, el juez debe declarar eficaz el NJ.
DE ACÁ EN ADELANTE APLICAN A TODA LA TEORÍA DEL DERECHO, NO SÓLO AL
NEGOCIO JURÍDICO.
V.
Buena fe:
 Buena fe probidad: seguir ciertos parámetros de conducta.
 Buena fe subjetiva: lo que uno cree que es correcto.
VI.
Confianza legítima: el ordenamiento respalda la apariencia y el sujeto que
actúa de buena fe, creyendo que adquiere del verdadero dueño.
VII.
Justicia negocial: las prestaciones deben ser proporcionadas y ajustadas a la
justicia conmutativa y la equidad.
VIII.
Libertad de medios formales: se prefiere la libertad de medios formales a la
solemnidad.
ESTIPULACIÓN PARA OTRO
 SE RELACIONA CON EL PRINCIPIO DE RELATIVIDAD DEL NEGOCIO O CONTRATO
1. CONCEPCIONES:
a. Efecto presencial: los negocios son oponibles presencialmente ante
terceros (no podemos omitir su existencia), pero de manera excepcional
son inoponibles presencialmente en los casos establecidos en la ley, como:
registro público o mercantil.
b. Efecto relacional: El negocio jurídico no es fuente de derecho objetivo, sino
de relaciones jurídicas. Con este efecto se evidencia la creación,
modificación o extinción de relaciones jurídicas.
 Regla general: inoponible relacionalmente
 Excepcionalmente: es oponible relacionalmente, porque existen
algunos actos unipersonales o unilaterales que pueden generar
derechos para terceros que no ha participado ni directamente ni por
representación en su otorgamiento.
Ejemplo: estipulación para otro, no por otro; este último no es una
excepción al principio de relatividad.
2. Conceptos
Para otro
Por otro
Sucede cuando las personas que o Promesa de hecho ajeno
celebran un contrato convienen o Una persona que no es
en que las obligaciones a cargo
representante
de
otra
de alguna de ellas, deberán ser
cumplidas a favor de un tercero
que no ha participado en dicho
contrato ni ha sido representado
por ninguno de quienes lo
celebran.
promete que esta habrá de
ejecutar una prestación en
provecho de una tercera
persona
3. Estipulación para otro
3.1 Partes
a. Promitente: sujeto que se obliga a cumplir con la prestación
b. Estipulante: persona que señala el beneficiario y quien celebra un cto
con el promitente
c. Beneficiario: es el sujeto que recibe la prestación (acreedor), tiene un
derecho condicionado
3.2 Ejemplos:
a. Contrato de seguros: de vida y de daños
b. Contrato de transporte de cosas
3.3 Norma: artículo 1506 C.C
3.4 Reseña histórica
a. Derecho romano:
 Primera etapa:
 Por el postulado absoluto de la relatividad de los actos
jurídicos se consideraban ineficaces las estipulaciones para y
por otro.
 No se permitía la representación, debido a que todos los
negocios tenían que desarrollarse dentro del ámbito personal
de los contratantes
 Segunda etapa:
 Factores:
necesidades prácticas del comercio
introducción de principio: es lícito mejorar la
condición ajena, pero no empeorarla (dx honorario)
 Se le da validez a la estipulación para otro, pero no por otro.
Condición para que la estipulación para otro sea válida: el
estipulante tenía que pactar con el promitente una pena a favor de
aquel para el caso de que este incumpliera su promesa. El
estipulante tenía la acción de apremiar al promitente
 Tercera etapa: en este momento al estipulante se le reconoció la
acción de perjuicios. No obstante, el beneficiario no tenía ninguna
acción en contra del promitente
 Cuarta etapa: figura del tercero como diputado para el efecto, para
que reciba.
 Quinta etapa: el beneficiario tenía la acción de exigir el
cumplimiento en casos muy excepcionales.
a. Derecho medieval: igual que el derecho romano
b. Derecho Francés: dos normas del código napoleónico
 Artículo 1119: solo se puede estipular para sí mismo
 Artículo 1121: se puede estipular en provecho de otro, cuando
se den dos condiciones:
a. Cuando el estipulante tenga interés propio
b. Donaciones
 Jurisprudencia francesa: declaró la validez general de la estipulación para
otro, porque siempre estaba bajo la premisa número 1.
3.5 Condiciones Derecho Colombiano
a. El contrato entre estipulante y promitente debe reunir todos los
requisitos exigidos por la ley (capacidad, objeto idóneo, entre otros)
b. El estipulante no debe ser un representante legal o convencional del
beneficiario, porque de lo contrario ya no sería un tercero, sino parte
c. Tampoco debe configurarse una agencia oficiosa por el estipulante
d. El beneficiario no debe cumplir con los requisitos legales pertinentes: ni
existencia, capacidad o determinación precisa.
3.6 Efectos
Entre contratantes
Entre beneficiario y promitente
o Efectos normales de los ctos
o Caso de la póliza: si se pacta que, si la 1. Dx de crédito:
persona no fallece de antes de los 20
años, se le paga el dinero al asegurado, o Surge un derecho de crédito a
cuando se cumpla tal plazo se exige el
favor del beneficiario que está
valor.
sujeto a una condición:
o Caso de la venta
aceptación por el beneficiario
o Al momento de cumplirse la
1. Revocación de la estipulación:
condición, se genera el efecto
retroactivo
a. Derecho francés: el estipulante, puede de o Aunque la obligación todavía
manera unilateral revocar la misma antes
no sea exigible, se generan
de que el beneficiario haya declarado su
efectos, como los siguientes:
voluntad
i. El promitente debe observar
b. Código civil: se requiere de los dos ¿cuál
una conducta tal que no
es la razón? artículo 1602, las cosas en
haga
imposible
la
derecho deshacen como se hacen y en
consolidación del derecho
este caso se dio mediante el
del beneficiario, y si no actúa
consentimiento y tiene que hacerse de la
de
esa
manera:
misma manera.
compromete
su
responsabilidad.
o Excepción a la regla:
ii. El promitente debe cuidar la
cosa prometida, si esta se
i. La ley permite que en ciertos contratos
deteriora o perece, debe
se dé la revocación unilateral:
indemnizar perjuicios
ii.
mandato, arrendamiento de servicios, iii.
confección de obra material
En otros casos, necesitando el mutuo
disenso, se pueden pactar arras
El derecho y la obligación
condicional
son
transmisibles por causa de
muerte: si el beneficiario
muere antes de aceptar,
transmite su derecho. Lo
mismo sucede con el
promitente.
Excepción: donación por
disposición legal
o El interés es del estipulante, por eso se da
tal beneficio al tercero. Además, antes de
que el beneficiario tenga conocimiento de
la estipulación y acepte el derecho que se
le pretende conferir, el estipulante tiene
interés, nadie más.
o Al promitente no le interesa, le es 2. Aceptación por el beneficiario
irrelevante quien sea su acreedora,
siempre y cuando se cumplan las
o La aceptación no es para el
obligaciones correlativas
contrato, sino para que no
o El estipulante no puede exigir el
se dé la revocación ulterior
cumplimiento de lo estipulado, solo lo
de la estipulación, ni si
puede hacer el beneficiario. Tampoco
quiera por mutuo disenso de
puede exigir a que preste la revocación ni
quienes lo pactaron
a cambiar al beneficiario
o Aceptación
puede
ser
Problema: al negarse, se puede beneficiar
expresa
o
tácita:
de tal situación
entendiendo
como
aceptación
tácita,
la
Solución: abuso del derecho (dx de no
ejecución de actos que se
hacerlo). Si lo está haciendo sin razones
ejecuten en virtud del
justificadas y con el ánimo de
contrato, como presentar
aprovecharse indebidamente de la
una demanda (acción de
precaria situación del estipulante y niega
cumplimiento)
la revocación, incurre en abuso del
derecho y queda obligado a indemnizar 3. Resolución del contrato: el
los perjuicios. En se orden de ideas, el
beneficiario puede exigir el
estipulante
tiene
la
acción
cumplimiento, pero no la
indemnizatoria.
acción resolutoria, porque no
hace parte del contrato.
Solución: pactar la facultad a favor del
estipulante (no es una norma de O.P
¿Qué pasa con los herederos del 4. Renuncia del beneficiario: si el
estipulante?
beneficiario no acepta tal
a. No se transmite porque es un derecho
prestación, la repudia, la
personalísimo.
Además,
si
se
condición falla y su derecho
transmite, como no se miran los
desaparece retroactivamente
móviles del estipulante, puede que se
como si no hubiera existido.
revoque
Esto quiere decir que el
b. Mientras la estipulación no haya sido
promitente queda libertado de
aceptada por beneficiario, si puede
la prestación prometida,
ser revocada por los herederos.
debido a que nadie más puede
exigirlo.
Además,
el
2. inexigibilidad por el estipulante:
estipulante no puede tomar
para sí la prestación prometida
a. Derecho romano: no se le da la acción
ni al beneficiario ni al estipulante
Solución: en el código de
b. Derecho francés: si se le reconoce
comercio el cto de seguro y el
c. Sistema alemán y suizo: la exigibilidad
transporte de cosas permite
es un derecho común entre ambos,
que el estipulante revoque la
estipulante y beneficiario, hasta que
estipulación,
cambie
de
medie la aceptación del beneficiario.
beneficiario o destinatario y
d. Sistema Colombiano: le niega de
asuma para sí lo estipulado.
modo expreso al estipulante el
derecho de exigir el cumplimiento de
lo estipulado a favor del tercero ¿Por
qué? porque solo el beneficiario puede
demandar lo estipulado.
Solución: cláusula penal
3. Resolución del contrato: aunque no
tiene la acción de cumplimiento:
 En caso de incumplimiento del
promitente, el estipulante puede
iniciar la acción resolutoria más
indemnización de perjuicios.
 El promitente también lo puede
hacer contra el estipulante, por el
incumplimiento de las obligaciones.
(acción resolutoria + indemnización
de perjuicios)
 El promitente también puede
instaurar acción resolutoria en
contra del beneficiario que hubiese
aceptado. No así la indemnizatoria,
a menos que el beneficiario hubiera
consentido
en
asumir
una
obligación. (¿?)
Efectos entre beneficiario y estipulante
o No se genera vínculo obligatorio.
o El vínculo surge entre beneficiario y promitente
o Produce efectos: una vez se acepte, se actualizan los móviles que la
determinaron y se producen situaciones jurídicas eficaces entre ellas
o La estipulación se da por razones:
a. Onerosas
b. Gratuitas
5. Estipulación por otro
5.1
Reseña histórica
 El derecho romano:
a. No permitió la promesa por otro, porque empeoraba la condición del
tercero obligado. Consecuencia ineficacia total
b. Legislación justineanea: si el promitente se limitaba a declarar que el
tercero realizaría la prestación, esa promesa no es eficaz. Pero si el
promitente personalmente se obligaba a obtener del tercero el
cumplimiento de dicha prestación, la promesa era válida y su
incumplimiento comprometía la responsabilidad del promitente
5.2
Código Civil Colombiano
 La promesa del hecho aje no es en ppio, ineficaz respecto al tercero (falta
su consentimiento)
 Se torna eficaz si ratifica lo prometido a su cargo. La ratificación en este
caso es un mandato que opera retroactivamente
 Obligación del promitente: hacer, si esta hace y si logra la ratificación se
libera de la obligación
 El promitente no es un garante de la obligación del tercero
EL HECHO ILÍCITO COMO FUENTE DE OBLIGACIONES
Es un hecho jurídico, de carácter antijurídico, ejecutado de manera consciente por
su autor, por acción u omisión, por el cual se ha causado un agravio o deterioro a
un interés protegido por el orden jurídico.
i.
Hecho jurídico: hecho relevante para el ordenamiento al cual se le reconoce
efectos.
ii.
Antijuricidad: significa la contrariedad del hecho con los valores que
conforman el plexo axiológico del ordenamiento.
Artículo 11. Antijuridicidad. Para que una conducta típica sea punible se requiere que
lesione o ponga efectivamente en peligro, sin justa causa, el bien jurídicamente tutelado
por la ley penal.
∆ El ordenamiento reacciona frente a la ilicitud del objeto (idoneidad del
objeto), con ineficacia en grado de nulidad.
iii.
Ejecución consciente:
 El obrar consciente sólo es propio de los sujetos de derecho. Sólo ocurre si
está en condiciones de comprender sus alcances y consecuencias.
 Los hechos ilícitos no son atribuibles a hechos de la naturaleza. Estos no
son susceptibles de juicios éticos ni imputables a un sujeto de derecho.
iv.
Acción u omisión:
a. Activa: Provoca un cambio en el estado previo de las cosas.
b. Omisiva: el sujeto gravado con el deber de obrar, no lo hizo.
v.
Lesión a un interés protegido
 El hecho ilícito ocasiona un resultado, lesiona un interés protegido por el OJ.
 Cuando el OJ protege un interés, reacciona, con una sanción.
 En cada escenario de la responsabilidad jurídica, se agrede un distinto interés
jurídico.
Derecho administrativo
 Instituto disciplinario
único
 Responsabilidad
disciplinaria
 Responsabilidad fiscal
 El interés protegido es
el
buen
funcionamiento de la
administración pública.
 Sanciones:
 Destitución
 Amonestación
Derecho penal
 Hecho punible:
 Delito
 Contravención
 El interés protegido
es la existencia y la
estabilidad
del
Estado.
 Las sanciones son:
 Pena privativa de la
libertad
 Multa
Derecho civil
 Responsabilidad
civil o patrimonial.
 El interés protegido
son los derechos
subjetivos de la
esfera y vida privada
de las personas.
 La sanción es el
surgimiento de una
obligación
de
resarcimiento
de
daños.
Deudor: victimario
Acreedor: Víctima
Prestación: resarcir.
Es una deuda de valor.
El dinero es sustituto
para efectos de un
pago por equivalente.
 Algunos hechos ilícitos son fuente de las obligaciones.
 El único sector en el que el hecho ilícito es fuente de obligaciones es en la
responsabilidad civil/ patrimonial.
 Hay hechos ilícitos que impactan varias esferas del ordenamiento. Ej.
Peculado.
*
*
*
¿Se sanciona en todas las esferas?
¿Non bis in ídem?
Se acumulan las sanciones
RESPONSABILIDAD CIVIL/ PATRIMONIAL
Estatus o condición en que queda colocado el patrimonio, de quien como victimario
ha causado daño o lesión a un interés particular de otro, esto es gravado con una
obligación de resarcimiento de perjuicios.
 Susceptible de segregarse en varios escenarios.
1. Responsabilidad precontractual: el hecho ilícito se comete durante las
tratativas.
2. Responsabilidad contractual: se dejan de cumplir compromisos contractuales
3. Responsabilidad extracontractual: víctima y victimario no están vinculados
por un contrato.
4. Responsabilidad postcontractual: emerge después de la terminación del
contrato, por violación de un compromiso que había surgido durante la
existencia del contrato. Ej. Cláusula de confidencialidad.
Esta clasificación puede resultar defectuosa debido al régimen legal aplicable.
Los abanderados de esta clasificación dicen que las normas referentes a
obligaciones, deben encasillarse en la responsabilidad contractual. 1602-1617
C.C
Los otros casos de responsabilidad, debe tratarse con los artículos de
responsabilidad civil de los delitos y las culpa. Art. 2341 C.C. en adelante.
A la responsabilidad extracontractual y postcontractual, no es posible la
aplicación de (1602-1617), porque estas tienen como presupuesto el
incumplimiento obligacional.
La responsabilidad postcontractual está basada en un incumplimiento.
Debería aplicarse el articulado del 1602- 1617 del C.C.
∆ LA INSTITUCIÓN DEL INCUMPLIMIENTO DEBE SER EL EJE PARA CLASIFICAR
LA RESPONSABILIDAD CIVIL.
Responsabilidad civil por
incumplimiento
 Es un eje de la responsabilidad civil
que deriva del cumplimiento de
obligaciones.
 Cualquiera que sea la fuente de las
obligaciones, no es exclusiva la
fuente contractual
 Aplican las normas sobre:
Responsabilidad civil por el hecho
ilícito en sentido estricto
 Los eventos de daños antijurídicos a
los intereses de la esfera particular
que
no
provengan
del
incumplimiento de obligaciones.
 la mora
 algunas clasificaciones en torno
a
los
perjuicios
(daño
compensatorio- moratorio –
previsto - imprevisto)
 El resto de eventos de daños
antijurídicos a los intereses de la
esfera
particular
quedan
englobados en la responsabilidad
civil por el hecho ilícito en sentido
estricto.
 Distinción entre resarcimiento y punición o castigo (recuento
histórico):
I.
Roma: no había distinción. La responsabilidad civil y penal estaba
amalgamada.





Ambas cumplen la misma función. La pena es el resarcimiento.
Había distinción entre delito público y privado.
El delito público pone en peligro la estabilidad del Estado. Ej. Traición.
En los delitos privados se amalgaman la función civil y la penal.
En los delitos privados rige una regla de tipicidad. Son los mencionados por
Gayo en sus Instituciones.
 Los cuasidelitos también necesitan consagración legislativa. También debe
haber regla de tipicidad. Es de sanción pretoriana.
II.
Edad Media: XV-XVI. Resarcimiento y castigo se escinden/ separan.
 La separación es condición para poder diferenciar la responsabilidad civil
(resarcimiento) y la responsabilidad penal (castigo/ retribución).
 La separación entre el concepto de pena y resarcimiento, tiene como
consecuencia la posible transmisibilidad pasiva de la acción,
 De esta época se deriva el derecho penal moderno.
 En el derecho penal moderno se destaca el principio de tipicidad, asociado al
principio de legalidad.
 Al sujeto no se le puede castigar por una conducta que no esté tipificada como
delito.
 En responsabilidad civil moderna, no existe un principio de tipicidad, existe un
principio general de responsabilidad “todo aquel que causa un daño
antijurídico a otra persona, debe resarcir”.
 La escisión de la responsabilidad civil de la penal, hace que el principio de
tipicidad sólo aplique para esta última.
 Este criterio se acoge en la modernidad.
ARTICULO 2341. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL. El que ha cometido un
delito o culpa, que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización, sin perjuicio de
la pena principal que la ley imponga por la culpa o el delito cometido.
III.
Francia:
 Influencia iusnaturalista.
 Receptores y adaptadores de las teorías medievales.
TRANSMISIBILIDAD DE LA PENA
 Roma:
 No hay transmisibilidad pasiva de la pena, debido a que la
responsabilidad de esta es personal.
 Modernidad:
 La obligación resarcitoria circula a los herederos.
PRESUPUESTOS AXIOLÓGICOS DEL RESARCIMIENTO DE DAÑOS
1. Que intervenga un hecho ilícito: remitirse a la definición.
 En responsabilidad civil sólo son tenidos en cuenta los hechos ilícitos que
causan un daño en la esfera particular/ privada de otra persona.
2. Debe haber un factor de imputación/ factor de atribución:
 La entidad conceptual que en términos axiológicos justifica y explica que
quien ha causado un daño privado/ particular a otro, tenga que resarcir.
 No puede haber responsabilidad jurídica sin factor de atribución.
 Tiene que ver con el fundamento ético de la responsabilidad.
 Evolución histórica:
 Antiguëdad:




El fundamento de la sanción está basado en la lesión.
No se inmiscuye en el plano subjetivo (culpa o dolo).
Depende de la causación material del daño.
La responsabilidad es objetiva.
 Modernidad:
 Es requisito del hecho ilícito que sea ejecutado de manera
consciente.
a. Daño: la lesión en sí misma justificaba la consecuencia.
 Venganza generalizada e ilimitada.
 Se atenúa con la ley del talión. La reacción de la víctima debía ser
proporcionada.
b. Culpa:
 Surge tras el reconocimiento del libre albedrío en la Edad Media.
 El sujeto puede inclinar su conducta como lo quiera. Libre
autonomía privada. Autodeterminación.
 Inclinarse hacia lo malo, es éticamente reprobable y constitutivo de
falta.
 El sujeto debe indemnizar porque se ha cometido una falta/ tacha
de conducta, una culpa.
 El código francés acoge esta teoría, en este se consagró que la culpa
es el fundamento de la responsabilidad civil.
 Los franceses enaltecen la culpa tanto como la voluntad, ambos se
derivan del libre albedrío.
 Art. 2341 C.C.
 Suele tener dos acepciones:
I.
Sentido amplio: evoca la figura del dolo y de la culpa, los factores
de imputación de sentido subjetivo, caracterizados por el
reproche. Hay una valoración ética del comportamiento.
i.
Dolo:
 tiene la misma naturaleza en todos los escenarios de la
responsabilidad jurídica.
 Art. 63 C.C. El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria





a la persona o propiedad de otro.
Caracterizado por la mala intención. Siempre hay una finalidad
desviada.
Premeditación de agredir, lesionar un interés protegido por el OJ.
No se puede predicar el dolo, de quien no comprende lo que hace
o no puede autodeterminarse. Ej. loco furioso, inimputable.
La acción dolosa es una acción ejecutiva de una conducta que ha
sido premeditada.
La acción dolosa puede ejecutarse por acción o por omisión.
o Dolo por acción (comisión): la conducta modifica el statu quo ante.
o Dolo por omisión (in omitendo): hay un deber de actuar, que es
intencionalmente omitido. Está precedida de un deber legal de obrar.
 Los romanistas lo reconocieron en el clasicismo tardío, como
culpa grave o lata, esta es equivalente al dolo. Art. 63
 Sin embargo, en la culpa grave no hay intencionalidad, la
asimilación es sólo en sus efectos (no todos), no en su
ontología.
 La equiparación de la culpa grave y el dolo, sólo aplica en la
responsabilidad civil por incumplimiento.
 La calificación de la culpa en grave, leve y levísima es
incompatible con la doctrina de obligaciones de medio o de
resultado.
Obligaciones de medio
ii.
II.
Obligaciones de resultado
Culpa:
Sentido estricto: evoca exclusivamente a la culpa (strictu sensu).
 Mazeaud: “La culpa es un error de conducta en el que no hubiera
incurrido una persona diligente, prudente y perita, colocada en
las situaciones exteriores en que se encontraba el autor del
daño.”
 En principio se pensaría que el error es el género, y la culpa la
especie. Sin embargo, el error no tiene otra especie, lo que
conlleva a pensar que error y culpa es lo mismo.
 NO HAY UNA RELACIÓN DE GÉNERO Y ESPECIE, ENTRE ERROR Y
CULPA.
 Error: deficiente comprensión de la realidad. Es una
interpretación equivocada de una entidad del mundo exterior.
 Errar es una circunstancia común a todos. ¿Es sancionable caer
en error? No involucra en sí mismo un juicio de reproche.
 Un error de derecho, no es un verdadero error, es ignorancia.
 El único verdadero error es el de hecho.
 La relación que puede haber entre culpa y error, es una relación
de causa y efecto.
o Si un error proviene de culpa, se responde por esa culpa.
 En la culpa siempre habrá reproche.
 LA CULPA ES UN REPROCHE O TACHA DE LA CUAL ES SUSCEPTIBLE
UNA CONDUCTA, COMO QUIERA QUE NO AJUSTA A LOS
CÁNONES DE LA PRUDENCIA, DILIGENCIA Y PERICIA CON LAS
CUALES DEBEN OBRAR LOS SUJETOS EN SOCIEDAD.
 La diferencia entre el dolo y la culpa está en que en el dolo se
reprocha la conducta por la intención, en la culpa se reprocha la
impericia, la imprudencia, o la negligencia.
 Variantes de la culpa:
1. Imprudencia: abordaje de una actividad en condiciones externas
inconvenientes, tales que ese abordaje genera riesgos y peligros para otros,
y para el propio sujeto.
2. Negligencia: abordaje de una actividad sin haber realizado los análisis y
estudios previos
3. Impericia: una actividad que requiere conocimientos especiales, que el autor
no ostenta.
 CARGA DE LA PRUEBA:
 Antes se exigía que la culpa fuera probada por la víctima, esta
debía probar que el autor obró con imprudencia, negligencia y
falta de pericia.
 Si no la probaba, no habría condena al resarcimiento.
 S. XIX. Tras la industrialización, y la producción masiva de bienes,
se crea un riesgo para los trabajadores por su contacto con las
máquinas.
 En caso de accidente, para ellos es difícil probar la culpa del
empleador o identificar la causa del accidente.
 Las víctimas se quedaban sin indemnización.
∆ Dispositivos atenuantes de la culpa como factor de atribución:
i.
ii.
Presunciones de culpa: algunas leyes presumen la culpa del
empresario.
 La carga probatoria se invierte, es el empresario quien debe
probar su ausencia de culpa (prueba negativa de ausencia de
culpa)
Aplicación del régimen de la responsabilidad civil por
incumplimiento:
 Los exégetas dijeron que cuando había incumplimiento de
obligaciones, se presumía la culpa del deudor.
 Esa premisa es incompatible con la teoría de las obligaciones
de medio y de resultado.
 En estos accidentes industriales se supone que existe un kto
entre el industrial y el operario, de ese contrato nace una
obligación de seguridad, que tiene como prestación velar y
mantener indemne la salud y la corporeidad del trabajador.
 Si el operario padece un daño, se entiende incumplida la
obligación de seguridad, y se presume la culpa del deudor
(industrial/ empleador).
c. Riesgo/ peligro: Quien crea un peligro para la sociedad, debe resarcir los
daños derivados de este.
 La víctima no debe probar la culpa.
 La dualidad entre culpa y riesgo es irreductible. Son totalmente
incompatibles.
 La responsabilidad basada en la culpa es responsabilidad
subjetiva.
 La responsabilidad basada en el riesgo es responsabilidad
objetiva.
 Escuelas del riesgo:
Doctrina del riesgo creado: el que crea un riesgo, se hace cargo de las
indemnizaciones que se den como consecuencia del riesgo creado.
Riesgo provecho: quien obtenga beneficio del riesgo, obtenga lucro de
esta, asume la obligación de indemnizar.
Riesgo profesional: quienes ponen en peligro a otros en ejercicio de la
actividad profesional.
Argumentos y desventajas a favor de cada teoría
Culpa
o Histórico: Porque históricamente
ha sido el factor dominante.
o Ético: La culpa tiene un sólido
fundamento ético, no se le puede
hacer responsable a una persona,
sin haber cometido una falta.
o Práctico: La teoría de la culpa se
acopla con el principio de “quien
tiene interés, tiene la carga” “quien
alega un hecho debe probarlo”
Riesgo
o Práctico/ funcional: La teoría de la
culpa se vuelve inconveniente,
frente a la proliferación de riesgos
en la sociedad.
o Filosófico: La sociedad necesita
protección, y el OJ debe propiciar
medios de defensa adecuados.
o Permite acceder a las víctimas a
una indemnización. Sin embargo,
se ha subvertido el orden natural
de las cosas, haciendo referencia al
caso fortuito y a la fuerza mayor. Se
desplaza el riesgo a alguien.
o Basta que el accidente ocurra en
un entorno riesgoso, para que
quien creó el riesgo deba
responder.
d. Teorías eclécticas: intermedias.
Noción francesa de garantía: Boris Strack. El análisis de las teorías de la culpa
y del riesgo, se hacen en cabeza del autor del hecho, se debería enfatizar en la
situación de la víctima.
 No se debe discutir el derecho al resarcimiento de la víctima, este es
indiscutible.
 Debe dársela a la víctima una garantía del resarcimiento sin condición
alguna.
 Derecho al resarcimiento y a la reparación.
 Cuando se le pruebe culpa al agente (industrial), el monto indemnizatorio
se debe incrementar (ya no es una indemnización resarcitoria sino
punitiva).
 Se asimila a la teoría del riesgo.
Seguridad social:
 No es un verdadero factor de imputación.
 Esta se entiende como una técnica de distribución de riesgos en una sociedad,
principios y técnicas de gestión de riesgo que se utilizan para afrontar
situaciones de calamidad.
 El empleador cotiza el seguro.
 EJEMPLOS: la técnica aseguradora, régimen de accidentes de trabajo (se les
indemniza por tales riesgos).
Modernidad:
 Algunas legislaciones se inclinan por la culpa, otras por el riesgo.
 Culpa y riesgo cohabitan, no se mezclan.
 Hay ámbitos en los cuales la responsabilidad civil se rige por el sistema
de la culpa, mientras otros ámbitos están dominados por el riesgo.
 La culpa sigue teniendo preponderancia sobre el riesgo.
 Art. 2341, asigna la función de factor de imputación dominante a la
culpa.
ARTICULO 2341. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL. El que ha cometido un
delito o culpa, que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización, sin perjuicio de
la pena principal que la ley imponga por la culpa o el delito cometido.
Escenarios dominados por el riesgo
I.
Las obligaciones de resultado: el
factor de imputación es el riesgo.
 El incumplimiento se concreta
en la no consecución del
resultado.
 Las obligaciones de resultado
pueden ser de hacer, no hacer o
dar.
 No es suficiente el esfuerzo
para ver cumplida la obligación,
es necesaria la obtención del
resultado.
 Carga de la prueba: el deudor
debe
exonerarse
(causa
extraña), acreditar porque no
obtuvo el resultado. Acreditar
la ausencia de culpa, no lo
exonera.
Escenarios dominados por la culpa
I.
Las obligaciones de medio: el
factor de imputación es la culpa
 El deudor debe a su acreedor la
postura
de
todas
sus
habilidades señaladas por la Lex
Artis.
 Es una obligación de esfuerzo.
 Todas las obligaciones de
medio, son obligaciones de
hacer.
 Carga de la prueba: el acreedor
debe probar la culpa del
deudor.
¿cuáles son los factores de imputación en responsabilidad penal?
I.
Culpa
II.
III.
Dolo
Preterintención.
 El riesgo no es un factor de imputación en penal, porque en penal no hay
responsabilidad objetiva, sólo se puede imponer penas con culpabilidad. Art.
12 CP.
 Toda conducta punible debe ser susceptible de reproche.
 Responsabilidad estatal: el Estado debe responder por los daños que sus
agentes y funcionarios generen.
 Se debe apreciar al Estado como un particular más que actúa en el
tráfico jurídico.
 Doctrina del servicio público: el Estado responde porque no prestó un
servicio debiendo prestarlo, o lo presta mal.
 Art 90 CN.
ARTICULO 90. El Estado responderá patrimonialmente por los daños
antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción o la
omisión de las autoridades públicas.
En el evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de
uno de tales daños, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa
o gravemente culposa de un agente suyo, aquél deberá repetir contra
éste.
 Factores de imputación en responsabilidad estatal:
i.
Subjetivos:
o Falla o falta de un servicio: el Estado responde porque no prestó un servicio
debiendo prestarlo, o lo presta mal.
 Se dice que es equivalente a la culpa.
 Carga de la prueba: el afectado por la falla del servicio la tiene.
ii.
Objetivos: prescinden de la culpa
a. Responsabilidad por trabajos públicos: ejecución de una obra pública.
b. Responsabilidad por riesgo excepcional: el Estado desarrolla una
actividad que por su naturaleza es peligrosa. Si alguien resulta
damnificado, puede reclamarle al Estado. Ej. Operaciones militares.
c. Responsabilidad por los daños que padecen los colaboradores:
Relaciones entre el Estado y sus colaboradores. El colaborador resulta
afectado en su actividad.
d. Responsabilidad por ruptura en el sostenimiento de las cargas públicas:
el Estado debe ser equitativo en la distribución de las cargas públicas.
-
Tributaria: art. 95 #9 Contribuir al financiamiento de los gastos e inversiones
del Estado dentro de conceptos de justicia y equidad.
Tolerar incomodidades.
4. Daño o perjuicio:
 Teniendo en cuenta la naturaleza del interés que ha sido damnificado
Daño patrimonial
o El interés agraviado es susceptible
de estimarse en dinero.
INDEMNIZACIÓN DEL DAÑO
PATRIMONIAL
o Un perito avalúa el valor del daño.
Daño extrapatrimonial
o Resulta de la afrenta de un interés
extrapatrimonial.
o Evolución histórica:
 En Roma según la ley aquilia, el
daño debe darse de cuerpo a
cuerpo. La honra, por ejemplo, no
tiene corporeidad.
 En la mitad del S. XX. se reconoció
el pretium doloris (lesiones al
ánimo de las personas).
 Después
la
jurisprudencia
reconoció:
a. Daño a la vida de relación:
Detrimento que padece la persona
por el hecho de quedar privada de
la posibilidad de disfrutar. Ej.
Pianista que pierde la mano
b. Perjuicio fisiológico:
c. Daño a la salud: categoría
empleada por el Consejo de
Estado.
INDEMNIZACIÓN DEL DAÑO
EXTRAPATRIMONIAL
o Hay una tendencia a hablar de
compensación,
no
de
resarcimiento (este se refiere a
medida justa).
a. Arbitrum judicis: se deja al
arbitrio del juez. Teoría
empleada por la CSJ en sala
civil.
b.
5. Nexo causal entre el hecho ilícito y el daño: la vinculación externa que, en
términos axiológicos, enlaza el daño con el hecho ilícito.
 De un daño ha de responder quien lo causó.
 El demandado debe ser el autor del daño.
 Un requisito para acceder al resarcimiento es probar que la acción u
omisión del “autor”, es la causa del daño.
 Carga de la prueba: Corresponde a la víctima probar la relación causaefecto
 Criterio de valoración de la relación causa- efecto
a. Causalidad Material: se encuentra en las leyes naturales.
Imputatio facti: imputación que se hace a partir de la
causalidad material.
La causalidad material no alcanza a crear nexos de
resarcimiento.
b. Causalidad jurídica: parte de la causalidad material, sin embargo, esta
es insuficiente. La autoría del hecho, se encuentra en quien es autor
jurídico del hecho, no sólo autor material.
Imputatio juris: imputación que se hace a partir de la
causalidad jurídica
La responsabilidad jurídica moderna está basada en la
imputatio juris.
fenómeno que tiene como característica mostrar la dualidad
entre la causalidad material y jurídica.
 Cuando se le imputa a distinta persona según los criterios de causalidad
material y de causalidad jurídica, se rompe el nexo de causalidad, y se da
la exoneración.
 Cuando el autor material prueba no ser el autor jurídico, prueba la ruptura
del nexo causal, y así se exonera.
 Hay tres causales de exoneración: todas se engloban bajo la categoría de
causa extraña
1) Culpa de la víctima
2) El hecho de tercero
3) Fuerza mayor o caso fortuito
Problemáticas:
i.
Pluralidad de eventos (causas):
 Conditio sine qua non (equivalencia de las condiciones): cualquier evento es
resultado de multiplicidad de causas.
 Si se suprime cualquiera de estos eventos, el resultado no
acontecería.
 Todos esos eventos son equivalentes, todos son determinantes
para el acontecimiento del resultado.
 Todos los autores de estos eventos son igualmente responsables.
 No procede la aplicación de las causales de exoneración.
 Doctrina de la causa próxima: cuando hay pluralidad de causas, solamente debe
tenerse en cuenta la última de estas. Esta debe asumir las consecuencias de la
responsabilidad jurídica.
 Críticas:
 Estar atrás es sólo una circunstancia
 No exige análisis alguno del juez
 La última condición no es la verdadera causa
 Se queda corta cuando en el último eslabón, hay varias
causas concomitantes.
 Teoría de la causa eficiente: cuando hay pluralidad de causas, la autoría del
resultado debe atribuirse a aquél de esos eventos que ha jugado un papel más
determinante.
 Críticas:
 Si un evento es causa de otro, es de sí eficiente.
 Doctrina de la causalidad adecuada: distingue entre causas de condiciones. Las
condiciones son eventos antecedentes en la cadena, dentro de esos hay causas,
que se adecúan al resultado.
ii.
Daños en cadena o encadenados: ya no hay encadenamiento de causas, sino
de daños. Se resuelve con las mismas teorías haciendo las adaptaciones
pertinentes.
6. Imputabilidad: “de ejecución consciente”.
 No cometen hechos ilícitos quienes no ejecutan una actividad de
manera consciente.
 No todos los sujetos de derecho pueden cometer hechos ilícitos.
 El derecho de personas divide a las personas a partir del nivel de
consciencia, entre:
a. Imputables: comprenden lo que hacen y pueden
autodeterminarse. Sujeto de derecho o persona que es
susceptible de recibir una imputación de responsabilidad jurídica.
b. Inimputables: no comprenden lo que hacen y/o no pueden
autodeterminarse. Sujeto de derecho o persona que no es
susceptible de recibir una imputación de responsabilidad jurídica.
 Art. 2345 y 2346
ARTICULO 2346. RESPONSABILIDAD POR DAÑOS CAUSADOS POR DEMENTES E
IMPÚBERES. Los menores de diez años y los dementes no son capaces de cometer delito
o culpa; pero de los daños por ellos causados serán responsables las personas a cuyo
cargo estén dichos menores o dementes, si a tales personas pudieren imputárseles
negligencia.
 La capacidad negocial considerada como una condición de eficacia del
NJ, está basada en el nivel de comprensión y consciencia del sujeto.
 La relación entre la imputabilidad (capacidad delictual) y la capacidad
negocial, es que tienen como criterio la condición psicológica y el nivel
de conciencia del sujeto.
 La capacidad delictual es un presupuesto del hecho ilícito.
 La capacidad negocial es un presupuesto de validez del NJ.
 Otra diferencia es el momento en que el sujeto adquiere cada
capacidad. Capacidad negocial: 18, capacidad delictual:
 En materia civil: 10 años
 En materia penal: 18 años.
1. Menor de edad
2. Demente:
 Persona que por causas patológicas esta privada del uso de razón, no es capaz
de tomar decisiones, ni de autodeterminarse.
 No puede realizar JUICIOS AXIOLOGICO, JUICIOS DE VALOR, para el demente
es indiferente cualquier tipo de conducta,
 Estos tienen un sistema de protección:
 Incapacidad absoluta: art. 48 de la Ley 1306/2009.
 Los actos de la persona declarada como demente judicialmente, son
absolutamente nulos.
 No cabe prueba en contrario que demuestre su lucidez.
ARTÍCULO 48. EFICACIA DE LOS ACTOS DE LOS INTERDICTOS. Sin perjuicio de las
disposiciones contenidas en el presente Capítulo, los actos realizados por la persona
con discapacidad mental absoluta, interdicta, son absolutamente nulos, aunque se
alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lúcido.
Los realizados por la persona con discapacidad mental relativa inhabilitada en
aquellos campos sobre los cuales recae la inhabilitación son relativamente nulos.
 Los actos del demente que no ha sido declarado así judicialmente, son válidos a
menos que se pruebe que estaba perturbado de la mente.
ARTICULO 2346. RESPONSABILIDAD POR DAÑOS CAUSADOS POR DEMENTES E
IMPÚBERES. Los menores de diez años y los dementes no son capaces de cometer delito
o culpa; pero de los daños por ellos causados serán responsables las personas a cuyo
cargo estén dichos menores o dementes, si a tales personas pudieren imputárseles
negligencia
 Si no se prueba la perturbación concomitante al momento del hecho ilícito, se
le tiene como imputable
 La responsabilidad del encargado del inimputable está basada en la culpa
3. Ebrio: se le juzga como imputable.
 ALIC. Actio liberae in causa. Quien se coloca en condición de enajenado, sigue
siendo imputable.
ARTICULO 2345. RESPONSABILIDAD POR EBRIEDAD. El ebrio es responsable del
daño causado por su delito o culpa.
7. Mora del deudor (exclusiva para la responsabilidad civil por incumplimiento):
8. Inexistencia de factores o circunstancias excluyentes o limitantes del
derecho al resarcimiento.
Exclusión de responsabilidad
Atenuación de responsabilidad
Pese a ser responsable no se le La responsabilidad tiene un impacto
condena.
menor
frente
a
las
que
I. Prescripción liberatoria: la ordinariamente tendría.
pretensión de la víctima ha
prescrito.
I. Cláusulas de atenuación:
II. Caducidad de la acción
III. Cláusulas excluyentes: no
puede ser abusiva. Ley
1480/2018
R.C/R.P
R.C. por H.I.S.S
Hecho
propio
Complejas
I.
II.
Ejercicio de actividades
peligrosas
Hecho
de  Evolución histórica:
terceros
Hecho de las  Francia: doctrina de la
cosas
guarda jurídica.
 Colombia: arts. 2341 y 2356.
R.C. por
incumplimiento
ARTICULO 2341.
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL. El que ha
cometido un delito o culpa, que ha
inferido daño a otro, es obligado a la
indemnización, sin perjuicio de la
pena principal que la ley imponga
por la culpa o el delito cometido.
ARTICULO
2356.
RESPONSABILIDAD
POR
MALICIA O NEGLIGENCIA. Por
regla general todo daño que pueda
imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por
ésta.
Son especialmente obligados a esta
reparación:
1. El que dispara imprudentemente
un arma de fuego.
2. El que remueve las losas de una
acequia o cañería, o las descubre
en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que
no caigan los que por allí transiten
de día o de noche.
3. El que, obligado a la construcción
o reparación de un acueducto o
fuente, que atraviesa un camino, lo
tiene en estado de causar daño a
los que transitan por el camino.
 S. XIX. La jurisprudencia ve un
problema en que esté en cabeza
de la víctima la carga probatoria
de la culpa.
 A partir de 1935 se construye
una teoría jurisprudencial, sobre
actividades
peligrosas.
Alrededor del artículo 2356.
 Tamayo Jaramillo: actividad que
una vez desplegada por su
estructura o comportamiento,
tiene capacidad en sí misma
para producir daños. Capacidad
derivada de que sus efectos
tienden a ser incontrolables o
impredecibles.
 Hay
una
peligrosidad
estructural (son en sí mismas
peligrosas)
y
otra
comportamental
(son
peligrosas por la modalidad
en la que se adelantan)
 La peligrosidad no depende
del elemento, sino de las
circunstancias en las que se
adelanta
 REGLAS
DE
JURISPRUDENCIA
LA
1. Se presume la culpa: La víctima
del ejercicio de la actividad
peligrosa no debe probar culpa
 Es
desvirtuable
por
intervención de una causa
extraña
 No se deja desvirtuar por
prueba
negativa
de
ausencia de culpa.
*
El factor de imputación es el
riesgo.
RESPONSABILIDADES COMPLEJAS
Hecho de terceros (2347 y 2349)
Hecho de las cosas
 El factor de atribución del responsable
indirecto es la culpa. Esto por:
*
*
Falta en la elección
Falta en la vigilancia: el
indirectamente responsable no
vigiló al responsable directo, por lo
que se produjo el evento lesivo.
 Justificación:
protegida.
*
*
*
la
víctima
debe
ser
Se le ofrecen dos responsables.
Son dos quienes deben resarcirla.
Es de esperarse que la situación
financiera del supervisor sea más
holgada, que la del supervisado.
Puede demandar a ambos, son
solidariamente responsables.
REGLAS
1. Si la víctima quiere obtener
resarcimiento
de
parte
del
responsable
indirecto,
deben
acreditarse todos los presupuestos de
la pretensión de resarcimiento del
responsable directo.
 Responsabilidad que causan los
objetos cuando cobran actividad
espontáneamente.
 Aplica para objetos animados o
inanimados
 La autoría del daño no puede
imputarse a un objeto.
 El objeto causa la lesión, pero la
imputación se hace a la persona
que ha tenido bajo su control,
este objeto.
 No aplica cuando el movimiento
obedece a comando, orden o
acción que haya cometido un
sujeto de derecho.
I.
Evolución histórica:
a. Roma: del delito/ cuasidelito
que comete un esclavo,
responde su amo.
- También
puede
darse
abandono noxal.
- En
Roma
no
hay
responsabilidad por el hecho
de las cosas.
- No cuadra con el presupuesto
de la ley aquilia, que exige
que la lesión se dé corporecorpore.
La responsabilidad indirecta no es
autónoma,
debe
acreditarse
antecedentemente
la
responsabilidad del responsable
directo.
* Acreditada la responsabilidad
directa, se desata la presunción de
culpa del responsable indirecto.
2. El responsable indirecto puede
defenderse
para
evitar
la
indemnización de la víctima a través
de:
*
b. Francia:
1382-1383-1384.
Versan que las cosas que se
tienen bajo su guarda.
- Se debe responder cuando
las cosas que se tienen bajo
la guarda, lesionan a otros
- Unos casos de guarda se
regulan por la culpa, otros
por el riesgo.
 Alegar que el responsable directo, no es
responsable. Ej. Alegar que actuó bajo
causal de justificación, que no cometió
el hecho.
 Prueba de diligencia y cuidado: prueba
de ausencia de culpa. Desmonta la
presunción de culpa sobre el
responsable indirecto.
*
c. Bello: El código civil de Bello,
ha establecido 3 situaciones a
saber
i.
Actividad de los animales (23532354):
ARTICULO 2353. DAÑO CAUSADO
Alegar que fue diligente en la POR ANIMAL DOMESTICO. El dueño
de un animal es responsable de los
supervisión.
daños causados por el mismo animal,
aún después que se haya soltado o
“Pero cesará la responsabilidad de tales extraviado, salvo que la soltura, extravío
personas, si con la autoridad y el cuidado que su o daño no puede imputarse a culpa del
respectiva calidad les confiere y prescribe, no dueño o del dependiente, encargado de
la guarda o servicio del animal.
hubieren podido impedir el hecho.”
“pero no responderán si se probare o apareciere
que en tal ocasión los criados o sirvientes se
han comportado de un modo impropio, que
los amos no tenían medio de prever o impedir
empleando el cuidado ordinario y la autoridad
Lo que se dice del dueño se aplica a
toda persona que se sirva de un animal
ajeno; salva su acción contra el dueño si
el daño ha sobrevenido por una calidad
o vicio del animal, que el dueño, con
mediano cuidado o prudencia, debió
competente; en este caso recaerá toda conocer o prever, y de que no le dio
responsabilidad del daño sobre dichos criados o conocimiento.
sirvientes”
 Es una responsabilidad basada en
culpa.
* Excepción: le es prohibido alegar
 Puede alegarse ausencia de
ausencia de culpa en el supuesto en
culpa. En este caso no será
que el hecho cometido por el menor,
condenado.
sea atribuible a la mala educación que

La responsabilidad es extensiva a
hayan brindado los padres.
quien tiene su control, al
encargado de cuidarlo.
ARTICULO 2348. RESPONSABILIDAD DE
 El encargado tiene acción de
LOS
PADRES
POR
LOS
DAÑOS
reembolso frente al dueño si:
OCASIONADOS POR SUS HIJOS Los padres
serán siempre responsables del daño causado
 El daño se dio por un vicio o
por las culpas o los delitos cometidos por sus
calidad del animal, que el
hijos menores, y que conocidamente provengan
dueño pudo conocer y prever,
de mala educación o de hábitos viciosos que les
y que no le dio noticia.
han dejado adquirir.
ARTICULO 2354. DAÑO CAUSADO
3. El demandante debe probar que el POR ANIMAL FIERO. El daño causado
daño fue causado, mientras el por un animal fiero, de que no se reporta
supervisado debía estar “supervisado” utilidad para la guarda o servicio de un
predio, será siempre imputable al que lo
por el supervisor.
tenga; y si alegare que no le fue posible
evitar el daño, no será oído.
4. El responsable indirecto tiene un
derecho al reembolso de la
indemnización pagada: requisitos
 No puede alegar ausencia de
culpa quien tiene animal fiero,
del que no reporta utilidad.
1) Que el directo sea capaz de cometer
ii. Ruina edificios (2350- 2351)
hecho ilícito.
2) Que el directo no haya actuado bajo
 Omisión de las reparaciones
orden del indirecto.
necesarias para mantener la
3) Que el directo tenga bienes con que
edificación en buen estado:
responder.
∆ El reembolso no puede ser total
porque se le imputó responsabilidad
por culpa. También contribuyó al
hecho con su culpa
 El dueño del edificio tiene la
carga de mantener el buen
estado de la edificación
ARTICULO 2352. INDEMNIZACIÓN POR
REPARACIÓN DE LOS DAÑOS CAUSADOS
POR EL DEPENDIENTE. Las personas
obligadas a la reparación de los daños
causados por las que de ellas dependen,
tendrán derecho para ser indemnizadas sobre
los bienes de éstas, si los hubiere, y si el que
causó el daño lo hizo sin orden de la persona a
quien debía obediencia, y era capaz de
cometer delito o culpa, según el artículo 2346
ARTICULO 2346. RESPONSABILIDAD POR
DAÑOS CAUSADOS POR DEMENTES E
IMPÚBERES. Los menores de diez años y los
dementes no son capaces de cometer delito o
culpa; pero de los daños por ellos causados
serán responsables las personas a cuyo cargo
estén dichos menores o dementes, si a tales
personas pudieren imputárseles negligencia.
 Si la ruina acaece por caso
fortuito,
no
hay
responsabilidad
 La responsabilidad está basada
en la culpa.
 Si el edificio pertenece a varios,
en común y pro indiviso, se
dividirá
entre
ellos
la
indemnización, a prorrata de
sus cuotas de dominio.
 No se puede demandar
solidariamente.
Es
una
responsabilidad conjunta.
 ¿qué pasa con los edificios
sometidos bajo el régimen de la
propiedad horizontal?
5. La pretensión de resarcimiento contra  Responden los copropietarios
el responsable indirecto (3) y el directo
solidariamente.
(10),
prescriben
en
distintos  Cuando varios son responsables
momentos.
de un daño, se responde
solidariamente.
 La excepción de copropiedad del
 Evolución histórica:
2350, que hace la responsabilidad
conjunta, no es extensible a la
a. Sistema de la vindicta: venganza
propiedad horizontal.
generalizada, no se individualiza la
responsabilidad
 Precisiones
de
la
jurisprudencia:
b. Noxalidad/ Clasicismo romano:
- El esclavo no es persona, y el hijo
tiene una personalidad limitada.
- Del delito o el cuasidelito
cometido
por
estos,
es
responsable el jefe de familia
i.
ii.
No hay presunción de culpa.
Esta debe probarse
El artículo no aplica cuando
se trata de la construcción o
demolición de los edificios,
estos supuestos se regulan
- Abandono noxal: El jefe de familia
podía abandonar al hijo/ esclavo.
- Si circulaba a otra familia, con él
la obligación de responder.
c. Pothier: no sólo se obliga a la
indemnización quien ha cometido el
hecho, sino también quienes tienen
bajo su potestad al ofensor, cuando
el hecho ha sido cometido en su
defensa o cuando habiendo podido
prevenirlo, no lo hizo.
 Escenarios de supervisión: descritos en
los artículos 2347 y 2349.
iii.
por el 2356 (actividades
peligrosas)
988 y 991 C.C. consagran
acciones populares, los
vecinos tienen una carga
sustancial de que si hay un
edificio que amenaza ruina,
deben denunciarla. Los
vecinos que no han hecho
uso de esta acción popular,
no pueden solicitar la
reparación del daño, por
haber omitido la carga que
gravita sobre ellos.
ARTICULO 2350. RESPONSABILIDAD
POR EDIFICIO EN RUINA. El dueño de
un edificio es responsable de los daños
que ocasione su ruina, acaecida por
haber
omitido
las
reparaciones
ARTICULO 2347. RESPONSABILIDAD POR necesarias, o por haber faltado de otra
EL HECHO PROPIO Y DE LAS PERSONAS A manera al cuidado de un buen padre de
CARGO. Toda persona es responsable, no sólo familia.
de sus propias acciones para el efecto de
indemnizar el daño sino del hecho de aquellos No habrá responsabilidad si la ruina
acaeciere por caso fortuito, como
que estuvieren a su cuidado.
avenida, rayo o terremoto.
1. Siempre que exista una autorización
legal para que una persona supervise a
otra (2347):
i.
Relación paternofilial: los padres que Si el edificio perteneciere a dos o más
tienen a sus hijos bajo su custodia.
personas pro indiviso, se dividirá entre
ellas la indemnización, a prorrata de sus
cuotas de dominio.
“Así,
los
padres
son
responsables
solidariamente del hecho de los hijos menores
que habiten en la misma casa.”
ii.
Tutor y curador: cuando el tutor o
curador tiene bajo su custodia al
incapaz.
 El estado ruinoso proviene de
vicios de la construcción o de los
materiales (2351):
ARTICULO 2351. DAÑOS CAUSADOS
POR RUINA DE UN EDIFICIO CON
VICIO DE CONSTRUCCIÓN. Si el daño
causado por la ruina de un edificio
“Así, el tutor o curador es responsable de la proviniere de un vicio de construcción,
conducta del pupilo que vive bajo su tendrá lugar la responsabilidad prescrita
dependencia y cuidado.”
en la regla 3a. del artículo 2060
iii.
Educando- educador: el sujeto es
calificado. Se restringe a los directores de
colegio
*
“Así, los directores de colegios y escuelas
responden del hecho de los discípulos mientras iii.
están bajo su cuidado”
iv.
Artesanos- aprendices/ Empresario –
dependiente:
“y los artesanos y empresarios del hecho de sus
aprendices, o dependientes, en el mismo caso.”
(Hecho de estos mientras están bajo su
cuidado.)
 Eximente de responsabilidad:
“Pero cesará la responsabilidad de tales
personas, si con la autoridad y el cuidado que su
respectiva calidad les confiere y prescribe, no
hubieren podido impedir el hecho.”
El artículo 2060 regula el
incumplimiento
entre
el
contrato de obra para la
construcción de un edificio.
Caída de objetos situados (o
lanzados) en un lugar en lo alto:
 Tiene antecedente en un
cuasidelito romano.
 Daño contingente: situación en
la que están dados buena parte
de los supuestos para que el
daño se produzca.
 Si hay daño contingente, una
amenaza de que caiga un
objeto, el dueño del edificio o
su inquilino puede ser obligado
a removerlo.
2. Artículo 2349: inexequible.
ARTICULO 2349. DAÑOS CAUSADOS POR
LOS
TRABAJADORES. Los amos responderán del
daño causado por sus criados o sirvientes, con
ocasión de servicio prestado por éstos a
aquéllos; pero no responderán si se probare o
apareciere que en tal ocasión los criados o
sirvientes se han comportado de un modo
impropio, que los amos no tenían medio de
prever o impedir empleando el cuidado ordinario
y la autoridad competente; en este caso recaerá
toda
responsabilidad
del
daño
sobre
dichos criados o sirvientes.
ARTICULO 2355. RESPONSABILIDAD
POR COSA QUE CAE O SE ARROJA
DEL EDIFICIO. El daño causado por
una cosa que cae o se arroja de la parte
superior de un edificio, es imputable a
todas las personas que habitan la
misma parte del edificio, y la
indemnización se dividirá entre todas
ellas, a menos que se pruebe que el
hecho se debe a la culpa o mala
intención
de
alguna
persona
exclusivamente, en cuyo caso será
responsable ésta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte
NOTA.
Texto
subrayado
declarado de un edificio, o de otro paraje elevado,
INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional amenace caída o daño, podrá ser
mediante sentencia C 1235 de 2005.
obligado a removerla el dueño del
edificio o del sitio, o su inquilino, o la
persona a quien perteneciere la cosa, o
que se sirviere de ella, y cualquiera del
pueblo tendrá derecho para pedir la
remoción.

 Responsabilidad de las personas jurídicas:





Excepcional en el mundo antiguo.
Hoy en día son civilmente responsables.
Las personas jurídicas responden indirectamente.
Si el daño lo causa un directivo, la responsabilidad es directa. Si no, es indirecta.
ACTUALMENTE,
LAS
PERSONAS
SON
SIEMPRE
DIRECTAMENTE
RESPONSABLE INDEPENDIENTEMENTE DE QUIEN CAUSE LA LESIÓN.
 Junio 30/1992
CAUSALES DE JUSTIFICACIÓN Y EXONERACIÓN DEL HECHO
Plano axiológoco
El OJ tolera el hecho
cl. 90 #18- 63 piso 3
Exoneración
Actúan en el plano causal
a. Culpa de la víctima
b. Hecho de un tercero
c. Caso fortuito
d. Causa extraña