Documento 887428

Medellín, Febrero 19 de 2010
N.0193
Señor
JUEZ PENAL MUNICIPAL (Reparto).
Medellín.
Referencia:
Interesado:
Contra:
ACCIÓN DE TUTELA XXXXXXX
EPS COOMEVA
Yo, XXXXXXX, ciudadano colombiano mayor de edad, vecino de esta ciudad, identificado con la
cédula de ciudadanía, cuyo número y lugar de expedición aparecen con mi firma, actuando en
mi nombre, y como Presidente y Representante Legal de dicha institución; ante usted
respetuosamente acudo para promover Acción de Tutela, de conformidad con el Artículo 86 de
la Constitución Política y el Decreto Reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente se
conceda a los usuarios de la EPS COOMEVA, la protección de los derechos constitucionales
fundamentales a la Igualdad, Artículo 13 de la C.P., y a la Dignidad Humana, Artículo 1 y SS
de la C.P, así mismo el derecho a la Salud Artículo 49 C.P, y a la Seguridad Social Artículo
48 C.P, en conexidad con los anteriores, los cuales considero vulnerados y/o amenazados por
la entidad accionada.
Mi petición se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones.
HECHOS
1. Que el día 15 de Enero de 2010, se interpuso acción de petición a la EPS COOMEVA,
solicitando información sobre las razones que determinaron la suspensión de la
prestación del control y seguimiento de la IPS UNIÓN HAART a los afiliados VIH
positivos asintomáticos no sometidos a terapia antirretroviral y cuál es el procedimiento
que se va a seguir con estos pacientes.
2. Que así mismo cuales fueron las razones que motivaron el cambio de médico tratante,
cuál es el procedimiento a seguir a futuro para los controles, si el personal designado
cumple con las condiciones enunciadas en la guía clínica del Ministerio de la Protección
Social, el porqué de la exigencia de copagos para citas de control, a los que no hay
lugar en este tipo de patologías, el porqué no se le notificó este tipo de cambios
vulnerando su derecho fundamental a la salud.
3. Que el día 15 de Febrero de 2010, la EPS COOMEVA responde que ellos tienen como
función básica organizar y garantizar directa o indirectamente, la prestación del plan de
salud obligatorio a los afiliados, más no la prestación directa de los servicios de salud, cuya
función le corresponde a las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud (IPS), con las
cuales contratamos, es decir que no están cumpliendo con lo reglamentado en el Acuerdo
336 de 2006, y la Resolución 3442 de 2006.
4. Que según el Acuerdo 336 de 2006 el Ministerio de la Protección Social dispone de las
Guías de Práctica Clínica basadas en la evidencia para la atención de pacientes con VIH
– SIDA y Enfermedad Renal Crónica, elaboradas en consenso con todos los actores del
Sistema, en las cuales se recomienda el uso de medicamentos, actividades
intervenciones y procedimientos efectivos para la atención de los pacientes con estas
patologías, buscando la racionalidad en el uso de los recursos en el cuidado clínico,
contribuyendo a la disminución de la variabilidad de la práctica clínica y permitiendo
mejorar los resultados en salud de los pacientes.
Que se actualiza parcialmente el Manual de Medicamentos del Plan Obligatorio de Salud, se
incluyen otras prestaciones en los Planes de Beneficios de los Regímenes Contributivo y
Subsidiado, se modifica el valor de la UPC para el 2006 y se dictan otras disposiciones.
Que algunas de las recomendaciones de las Guías, consideran medicamentos y actividades de
apoyo diagnóstico no incluidos en los Planes de Beneficios de los Regímenes Contributivo y
Subsidiado.
Que con base en lo anterior el Ministerio de la Protección Social realizó el análisis de costos a
partir de las recomendaciones de las Guías frente a los tratamientos que se siguen
actualmente, encontrando conveniente incluir en los Planes de Beneficios de ambos regímenes
los medicamentos y actividades señalados en la parte resolutiva, por contribuir a la mejor
calidad de vida de los pacientes y ahorrar importantes recursos para el Sistema, los cuales se
estiman sean generados a partir del segundo año de su inclusión en el listado de medicamentos
del POS, lo que en consecuencia implica que sea necesario ajustar el valor de la UPC, tanto del
régimen contributivo como del régimen subsidiado para este año, a partir del 1º de Septiembre
al 31 de Diciembre de 2006.
5. Que según Resolución 3442 de 2006, ARTÍCULO PRIMERO.- Guías de Práctica Clínica.
Adoptar las Guías de Práctica Clínica para VIH /SIDA y Enfermedad Renal Cónica, anexas a la
presente Resolución, las cuáles serán de obligatoria referencia para la atención de las personas
con infección por VIH y con Enfermedad Renal Crónica, por parte de Entidades Promotoras de
Salud, Administradoras del Régimen Subsidiado, Instituciones Prestadoras de Servicios de
Salud, y en lo que sea competencia de las Administradoras de Riesgos Profesionales.
ARTÍCULO SEGUNDO.- Modelo de Atención. Adoptar las recomendaciones del Modelo de
Gestión Programática en VIH/SIDA y del Modelo de Prevención y Control de la Enfermedad
Renal Crónica, anexos a la presente Resolución, en sus aspectos de vigilancia en salud pública,
promoción de la salud, prevención de la enfermedad y asistencia integral como el instrumento
de referencia para la gestión programática, por parte de todos los actores del Sistema General
de Seguridad Social en Salud, según los recursos y competencias establecidas por la ley.
6. Que solicito al señor juez enviar copia del fallo a la Superintendencia Nacional de Salud, para
su respectiva vigilancia y control, y su eventual sanción.
CONSIDERACIONES
Que la no protección del derecho a la igualdad de los pacientes con diagnostico de VIH, con la
debida atención de acuerdo a las Guías de Práctica Clínica para VIH/SIDA; les vulneran los
derechos fundamentales consagrados en la Constitución Política.
Que es indispensable la atención de manera inmediata.
En Sentencia No. T-013 de enero 17 de 1995, la Corte Constitucional, señalaba:" ... El derecho
a la salud por estar en inmediata conexión con el derecho a la vida, como un derivado
necesario, es, esencialmente, un derecho fundamental que tiene toda persona humana desde el
momento mismo de su concepción hasta su muerte, derecho que implica conservar la plenitud
de sus facultades físicas, mentales y espirituales; y poner todos los medios ordinarios al alcance
para la prevención de las enfermedades, así como para la recuperación...".
Según fallo de tutela T-27 de 2000 del Juzgado Treinta y Siete Penal Municipal "Es que la
EFICIENCIA es un principio que tiene como destinatario a los propios organismos responsables
de la prestación del servicio público de la Seguridad Social, el estado y los particulares. Ella es
reiterada por el Artículo 209 de la Carta como principio rector de la gestión administrativa.
Implica así mismo la realización del control de los resultados del servicio. En cuanto a la
SOLIDARIDAD, ESTE ES UN PRINCIPIO QUE ASPIRA A REALIZAR EL VALOR JUSTICIA,
QUE TIENE FUNDAMENTO EN LA DIGNIDAD HUMANA. Respecto a la UNIVERSALIDAD,
ésta se relación con la COBERTURA de la Seguridad Social: Todas las personas tienen
derecho de acceder a ella. Ello es natural, por cuanto si la dignidad es un atributo y un fin
inherente de la persona, no es entonces concebible que unas personas gocen de vida digna y
otras no.
Que en Sentencia No. T-328/98 de la Corte Constitucional en su aparte "III,
CONSIDERACIONES DE LA CORTE. En su segunda consideración ¨La materia. Reiterar la
constante jurisprudencia sentada por esta Corporación, relacionadas con el tema de personas
afiliadas o beneficiarias de los servicios inherentes al Plan Obligatorio de Salud, cuando no han
cotizado las semanas suficientes para, según la reglamentación legal sobre la materia, acceder
a tratamientos y medicamentos considerados de alto costo, adecuados para responder a
enfermedades definidas como catastróficas o ruinosas del nivel IV en el plan, cuando de ellos
depende su existencia o el mejoramiento de esta y no pueden sufragar directamente sus
costos.
La Legislación sobre el tema y la jurisprudencia constitucional. En vista de que
constitucionalmente…..
No cabe duda, de que los derechos fundamentales de las personas, priman sobre cualquier tipo
de derecho y cuando el conflicto anteriormente se presenta, esta Corporación ha sido enfática y
clara, en la decisión de protegerlos, inaplicando para el caso concreto la legislación y
ordenando la prestación de los servicios excluidos, pues ni siquiera la Ley puede permitir el
desconocimiento de los derechos personalísimos de los individuos y, cuando sopretexto de su
cumplimiento se atenta contra ellos, no solamente es posible inaplicarla sino que es un deber
hacerlo."
Igualmente en Sentencia T-148/99 de la Corte Constitucional, Sala de Revisión de Tutelas se
declara: "Se reitera la jurisprudencia de la Corte Constitucional según la cual, los beneficiarios
del Sistema de Salud no tienen que padecer los inconvenientes de tipo presupuestal afrontados
por las entidades encargadas de prestar el servicio. Los pacientes que, como en el presente
caso, están sometidos a riesgo, no pueden ver obstaculizado o impedido su tratamiento médico
por razón de los trámites internos adelantados entre las entidades de salud. Estos
procedimientos burocráticos deben ser ajenos a la prestación del servicio y, por tanto, no deben
afectar la protección ofrecida por el Estado en esta materia. Además ha dicho la jurisprudencia,
que quien presta un servicio de salud no debe efectuar acto alguno que pueda comprometer la
continuidad del servicio y en consecuencia la eficiencia del mismo. Es obligación primordial,
tanto de las entidades estatales como de los particulares que participen en la prestación del
servicio público de salud, garantizar su continuidad.".
Las EPS están obligadas a prestar los servicios medico asistenciales a todos sus afiliados,
OBLIGÁNDOSE ADEMÁS, entre otras, A OBSERVAR TODAS LAS NORMAS DE ÉTICA
MEDICA EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS MÉDICOS Y DISPONER LA PRACTICA
DE LOS PROCEDIMIENTOS Y LA PRESTACIÓN DE LOS CORRESPONDIENTES
SERVICIOS EN SUS INSTALACIONES O FUERA DE ELLAS Y EN LOS CASOS EN LOS QUE
SEA NECESARIO, a través de OTRAS INSTITUCIONES (Públicas y Privadas) con las cuales
podrá subcontratar la atención.
Las autoridades, entonces, están instituidas para proteger toda persona en su vida, entendida
esta en sentido de "VIDA PLENA". La integridad física, síquica y espiritual, la salud, el mínimo
de condiciones necesarias para la existencia digna, son elementos constitutivos de una vida
integra.
Es que "...la seguridad y la previsión social tienen por objeto la protección de la población contra
las contingencias que menoscaban la salud y la capacidad económica..." . En forma general, se
define la Seguridad Social como "un conjunto de medidas tomadas por la sociedad y en primer
lugar por el estado, para garantizar todos los cuidados médicos necesarios, así como para
asegurarles los medios de vida en caso de pérdida o reducción importante de los medios de
existencia, causados por circunstancias no propiamente creadas voluntariamente.
Valga la pena resaltar que el nuevo orden constitucional antepone a las TRABAS, EXIGENCIAS
Y REQUISITOS DESMESURADOS DE LA ADMINISTRACIÓN, LA PRESTACIÓN DE UN
SERVICIO QUE SE DESARROLLE CON FUNDAMENTO EN LOS PRINCIPIOS DE
IGUALDAD, MORALIDAD, EFICACIA, ECONOMÍA, CELERIDAD, IMPARCIALIDAD Y
PUBLICIDAD (C.P. 209). EN ESTE SENTIDO Y CON FUNDAMENTO EN EL CASO
CONCRETO, LAS ENTIDADES ENCARGADAS DE LA PRESTACIÓN DEL SERVICIO
PÚBLICO DE LA SALUD Y LA SEGURIDAD SOCIAL, DEBEN APORTAR TODOS LOS
MEDIOS QUE HAGAN MÁS ACCEQUIBLE PARA LAS PERSONAS EL ACCESO DE ESTOS
DERECHOS DE ASISTENCIA PÚBLICA Y SOCIAL.
Ahora y sobre la igualdad de oportunidades, nuestra Corte también ha sostenido que:"
... el derecho a la subsistencia, es consecuencia directa de los principios de dignidad humana y
del Estado Social de Derecho. Incluye tal derecho no sólo la facultad de neutralizar las
situaciones violatorias de la dignidad humana, y de exigir asistencia y protección por parte de
personas o grupos discriminados, marginados o en circunstancias de debilidad manifiesta, sino
que, sobre todo pretende garantizar la igualdad de oportunidades en una sociedad que como la
nuestra es injusta y desigual...".
Y sobre el PERJUICIO IRREMEDIABLE que puede generar en el accionante la dilación y el no
suministro de lo ordenado por el médico tratante, la Corte cree que el perjuicio que la acción de
tutela debe evitar en forma transitoria puede ser parcial, que no es necesario que la
potencialidad de la causa dañina se haya agotado o pueda agotarse; por esto cuando se hace
evidente la posibilidad de un perjuicio que sólo sea susceptible de compensación mediante un
pago dinerario o cuando tal perjuicio está en curso, aunque no se haya agotado, es
precisamente cuando cabe la Tutela transitoria, pues se trata cabalmente de impedir que se
cause daño en otra forma irreparable o de que continúe produciéndose.
Cabe resaltar la posición de la corte constitucional, sala cuarta, en Sentencia T-223 del 5 de
Abril de 1997."En los casos en que la (EPS), se niega a suministrar una droga indispensable a
un paciente, aduciendo la Ley 100 de 1993 y el Decreto 1938 de 1994, se dice que la atención
prestada por la mencionada entidad es incompleta ó no se ciñe a las prescripciones del médico.
Y por último, que según Acuerdo 0260 de 2004, Artículo 6º., Parágrafo 2º. y en su
"ARTICULO 7o. SERVICIOS SUJETOS AL COBRO DE COPAGOS.” Podrán aplicarse
copagos a todos los servicios contenidos en el plan obligatorio de salud, con excepción de:
1. Servicios de promoción y prevención.
2. Programas de control en atención materno infantil.
3. Programas de control en atención de las enfermedades transmisibles.
4. Enfermedades catastróficas o de alto costo.
5. La atención inicial de urgencias.
6. Los servicios enunciados en el artículo precedente."
Así mismo la Ley 100 de 1993, en su "ARTICULO 187. DE LOS PAGOS MODERADORES.
¨Los afiliados y beneficiarios del Sistema General de Seguridad Social en Salud estarán sujetos
a pagos compartidos, cuotas moderadoras y deducibles. Para los afiliados cotizantes, estos
pagos se aplicarán con el exclusivo objetivo de racionalizar el uso de servicios del sistema. En
el caso de los demás beneficiarios, los pagos mencionados se aplicarán también para
complementar la financiación del Plan Obligatorio de Salud.
En ningún caso los pagos moderadores podrán convertirse en barreras de acceso para los más
pobres. Para evitar la generación de restricciones al acceso de la población más pobre, tales
pagos para los diferentes servicios serán definidos de acuerdo con la estratificación
socioeconómica y la antigüedad de afiliación en el sistema, según la reglamentación que adopte
el Gobierno Nacional, previo concepto del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud...
PARAGRAFO. Las normas sobre procedimientos de recaudo, definición del nivel
socioeconómico de los usuarios y los servicios a los que serán aplicables, entre otros, serán
definidos por el Gobierno Nacional, previa aprobación del Consejo Nacional de Seguridad
Social en Salud."
PETICIÓN
Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas, respetuosamente
solicito al Señor Juez ordenar a la EPS COOMEVA, proteja el derecho a la igualdad de los
pacientes con diagnostico VIH/SIDA.
Así también, prevenir a la EPS COOMEVA, que puede repetir por los costos que pueda incurrir
en el cumplimiento de esta tutela, en contra del Fondo de Solidaridad y Garantía (FOSYGA), en
los términos señalados en esta tutela, y además tomar las medidas que sean del caso para
sancionar a la EPS, según la LEY 972 de 2005.
PREVENCIÓN: A la EPS COOMEVA, para que en adelante continúe prestándome la atención
médica y asistencial que mi salud requiere y además, me dé el tratamiento necesario, según mi
estado de salud.
PRUEBAS
Me permito aportar las siguientes fotocopias
1. Copia Cédula de Ciudadanía.
2. Copia Acción de Petición.
3. Copia Respuesta Coomeva.
JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que por los mismos hechos y derechos no ha
presentado petición similar ante ninguna autoridad judicial.
DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES
A la EPS COOMEVA, Calle 33 No.74B-267, Teléfono 4155000.