Ing. Alfredo J. Sosa CPN Gabriel R. Gómez El Concepto de Precios de Transferencia El Criterio de Vinculación El Principio de Plena Competencia El Análisis de Comparabilidad El Concepto de Precios de Transferencia El Criterio de Vinculación El Principio de Plena Competencia El Análisis de Comparabilidad El Concepto de Precios de Transferencia El Concepto de Precios de Transferencia Precio de Transferencia Interno Precio de Transferencia Local Precio de Transferencia Internacional El Concepto de Precios de Transferencia El Concepto de Precios de Transferencia Precio de Transferencia Interno Precio de Transferencia Local Precio de Transferencia Internacional El Concepto de Precio de Transferencia Acería S.A. El Concepto de Precio de Transferencia Mineral de Hierro Palanquilla o billet (0,1x0,1x12) Laminado Tubos con costura El Concepto de Precio de Transferencia La Cadena de Valor Fundición Costo Mineral + Costo Producción + Costos Ind. Fab. Productos laminados Costo Billet + Costo Producción + Costos Ind.Fab. Precios de Transferencia Acería S.A. Productos tubulares Costo Laminado + Costo Producción + Costos Ind.Fab. + Costos Comercialización El Concepto de Precio de Transferencia En los negocios, el Precio de Transferencia se define como: La cantidad cobrada por un segmento de una organización para un producto o servicio que suministra a otro segmento de la misma organización La razón económica para cobrar los precios de transferencia es poder evaluar el desempeño de los segmentos del negocio. Si existe un mercado abierto competitivo para los productos o servicios transferidos internamente, la mejor solución desde el punto de vista de la economía empresarial es utilizar dicho precio de mercado como un precio de transferencia. El precio de mercado puede derivarse de listas de precios publicadas para productos y servicios similares, o puede ser el precio cobrado por una entidad del grupo a sus clientes (no relacionados). El Concepto de Precio de Transferencia La Cadena de Valor Productos laminados Fundición Precio Mercado $500 Costo Mineral $500 Costo $400 Precio Mercado 1000 Costo Billet $900 Costo Prod. $400 Productos tubulares Costo Lam. $1.500 Costo Prod. $1.000 Precio Mercado 1500 Precios de Transferencia Interno Acería S.A. Precio Mercado $3.000 Costo Total $2.500 El Concepto de Precios de Transferencia El Concepto de Precio de Transferencia Precio de Transferencia Interno Precio de Transferencia Local Precio de Transferencia Internacional El Concepto de Precio de Transferencia Precios de Transferencia Locales - Única jurisdicción tributaria Acería S.A. Fundición S.A. Productos Laminados S.A. Productos Tubulares S.A. El Concepto de Precios de Transferencia El Concepto de Precio de Transferencia Precio de Transferencia Interno Precio de Transferencia Local Precio de Transferencia Internacional El Concepto de Precio de Transferencia Grupo Multinacional Acería Inc. El Concepto de Precio de Transferencia Precios de Transferencia Internacionales - Varias Jurisdicciones Tributarias Acería Inc. Fundición S.A. Productos Laminados S.A. de C.V. Productos Tubulares B.V. El Concepto de Precio de Transferencia Valor de Mercado $460 Valor de Compra $500 Acería Inc. Tasa Activa Mercado 9% Tasa Pactada 15% Tasa Activa Mercado 20% Tasa Pactada 35% Fundición S.A. Productos Tubulares B.V. Productos Laminados S.A. de C.V. Valor de Mercado $1.500 Precio de Transferencia $1.500 Valor de Mercado $1.000 Precio de Transferencia $900 Valor de Mercado $3.000 Valor de Venta $3.500 El Concepto de Precio de Transferencia ¿Qué es un Precio de Transferencia? Es el precio pactado en transaccciones de bienes y/o servicios entre entidades vinculadas (empresas asociadas) que PUEDE o NO encontrarse establecido a valor de mercado. ¿Cuál es su importancia para las AT? Los Precios de Transferencia facilitan el desarrollo de esquemas de elusión nocivos, favoreciendo la erosión de la base imponible de una jurisdicción y el traslado de beneficios hacia otra. El Concepto de Precios de Transferencia El Criterio de Vinculación El Principio de Plena Competencia El Análisis de Comparabilidad El Criterio de Vinculación La regulación de Precios de Transferencia puede parecer un tema relativamente nuevo para la región, no obstante el primer intento por regularlos aparece en Gran Bretaña en 1915, mediante la emisión de la Finance Act, en el marco de la Primera Guerra Mundial… El Criterio de Vinculación “Cuando una persona no residente no británica, o una firma no británica, hindú, o de un dominio o colonia, o sucursales de ésta última, lleve a cabo negocios con una persona residente, y los fiscalizadores que están realizando la determinación aprecian, dada la estrecha vinculación entre el residente y el no residente, y el ejercicio de control substancial por el no residente sobre el residente, que el desarrollo de los negocios entre tales personas puede ser acordado, y es por lo tanto acordado, de manera tal que la actividad realizada por el residente, en el marco de esta vinculación con el no residente, haga que el residente o bien no genere ganancias o genere menores a las ordinarias esperables para ese negocio, la persona no residente será sujeta al impuesto a la renta en nombre de la persona residente como si la persona residente fuera un agente de la persona no residente” El Criterio de Vinculación El Finance Act del Reino Unido de 1915 regla los precios de transferencia bajo el enfoque del control que se origina de una vinculación estrecha entre dos compañías. Control existente por la tenencia de acciones, la posesión de derecho de voto o por cualquier poder conferido por los estatutos de sociedad o documentos similares. El Criterio de Vinculación La regulación de Precios de Transferencia de la Finance Act, fue seguida por Estados Unidos en 1917 con su War Revenue Act, otorgando al Comisionado de Impuestos Internos la autoridad para asignar ingresos y deducciones entre entidades afiliadas. Posteriormente la Ley de Impuestos de 1928 amplió significativamente este poder de reasignación para determinar la verdadera responsabilidad fiscal de las entidades. El Criterio de Vinculación Aunque en otros artículos de derecho de los Estados Unidos el control se basaba exclusivamente en una relación de derecho o de jure, a los fines de los precios de transferencia, el control incluía todas las formas de control, incluido el control de hecho o de facto, ya sea este ejercitado o ejercitable. Los dos enfoques, de jure y de facto o US y UK approaches, sirvieron de base para los documentos elaborados por la Liga de Naciones desde 1923, y para organizaciones posteriores a su disolución los cuales fueron predecesores del actual art. 9 del Modelo de Convenio de Doble Imposición de la OCDE El Criterio de Vinculación Art. 9 del Modelo de Convenio de la OCDE EMPRESAS ASOCIADAS Cuando: A C 1. Una empresa de un Estado Contratante participe directa o indirectamente en la dirección, el control o el capital de una empresa del otro Estado Contratante; o 2. Las mismas personas participen directa o indirectamente en la dirección, el control o el capital de una empresa de un Estado Contratante y de una empresa del otro Estado Contratante. B D A B C El Criterio de Vinculación D Art. 9 del Modelo de Convenio de la OCDE EMPRESAS ASOCIADAS – PRINCIPIO DE PLENA COMPETENCIA En uno y otro caso… A B C SI las dos empresas se encuentran, en sus relaciones comerciales o financieras, unidas por condiciones aceptadas o impuestas que difieran de las que serían acordadas por empresas independientes, la renta que habría sido obtenida por una de las empresas de no existir estas condiciones, puede ser incluida por un Estado Contratante en las utilidades de esta empresa y sometida a imposición en consecuencia. El Criterio de Vinculación Resolución Técnica N° 21 (FACPE, 2006) Existe CONTROL cuando: a) b) La empresa inversora posee una participación por cualquier título que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las asambleas ordinarias. (art. 33 inc.1 de la Ley de Sociedades). 50% de los votos de forma directa o indirecta La empresa posee la mitad o menos de los votos necesarios para formar la voluntad social pero, en virtud de acuerdos escritos con otros accionistas, tiene el poder sobre la mayoría para: • • Definir y dirigir las políticas operativas y financieras de la emisora Nombrar o revocar a la mayoría de los miembros del Directorio El Criterio de Vinculación Resolución Técnica N° 21 (FACPE, 2006) Existe INFLUENCIA SIGNIFICATIVA cuando: • Es el poder de intervenir en las decisiones de políticas operativas y financieras de una empresa, sin llegar a controlarlas. • Se presume que la empresa inversora ejerce influencia significativa si posee, directa o indirectamente a través de sus controladas, el 20% ó más de los derechos de voto de la empresa emisora, salvo que la empresa inversora pueda demostrar claramente la inexistencia de tal influencia. El Criterio de Vinculación Prof. Ramon Dwarkasing - Universidad de Maastricht - Holanda Relación de control cubierta por el Derecho Societario (de jure) Participación en las decisiones y/o gestión de las operaciones legalmente establecidos Relación de control basada en su realidad, no su forma o modo (de facto) Vinculados por el mismo interes. Existe un diseño o un plan común que facilita el intercambio arbitrario de ingresos o deducciones entre las entidades. (Cesión de intangibles y/o procesos productivos) Relación basadas en reglas antielusión y antievasión Descripción detallada de situaciones de vinculación. Paraísos Fiscales. Posición dominante. Join ventures Agentes o distribuidores exclusivos. Dependencia Comercial El Criterio de Vinculación CASO PRACTICO El Criterio de Vinculación Una empresa india especializada en el desarrollo de software posee un cliente en Holanda (empresa) quien genera el 90% de la facturación del desarrollador indio. El cliente holandés es capaz de imponer el precio de los desarrollos de software. El desarrollador de software indio es tan sólo capaz de cobrar el precio con un margen de 1% que es muy bajo comparado a sus competidores indios que, por ejemplo, aplican un margen de beneficio promedio de 6%. De acuerdo con la ley de precios de transferencia de la India, si las mercancías o artículos fabricados o procesados por una empresa, se venden a otra empresa en el extranjero o a personas determinadas por la otra empresa, y los precios y otras condiciones relacionadas con el mismo se encuentran influidos por esta otra empresa, se considerará que las dos empresas son empresas asociadas. Las autoridades tributarias indias consideran que el desarrollador de software indio y su cliente holandés están asociados. El Criterio de Vinculación La Administración Tributaria India podrá ajustar los precios y gravar una ganancia no realizada, es decir, la diferencia entre el resultado real y un resultado basado en los precios derivados de otros desarrolladores de software en la India. Holanda no considera que las empresas estén asociadas ya que aplican un concepto estrecho de empresas asociadas que no incluye el "control de facto" como criterio de asociación. Aunque ambas empresas no están relacionadas y los precios son el resultado de negociaciones de mercado abierto, el principio de independencia es aplicado por las autoridades tributarias indias debido a su concepto interno de empresas asociadas. Como resultado, la empresa india tiene que pagar impuestos sobre los beneficios que no se han hecho, enfrentándose a los requisitos de documentación y otros específicos sobre el cumplimiento de precios de transferencia y, además, se enfrenta a una multa por no aplicar los precios "correctos”. El Criterio de Vinculación El Concepto de Vinculación de la Administración Tributaria Argentina antes de la Reforma Ley de Ganancias Sociedades Art.15.1 Una sociedad, un fideicomiso, o un establecimiento, y personas u otro tipo de entidades o establecimientos ubicados en el exterior con quienes aquellos realicen transacciones, se encuentren sujetas de manera directa o indirecta a la dirección o control de las mismas personas físicas o jurídicas o éstas, sea por su participación en el capital, su grado de acreencias, sus influencias funcionales, o de cualquier otra índole, contractuales o no, tengan poder de decisión para orientar o definir la lo las actividades de las mencionadas sociedades, establecimientos u otro tipo de entidades. El Criterio de Vinculación RG 1122/01 menciona taxativamente los sujetos pasibles a ser considerados “vinculados”... Criterio SOCIETARIO a) Un sujeto posea la totalidad o parte mayoritaria del capital de otro. b) Dos o más sujetos tengan alternativamente: 1. Un sujeto en común como poseedor total o mayoritario de sus capitales. 2. Un sujeto en común que posea participación total o mayoritaria en el capital de uno o más sujetos e influencia significativa en uno o más de los otros sujetos. 3. Un sujeto en común que posea influencia significativa sobre ellos simultáneamente. El Criterio de Vinculación Criterio ECONOMICO o FUNCIONAL. Poder de decisión para orientar las actividades (distribuidor exclusivo, licencia tecnológica) e) Un sujeto goce de exclusividad como agente, distribuidor o concesionario para la compraventa de bienes, servicios o derechos, por parte de otro. f) Un sujeto provea a otro la propiedad tecnológica o conocimiento técnico que constituya la base de sus actividades, sobre las cuales este último conduce sus negocios. j) Un sujeto desarrolle una actividad de importancia sólo con relación a otro, o su existencia se justifique únicamente en relación con otro, verificándose situaciones tales como relaciones de único proveedor o único cliente, entre otras. n) Existan acuerdos, circunstancias o situaciones por las que se otorgue la dirección a un sujeto cuya participación en el capital social sea minoritaria. El Criterio de Vinculación Criterio EXTENSIVO. Si bien no lo contempla la OCDE, en nuestro país, se equiparan todas las operaciones realizadas con empresas ubicadas en jurisdicciones de baja o nula tributación con las transacciones realizadas entre vinculadas. Las mismas, se encuentran indicadas en el Decreto Reglamentario de la LIG. IMPORTANTE. A partir de 2014 (DR 589/13), el se da de baja la lista de países de baja o nula tributación y aparece el nuevo concepto de País Cooperante. El Criterio de Vinculación CASO AKAPOL El Criterio de Vinculación El Concepto de Vinculación de la Administración Tributaria Argentina antes de la Reforma Art.15.1 Una sociedad, un fideicomiso, o un establecimiento, y personas u otro tipo de entidades o establecimientos con quien aquel realice transacciones, se encuentren sujetas de manera directa o indirecta a la dirección o control de las mismas personas HUMANAS o jurídicas o éstas, sea por su participación en el capital, su grado de acreencias, sus influencias funcionales, o de cualquier otra índole, contractuales o no, tengan poder de decisión para orientar o definir la lo las actividades de las mencionadas sociedades, establecimientos u otro tipo de entidades. La reglamentación podrá establecer los supuestos de vinculación a los que alude el párrafo precedente. El Criterio de Vinculación El Concepto de Vinculación de la Administración Tributaria Argentina antes de la Reforma Art.15.2 Jurisdicciones no cooperantes (PEN) Se trata de países, dominios, jurisdicciones, territorios, estados asociados y regímenes tributarios que suscribieron y/o han iniciado el proceso de negociación o de ratificación de un convenio de doble imposición o acuerdo de intercambio de información. http://www.afip.gob.ar/jurisdiccionesCooperantes/#ver por art. 7° del Decreto N° 279/2018 B.O. 9/4/2018 se establece que hasta tanto se reglamente el segundo artículo sin número agregado a continuación del artículo 15 de la Ley de Impuesto a las Ganancias, texto ordenado en 1997 y sus modificaciones, para determinar si una jurisdicción es “cooperante” se verificará si está incluida en el listado vigente publicado por la ADMINISTRACIÓN FEDERAL DE INGRESOS PÚBLICOS en el marco del Decreto N° 589 del 27 de mayo de 2013. Vigencia: el día siguiente al de su publicación en el Boletín Oficial) El Criterio de Vinculación El Concepto de Vinculación de la Administración Tributaria Argentina antes de la Reforma Art.15.3 Jurisdicciones de baja o nula tributación (60%) Para definirá las jurisdicciones de baja o nula tributación, se establece una regla: Si la tasa máxima aplicable a las rentas empresarias es menor a un 60% de la alícuota del Impuesto a las Ganancias vigente en la Argentina (25%, 30% o 35% según el momento), entonces es paraíso fiscal y deben probarse esas transacciones. Se entiende que la reglamentación se ocupará de publicar, en este sentido, otro listado dinámico sobre aquellas jurisdicciones o países que cumplan esta regla y sean consideradas de baja o nula tributación. Por un lado, una jurisdicción puede tener una alícuota mayor a la regla del 60% pero establecer una alícuota menor especial para una industria, provincia, región, etc. Esta situación debería quedar incluida dentro de los "regímenes tributarios especiales" que según la letra de la reforma son susceptibles de calificar como paraísos fiscales. El Concepto de Precios de Transferencia El Criterio de Vinculación El Principio de Plena Competencia El Análisis de Comparabilidad El Principio de Plena Competencia En 1872, en los tribunales de los Estados Unidos se proporcionaron las primeras descripciones del principio arm’s length en base a la doctrina de la influencia indebida. La definición de influencia indebida data de 1872 y está codificada en el Código Civil de California § 1575 con respecto a los contratos: (1) en el uso, por uno en quien la confianza es reposada por otro, o que posee una autoridad real o aparente sobre él, y que ejerce tal confianza o autoridad con el fin de obtener una ventaja injusta sobre él; (2) al tomar una ventaja injusta de la debilidad de la mente de otra persona; o, (3) al tomar una ventaja brutalmente opresiva e injusta de las necesidades o angustia de otro La doctrina del derecho de usos y costumbres de la Influencia Indebida tiene unos 400 años; Deriva de un caso en el tribunal inglés que involucra a Sir Francis Bacon (el canciller Bacon encontró que una mujer casada que "trabajó en la sencillez y debilidad" de un anciano había utilizado una influencia indebida para inducirlo a darle un título de tierra y dejarle una gran finca) El Principio de Plena Competencia El principio arm’s length fue introducido en los primeros reportes de la Liga de Naciones como resultado del principio de contabilidad separada. El principio de contabilidad separada se introdujo para la asignación de la base imponible de los establecimientos permanentes que en ese momento incluían sucursales y filiales. Ambos principios se transformaron en los fundamentos de los articulos 7 (en lo relativo a la tributación de establecimientos permanentes) y 9 (Empresas Asociadas) El Principio de Plena Competencia Según la OCDE y las Naciones Unidas, la fijación de precios de transferencia en condiciones de plena competencia (bajo el principio arm’s length) ha sido la norma internacional para la asignación de los ingresos imponibles a los miembros de las empresas multinacionales y de los establecimientos permanentes durante muchos años. El principio arm’s length exige que las empresas asociadas se traten como si fueran empresas independientes. El concepto de empresas asociadas es esencial para la aplicación del principio de plena competencia. El Principio de Plena Competencia Cuando las empresas están asociadas, sólo entonces puede aplicarse el principio de plena competencia si los precios entre las empresas no son arm’s lenth. Por el contrario, se puede concluir que si las empresas no están asociadas, los precios y las transacciones reflejan una situación de mercado abierto que es "automáticamente" independiente. Por lo tanto, el concepto de empresas asociadas puede considerarse como "el desencadenante“ para la aplicación del principio arm’s length. Si el concepto de empresas asociadas es relativamente amplio, abarcará más empresas y, en consecuencia, el principio de plena competencia será aplicable a las transacciones entre esas empresas. El Principio de Plena Competencia Principio arm’s length: Norma internacional que debe utilizarse para determinar los precios de transferencia con fines fiscales, tal como lo han acordado los países miembros de la OCDE. Dicha norma se enuncia en el artículo 9 del Modelo de Convenio Tributario de la OCDE de la siguiente forma: “Cuando las dos empresas estén, en sus relaciones comerciales o financieras, unidas por condiciones aceptadas o impuestas que difieran de las que serían acordadas por empresas independientes, los beneficios que habrían sido obtenidos por una de las empresas de no existir dichas condiciones, y que de hecho no se han realizado a causa de las mismas, podrán incluirse en los beneficios de esa empresa y someterse a imposición en consecuencia”. El Concepto de Precios de Transferencia El Criterio de Vinculación El Principio de Plena Competencia El Análisis de Comparabilidad Análisis de Comparabilidad Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: •La identificación de las relaciones comerciales o financieras. •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. •Pérdidas. •El efecto de las políticas de gobierno. •Utilización del Valor de Aduana. •Ahorros de localización y otras características del mercado local. •Equipos de trabajo integrados. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. Análisis de Comparabilidad Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: •La identificación de las relaciones comerciales o financieras. •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. Es el proceso de definir con precisión la operación controlada e implica establecer las •Pérdidas. características inherentes de la transacción. • Las Características de los Productos o Servicios •El efecto de las políticas de gobierno. • El Análisis Funcional • Los Términos (condiciones) Contractuales •Utilización del Valor de Aduana. • Las Circunstancias Económicas •Ahorros de localización y otras características del mercado local. • Las Estrategias de Negocio •Equipos de trabajo integrados. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. Análisis de Comparabilidad Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: La real intención de la transacción objeto del •La identificación de las relaciones comerciales o financieras. •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. •Pérdidas. •El efecto de las políticas de gobierno. •Utilización del Valor de Aduana. análisis, deberá ser deducida de los contratos escritos y la conducta de las partes intervinientes. Las condiciones formales aceptadas en los contratos deberán ser aclaradas y complementadas por el Análisis de Conducta de las partes intervinientes y las características económicamente relevantes de la transacción. •Ahorros de localización y otras características del mercado local.Ante una transacción irracional se recomienda •Equipos de trabajo integrados. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. recaracterizar la operación para gravar la transacción de acuerdo al negocio realmente ejecutado. Análisis de Comparabilidad Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: La real intención de la transacción objeto del Una empresa •La identificación de comerciales o financieras. adquierelas unrelaciones seguro de una aseguradora vinculada cuya prima •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. anual cubre determinado evento el •Pérdidas. cual posee un riesgo tan alto que asegurado una entidad •El efectono desería las políticas depor gobierno. independiente del sector. •Utilización del Valor de Aduana. análisis, deberá ser deducida de los contratos escritos y la conducta de las partes intervinientes. Las condiciones formales aceptadas en los contratos deberán ser aclaradas y complementadas por el Análisis de Conducta de las partes intervinientes y las características económicamente relevantes de la transacción. •Ahorros de localización y otras características del mercado local.Ante una transacción irracional se recomienda •Equipos de trabajo integrados. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. recaracterizar la operación para gravar la transacción de acuerdo al negocio realmente ejecutado. Análisis de Comparabilidad Las grandes Guía para la identificación de operaciones independientesinversiones comparables según las en investigación y Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la en OCDE: desarrollo La real intención deproductos la transacción objeto del biotecnológicos, pueden producir Una empresa análisis, deberá ser deducida de los contratos •La identificación de las relaciones comerciales o financieras. escritos erogaciones y la conducta de las partes grandes y contar con adquiere un seguro de una intervinientes. baja o nula rentabilidad por aseguradora vinculada cuya prima •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. largos periodos de tiempo. anual cubre determinado evento el Las condiciones formales aceptadas en los •Pérdidas. cual posee un riesgo tan alto que contratos deberán ser aclaradas y asegurado una entidad complementadas por el Análisis de Conducta de •El efectono desería las políticas depor gobierno. independiente del sector. las partes intervinientes y las características •Utilización del Valor de Aduana. económicamente relevantes de la transacción. •Ahorros de localización y otras características del mercado local.Ante una transacción irracional se recomienda •Equipos de trabajo integrados. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. recaracterizar la operación para gravar la transacción de acuerdo al negocio realmente ejecutado. Análisis de Comparabilidad Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: •La identificación de las relaciones comerciales o financieras. •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. Una empresa independiente no estaría dispuesta a tolerar las pérdidas que se mantengan indefinidamente. •Pérdidas. •El efecto de las políticas de gobierno. Si una estrategia de precios marginales continúa más allá de un plazo razonable, de tal forma que las pérdidas persisten •Utilización del Valor de Aduana. por un período más extenso del que afrontarían empresas •Ahorros de localización y otras características independientes del mercado local. con transacciones comparables, las Administraciones Tributarias deberían considerar la •Equipos de trabajo integrados. realización de un ajuste de los Precios de Transferencia. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. Análisis de Comparabilidad Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: •La identificación de las relaciones comerciales o financieras. •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. • El control de precios (incluso los recortes de precios) • Los controles de tasas de interés • Los controles sobre los pagos por los servicios o los •El efecto de las políticas de gobierno. gastos de gestión • Los controles sobre el pago de las regalías •Utilización del Valor de Aduana. • Los subsidios a determinados sectores •Ahorros de localización y otras características del mercado local. • El Control de cambios • Los derechos antidumping •Equipos de trabajo integrados. • Barreras arancelarias aduaneras •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. •Pérdidas. Análisis de Comparabilidad Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: •La identificación de las relaciones comerciales o financieras. •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. Por las características temporales de la •Pérdidas. determinación del precio de la transacción, las autoridades aduaneras poseen la información •El efecto de las políticas de gobierno. actual, que puede ser relevante para el •Utilización del Valor de Aduana. análisis de los precios de transferencia, mientras •Ahorros de localización y otras características delque mercado local. las autoridades fiscales pueden obtener documentación detallada sobre las circunstancias •Equipos de trabajo integrados. de la transacción. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. Análisis de Comparabilidad • La disponibilidad relativa de la infraestructura local del país (energía, telecomunicaciones, autopistas, acceso a agua potable, etc.) Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las • La disponibilidad relativa de un grupo de trabajadores capacitados o Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: educados • Larelaciones proximidadcomerciales a los mercados rentables •La identificación de las o financieras. • Las preferencias de los consumidores. •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. • La capacidad de compra de los hogares o familias. • La expansión o contracción de la economía. •Pérdidas. • El grado de competencia en el mercado. •El efecto de las políticas de factores gobierno. • Otros similares •Utilización del Valor de Aduana. •Ahorros de localización y otras características del mercado local. •Equipos de trabajo integrados. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. Análisis de Comparabilidad Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: La existencia de un cuerpo de empleados altamente calificados y/o experimentados •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. puede ser un problema en el momento de •Pérdidas. plantear la comparabilidad bajo el principio de plena competencia cuando las •El efecto de las políticas de gobierno. transacciones evidencian distintos niveles •Utilización del Valor de Aduana. de eficiencia. •La identificación de las relaciones comerciales o financieras. •Ahorros de localización y otras características del mercado local. •Equipos de trabajo integrados. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. Análisis de Comparabilidad Guía para la identificación de operaciones independientes comparables según las Acciones BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) propuestas por la OCDE: • El resultado de poder adquisitivo combinado o las •La identificación de las relaciones comerciales o economías financieras. de escala. • Los sistemas combinados e integrados •Aceptación de las operaciones realmente efectuadas. informáticos y de comunicación. •Pérdidas. • El manejo integrado. •El efecto de las políticas de gobierno. • La eliminación de la duplicación. • El aumento de la capacidad de endeudamiento, y •Utilización del Valor de Aduana. factores similares. •Ahorros de localización y otras características delnumerosos mercado local. •Equipos de trabajo integrados. •Sinergias de los grupos de Empresas Multisectoriales. Análisis de Comparabilidad Características de los bienes o servicios Transacciones Potencialmente Comparables Análisis funcional Términos contractuales Circunstancias económicas Análisis de Comparabilidad Características de la Transacción Vinculada Estrategias comerciales Transacción Comparable LOS LITIGIOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA Ing. Alfredo J. Sosa CPN Gabriel A. Gómez Los Litigios en Precios de Transferencia La situación en la Argentina El Fallo Akapol El Fallo Aventis Pharma El Fallo Boerhinger Ingelheim Los Litigios en Precios de Transferencia La situación en la Argentina El Fallo Akapol El Fallo Aventis Pharma El Fallo Boerhinger Ingelheim L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a DOS GRANDES OLAS RECIENTES DE CONTROVERSIA EN ARGENTINA En los últimos 60 años hubo dos grandes olas de litigios sobre precios de transferencia en Argentina: 1. La primera ola comienza en 1960 y se extiende hasta 1978. • Rasgo distintivo: Principio de la Realidad Económica • Ejemplo: Refinerías de Maíz (deducción de regalías) 2. La segunda ola comenzó en 2001 y se extiende hasta la actualidad. La segunda ola de auditorias y litigios en Argentina comenzó al poco tiempo de vigencia de la norma de documentación actual (RG 1122) Principales grupos de industrias: • Agro-exportadora (Nidera, Toepfer, Molinos, Oleaginosa Moreno, Vicentín) • Automotriz (Volkswagen, DaimlerChrysler, Toyota) • Farmacéutica (Bago, Aventis Pharma, Boehringer Ingelheim) • Otras industrias (Akapol, Nobleza Picardo, YPF) L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Una forma de ilustrar la complejidad del tema y lo costoso del proceso de controversia es cuantificar el tiempo que lleva resolver estos litigios. El cual se estima en aprox. 12 años... Caso / Contribuyente Ejercicio Plazo en meses Laboratorios Bagó Ericcson Daymler Chrysler Volkswagen 1 Volkswagen 2 Aventis Pharma Nobleza Picardo Toepfer Toyota Boehringer Ingelheim 1998 1996/1997 1998 1998 1999 2000 1999 1999 1999 1999 106 139 140 143 138 147 138 138 188 159 Promedio 144 meses L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA • Causas posibles: • Existencia de transacciones internaciones internacionales, en una etapa inicial, que no se ajustaban al principio arm’s length y que fueron detectadas por la AFIP • Desconfianza y desconocimiento de las autoridades fiscales Argentinas, en una etapa inicial, sobre las operaciones internacionales y el correcto funcionamiento de los principios internacionales de precios de transferencia • Falta de claridad y precisión en aspectos importantes de las normas y las reglas de precios de transferencia locales • Ausencia de un marco institucional de negociación previa entre contribuyentes y autoridades fiscales, como por ejemplo un régimen de Acuerdos de Precios Anticipados • La mayoría de los precedentes en esta materia que surgen del TFN e instancias superiores son pro-contribuyente (Gonzalo Cerone: 80%) Los Litigios en Precios de Transferencia La situación en la Argentina El Fallo Akapol El Fallo Aventis Pharma El Fallo Boerhinger Ingelheim L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Akapol S.A.C.I.F.I.A. (Fallo CSJN, febrero de 2016) Hechos: Akapol firmó contratos con Brisol (Panamá) y Detrilux (Uruguay), quienes realizarían sus exportaciones (exceptuando países limítrofes y Costa Rica). La AFIP constató la suscripción de un convenio con la firma Brisol S.A., con domicilio en la Ciudad de Panamá. En julio de 2000 en la Ciudad de Montevideo, Akapol S.A. suscribió un convenio con Detrilux S.A. (Uruguay), por el cual ésta asumiría las tareas correspondientes a Brisol S.A., quién habría derivado así las obligaciones asumidas con anterioridad. Dicho convenio determinó que Akapol S.A. canalizaría, con carácter exclusivo, la exportación de toda su línea de productos a través de dichas empresas. La Administración consideró a las empresas vinculadas. L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Akapol S.A.C.I.F.I.A. (Fallo CSJN, febrero de 2016) Hechos: Akapol vendió a precios notablemente menores a Brisol S.A. y/o Detrilux S.A., que al resto de los clientes del exterior a quienes vendiera “directamente”. Se aplicó el art. 15 de la L.I.G., calculándose las diferencias existentes con los precios comparables entre partes independientes. Se efectuó un análisis transaccional. recalculándose los valores de las exportaciones facturadas a Brisol S.A. y Detrilux S.A., aplicando los valores unitarios comparables internos. L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Akapol S.A.C.I.F.I.A. (Fallo CSJN, febrero de 2016) Fundamentos de la Vinculación: La fiscalización constató que existen por los menos cuatro supuestos que reflejan la existencia de la vinculación. El e) “Un sujeto goce de exclusividad como agente, distribuidor o concesionario para la compraventa de bienes, servicios o derechos, por parte de otro”. Detrilux asumió las tareas a cargo de BRISOL, al ocuparse de las exportaciones de AKAPOL en forma exclusiva, con excepción de los países limítrofes. Es decir que Detrilux, asumió el rol de agente a través del cual la inspeccionada canalizó sus exportaciones. El h) “Un sujeto acuerde con otro cláusulas contractuales que asumen el carácter de preferenciales en relación con las otorgadas a terceros en similares circunstancias, tales como descuentos por volúmenes negociados, financiación de las operaciones o entrega en consignación, entre otras.” ha motivado el ajuste que se propone, la notoria diferencia de precios pactados entre Detrilux y el resto de las operaciones de exportación realizadas por la inspeccionada. L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Akapol S.A.C.I.F.I.A. (Fallo CSJN, febrero de 2016) Fundamentos de la Vinculación: La fiscalización constató que existen por los menos cuatro supuestos que reflejan la existencia de la vinculación. El L), “Un sujeto se haga cargo de las pérdidas o gastos de otro”. En el convenio celebrado por la inspeccionada con Detrilux, prevé asesoramientos por parte de Akapol, a los clientes de su clienta, siendo expuesto en el punto 5 de dicho convenio que “Los gastos que se originen en AKAPOL por el asesoramiento que brinde serán soportados en principio por ésta;…”. Resulta claro que la inspeccionada aceptó hacerse cargo de gastos que no le corresponderían, ya que se encuentran vinculados con los supuestos clientes de Detrilux, y no clientes directos de AKAPOL. El f) “Un sujeto provea a otro la propiedad tecnológica o conocimiento técnico que constituya la base de sus actividades, sobre las cuales este ultimo conduce sus negocios….”. En el convenio se establece que: “DETRILUX desea servirse de la experiencia de AKAPOL para sí y para su clientes en aspectos tales como pautas publicitarias, sistemas de ventas, políticas de stock y otros aspectos para sí optimizar las ventas; AKAPOL, está dispuesta a otorgar el asesoramiento requerido;”. La actividad fundamental de Detrilux fue la “reventa”, comercializando en el mismo estado los productos exportados por la inspeccionada, existe dependencia que el supuesto cliente Detrilux tuvo de los conocimientos propios de la rubrada. L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Akapol S.A.C.I.F.I.A. (Fallo CSJN, febrero de 2016) Criterio del TFN: El TFN dijo que el acuerdo que unió a Akapol SA con Detrilux SA implicaba un contrato de distribución comercial simple, en detrimento de la posición del fisco, que entiende por verificada la existencia de vinculación funcional según la Resolución General (AFIP) 1122. El TFN entiende que dicho contrato no determina, por sí solo, una vinculación económica que revele la sujeción a la dirección y/o el control de una sociedad sobre la otra, tal como lo exige la ley del tributo. El TFN entendió que un simple acuerdo comercial de distribución exclusiva no puede configurar, por sí solo, la vinculación económica que revele la sujeción de manera directa o indirecta a la dirección o control de las mismas personas físicas o jurídicas, ni el poder de decisión para orientar o definir la o las actividades del otro, tal como lo requiere la ley. L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Akapol S.A.C.I.F.I.A. (Fallo CSJN, febrero de 2016) Posición del Fisco en relación al fallo del TFN: El Fisco consideró que el TFN se equivocó el a quo al considerarlo un simple acuerdo comercial, dado que este convenio estuvo vigente por un tiempo prolongado (diez años aproximadamente), porque además involucraba productos de Akapol S.A. que eran comercializados por Detrilux S.A. a todos los países del mundo con excepción de los limítrofes y Costa Rica, y sobre los cuales tenía la exclusividad. Agregó que para el legislador la mera existencia de un contrato de distribución exclusiva, como el aquí analizado, devenga indubitablemente en vinculación entre las partes conforme a la norma citada anteriormente, en función del criterio muy amplio de vinculación económica, que va más allá de la simple vinculación accionaria. L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Akapol S.A.C.I.F.I.A. (Fallo CSJN, febrero de 2016) Conclusiones de la Corte Suprema de Justicia de la Nación: La CSJN no observa con nitidez que el organismo fiscal haya logrado demostrar la vinculación económica entre la firma actora y Detrilux S.A., en el sentido de que no forma convicción acerca de que las cláusulas contractuales que señala en su escrito recursivo, impliquen una reciprocidad en materia de poder de decisión en la orientación y/o definición de las actividades entre ambas sociedades. Esto surge con claridad, a poco que se repare en que si bien Akapol S.A. debía –porque así se ha obligado– comercializar sus productos cuando se trata de países no limítrofes en forma exclusiva con Detrilux S.A., ésta no se encuentra – en razón del mismo convenio– impedida de realizar diversas operaciones comerciales. Es decir, la exclusividad es de Akapol S.A. hacia Detrilux S.A. y no a la inversa, lo que impide caracterizar a la primera como controlante de la segunda. L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Akapol S.A.C.I.F.I.A. (Fallo CSJN, febrero de 2016) Conclusiones de la Corte Suprema de Justicia de la Nación: En tal sentido el a quo, que si bien se habría llegado a cierta identidad de intereses entre las citadas empresas con motivo de la distribución exclusiva de productos, ello no resulta suficiente para demostrar la conjunción económica, toda vez que no se ha demostrado, por ejemplo, la titularidad por parte de una de dichas empresas de una porción significativa del patrimonio de la otra, o la identidad entre los componentes de ambas firmas respecto al reparto de utilidades o dirección del negocio, etc. L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Akapol S.A.C.I.F.I.A. (Fallo CSJN, febrero de 2016) Conclusiones: Los fallos analizados requieren un debate a los fines de determinar la medida en: •Que el criterio de vinculación de la AFIP (RG 1122) trasciende el expuesto en la Ley de Ganancias, y por lo cual fue considerado inválido. •Que la identidad de intereses no perfeccionaría una vinculación económica. •Que la vinculación debería revelar una situación de sujeción y control. •Que el concepto de vinculación se encontraría ligado a la definición de control. El Criterio de Vinculación Volver Los Litigios en Precios de Transferencia La situación en la Argentina El Fallo Akapol El Fallo Aventis Pharma El Fallo Boerhinger Ingelheim L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Aventis Pharma S.A. (Fallo TFN Sala D, febrero de 2010) Hechos: • Laboratorio con actividades de importación para venta en el mercado local • Ejercicio fiscal 2000 (se rige por la RG 702/99 y por la RG 1122/01) • Fallo a favor del contribuyente – confirmado a nivel Cámara Aspectos controvertidos: • Ajuste PAMI sobre notas de crédito por descuentos “tradicionales” (AVENTIS) • Contabilización de “reintegro de I&D” como ingreso operativo , no se probó liberalidad o apocrificidad (AVENTIS) • Selección de comparable por pérdidas operativas recurrentes (AVENTIS) Jurisprudencia: • Cuestiona la falta de fundamentación técnica en los planteos de la autoridad fiscal Los Litigios en Precios de Transferencia La situación en la Argentina El Fallo Akapol El Fallo Aventis Pharma El Fallo Boerhinger Ingelheim L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Boehringer Ingelheim S.A. (Fallo TFN Sala A, abril de 2012) Hechos: • Laboratorio con actividades de manufactura y distribución • Ejercicio fiscal 1999 (se rige por la RG 702/99) Transacciones cubiertas en el Estudio de Precios de Transferencia: • Exportación de bienes manufacturados localmente • Importación de bienes (insumos de producción y producto terminado para reventa en el mercado local) • Pagos por regalías y asistencia técnica • Operaciones financieras (Intereses cedidos por préstamos tomador) Fallo mixto, principalmente a favor del contribuyente L o s L i t i g i o s d e P r e c i o s d e Tra n s fe r e n c i a SELECCIÓN DE FALLOS | JURISPRUDENCIA Boehringer Ingelheim S.A. (Fallo TFN Sala A, abril de 2012) Aspectos controvertidos por el Fisco: • Compañías seleccionadas como comparables (FISCO) • Utiliza un promedio de múltiples años para la parte testeada (BISA) • Análisis global para diferentes segmentos (FISCO) • Uso de margen operativo para medir la rentabilidad (BISA) • Validez de un ajuste por mercado geográfico utilizando el riesgo país y el ajuste utilizando la mediana (BISA) Jurisprudencia: • La carga de la prueba es compartida entre el contribuyente y la autoridad fiscal • Uso de promedios: admisible en caso de circunstancias excepcionales • Información financiera segmentada vs análisis global • Se dio por bueno el rechazo de compañías comparables planteado por el Fisco • Se citan reiteradamente los Lineamientos de la OCDE (1995) El Concepto de Precio de Transferencia La Cadena de Valor (Paralela) Telco S.A. Sat S.A. Cell S.A.
