Auto de sobreseimiento...

21/07/2019
AUTO DE SOBRESEIMIENTO
ÍNDICE
I. CONCEPTO Y FORMA DE LA RESOLUCIÓN
II. COMPETENCIA
III. MOMENTO PROCESAL
IV. VINCULACIÓN DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL A LAS PETICIONES DE LAS PARTES
V. RECURSOS CONTRA EL AUTO DE SOBRESEIMIENTO
VI. SOBRESEIMIENTO EN LA FASE DE DILIGENCIAS PREVIAS
I. CONCEPTO Y FORMA DE LA RESOLUCIÓN
El auto de sobreseimiento es una resolución judicial motivada mediante la cual se pone fin al proceso penal
(sobreseimiento libre) o su suspensión (sobreseimiento provisional), por falta de los presupuestos necesarios para la
apertura del juicio oral. Se configura así el sobreseimiento como una resolución que se dicta normalmente tras la
fase de investigación o instrucción, a cuyo término se tiene que decidir acerca de la procedencia de aperturar el juicio
oral, y que toma su razón de ser en que los hechos investigados no sean constitutivos de delito, no resulte
debidamente justificada su perpetración o no haya autor conocido del mismo.
Aunque el sobreseimiento reviste la forma de auto (artículos 245.1.b) Ley Orgánica del Poder Judicial y 141 Ley de
Enjuiciamiento Criminal) y no de sentencia, esta forma no ha de impedir, sino que ha de obligar a una minuciosa
fundamentación por parte del órgano jurisdiccional, en la que habrán de plasmarse los elementos de convicción, en
base a los cuales el Juez o Tribunal infiere la conclusión en torno a la ausencia del o de los presupuestos que
impiden la apertura del juicio oral (sobre la necesidad de fundamentación de los autos de sobreseimiento las
Sentencias del Tribunal Constitucional 173/1987, de 3 de noviembre, 171/1988, de 30 de septiembre, 36/1989, de 14
de febrero, y Sentencia del Tribunal Supremo, Sala 2ª, de 12 de noviembre de 1991, entre otras).
El derecho a la tutela judicial efectiva (artículo 24.1 Constitución Española), queda perfectamente salvaguardada
cuando el proceso finaliza por una resolución judicial distinta a la sentencia con el dictado de un auto de
sobreseimiento. Ya en la Sentencia del Tribunal Constitucional 46/1982, de 12 de julio., se decía que "tampoco se
puede impugnar constitucionalmente la resolución judicial por el hecho de que en actuaciones de naturaleza penal
se produzca una resolución de sobreseimiento, siempre que se hayan respetado las garantías procesales que incluye
el agotar los medios de investigación procedentes". También declara el Tribunal Constitucional la compatibilidad
entre el auto de sobreseimiento y la tutela judicial efectiva de la parte pasiva del proceso (Sentencias del Tribunal
Constitucional 34/1983, de 6 de Mayo y 62/1984, de 21 Mayo). Finalmente, exige el Tribunal Constitucional que el
sobreseimiento se base en alguna de las causas previstas en la Ley para que no se vulnere el derecho de tutela
judicial efectiva (Sentencia del Tribunal Constitucional 171/1988, de 30 Septiembre y 138/1986, de 7 de Noviembre,
en cuanto al archivo de diligencias del artículo 789 Ley de Enjuiciamiento Criminal.). En este sentido ha puntualizado
que "si bien la forma prioritaria de satisfacción del derecho a la tutela judicial es la sentencia de fondo, que se
pronuncie y decida sobre las pretensiones de las partes del proceso, nada obsta a que el proceso pueda concluir
mediante otro tipo de resolución judicial configurada legalmente al efecto" (Sentencia del Tribunal Constitucional
120/1997, de 1 de Julio). Lo que exige el Tribunal Constitucional es que se hayan respetado las garantías procesales
(Sentencia del Tribunal Constitucional 46/1982, de 12 de julio), y que la resolución judicial obtenida sea razonada y
fundada en derecho, basándose en alguna de las causas previstas en la Ley.
II. COMPETENCIA
1. En el procedimiento penal común u ordinario, el órgano jurisdiccional que ha de dictar la resolución de
sobreseimiento como alternativa a la de apertura del juicio, desde la promulgación de la L e y d e
Enjuiciamiento Criminal de 1882 es aquél al que correspondería, de celebrarse, el conocimiento del juicio
oral (la Audiencia Provincial correspondiente), dado que el Juez instructor pierde la competencia sobre el
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proceso una vez que ha dictado auto de conclusión del sumario (artículo 622 LECrim). El periodo intermedio
del proceso común por delitos transcurre, por tanto, en su totalidad ante el órgano jurisdiccional decisor.
2. No sucede lo mismo en el procedimiento abreviado, en el que la fase de preparación del juicio oral
transcurre ante el propio Juez instructor (artículos 780 y 781 Ley de Enjuiciamiento Criminal), siendo éste el
que ha de adoptar en dicha fase la resolución de sobreseimiento o de apertura del juicio oral -también el
sobreseimiento al concluir las diligencias previas-. Sin embargo, cuando se abre el juicio y como cuestión
previa se propone alguna de las que originan el sobreseimiento libre, al haber pasado ya la competencia al
órgano del enjuiciamiento, será éste (Juez de lo Penal o Audiencia Provincial) el que deba por tales motivos
sobreseer si fuera procedente en este estado de la causa (artículo 786.2 Ley de Enjuiciamiento Criminal).
La opción del legislador confiere en esta clase de procedimiento al Juez de Instrucción las facultades de
control sobre la fundamentación y seriedad de la acusación -recuérdese que el escrito de acusación se
formula al solicitar la apertura del juicio oral, por lo que este órgano jurisdiccional conoce en este momento
la acusación-, de decidir en definitiva sobre la apertura del juicio oral o el sobreseimiento. Esta solución
normativa no ha dejado de ser considerada problemática dado el contenido posible de las resoluciones a
adoptar, en la medida en que éstas implican una valoración sobre lo actuado en la instrucción, para la que
dicho Juez no parece revestido de la adecuada imparcialidad; incluso se ha sostenido que el legislador no
ha sabido garantizar totalmente la imparcialidad, puesto que, con respecto al sobreseimiento, no ha
observado la exigencia de evitar que coincidan en una misma persona las cualidades de instructor y
juzgador.
3. Años más tarde, el legislador ha vuelto a optar por el sistema del procedimiento abreviado en el
procedimiento ante el jurado, en el que es también el Juez de Instrucción el que controla la procedencia de
la apertura o no del juicio oral; la Exposición de Motivos de la Ley Orgánica del Tribunal del Jurado muestra
la necesidad de preservar la imparcialidad de este órgano jurisdiccional en la instrucción. No obstante, si el
sobreseimiento se acuerda en el trámite del artículo 36 Ley Orgánica del Tribunal del Jurado, el encargado
de acordarlo es el Magistrado que vaya a presidir el Tribunal del Jurado.
III. MOMENTO PROCESAL
1. En el proceso común u ordinario por delitos, la Ley de Enjuiciamiento Criminal ha dispuesto un momento
procesal concreto en el que, como regla general, se puede acordar el sobreseimiento. Este momento es
posterior a la instrucción, esto es, una vez que ésta se ha concluido mediante declaración expresa del juez
instructor denominada "auto de conclusión del sumario", y anterior a la otra gran fase o periodo del proceso
penal, el juicio oral. El sobreseimiento se encuadra, por tanto, en la fase del proceso que se ha venido en
denominar "intermedia", constituyendo la alternativa a la apertura del juicio oral. Como regla especial, es
posible también que el juicio oral se abra y que en los tres primeros días de los cinco en que se han de
presentar las calificaciones provisionales, las partes propongan algún artículo de previo pronunciamiento de
los que, si son estimados, provocan que se dicte auto de sobreseimiento libre (artículos 666, 667, 675 y
677 Ley de Enjuiciamiento Criminal). Precisamente la resolución estimatoria de las cuestiones consignadas
en los núms. 2 a 5 del artículo 666 (cosa juzgada, prescripción del delito y falta de autorización
administrativa para procesar), provoca que se dicte auto de sobreseimiento libre del proceso (artículos 675,
respecto a las cuestiones 2ª a 4ª, y 677, respecto a la 5ª). Nos encontramos ante el último de los
momentos procesales para acordar el sobreseimiento, de manera que si estas cuestiones o excepciones,
según terminología de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, son desestimadas el proceso continúa su curso
(artículo 679 Ley de Enjuiciamiento Criminal); la única forma posible de resolverlo entonces es la sentencia
condenatoria o absolutoria, disponiendo de forma expresa el artículo 742 Ley de Enjuiciamiento Criminal
que el Tribunal no puede emplear en este estado, en la sentencia, la fórmula del sobreseimiento respecto
de los acusados a quienes crea que no debe condenar.
2. En el procedimiento abreviado, presidido por la idea de celeridad en la tramitación, economía procesal y
evitación de trámites inútiles, junto al momento tradicional de acordar el sobreseimiento, es decir, la fase
intermedia o de "preparación del juicio oral" (artículo 782 Ley de Enjuiciamiento Criminal), permite adoptar
esta resolución en un temprano momento procesal, el de finalización o conclusión de la fase de instrucción
o "diligencias previas", siendo posible que ni siquiera se hayan practicado diligencias judiciales de
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averiguación, a excepción del preceptivo interrogatorio del inculpado. Así, conforme al artículo 779.1.1ª Ley
de Enjuiciamiento Criminal, practicadas sin demora las diligencias pertinentes, el juez adoptará alguna de
las resoluciones previstas en el precepto, entre ellas, la de sobreseimiento, si estimare que el hecho no es
constitutivo de infracción penal o no aparece suficientemente justificada su perpetración, o acordar el
sobreseimiento provisional ordenando el archivo si, aún estimando que el hecho puede ser constitutivo de
delito, no hubiere autor conocido. La misma idea u objetivo de celeridad se plasma claramente en la
tramitación de los artículos de previo pronunciamiento, que, conforme al artículo 786.2 Ley de
Enjuiciamiento Criminal se han de proponer verbalmente al comienzo de las sesiones del juicio oral,
resolviendo el juez en el acto.
En cualquier caso, el auto de sobreseimiento será comunicado a las víctimas del delito, en la forma al
efecto prevista.
3. En el procedimiento ante el jurado, se ha previsto que el sobreseimiento pueda acordarse en tres
momentos distintos: en un momento procesal inicial, en la comparecencia celebrada para concretar la
imputación, tras la cual el Juez de Instrucción debe decidir "la continuación del procedimiento o el
sobreseimiento, si hubiera causa para ello, conforme a lo dispuesto en los artículos 637 a 641 de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal" (artículo 26.1 Ley Orgánica del Tribunal del Jurado); en la fase intermedia, como
alternativa a la apertura del juicio oral tras la celebración de la "audiencia preliminar" (artículo 27 Ley
Orgánica del Tribunal del Jurado); y por último, con el planteamiento de cuestiones previas abierto el juicio
oral, señalando que al tiempo de personarse las partes ante el Tribunal competente para el enjuiciamiento
y antes de que se constituya el Tribunal del jurado podrán "plantear alguna de las cuestiones o
excepciones previstas en el artículo 666 Ley de Enjuiciamiento Criminal o alegar lo que estimen oportuno
sobre la competencia o inadecuación del procedimiento" (artículo 36.1.a Ley Orgánica del Tribunal del
Jurado), siguiéndose para la tramitación de estos incidentes el sistema de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal, disponiendo el artículo 36.2 Ley Orgánica del Tribunal del Jurado que se le dará la establecida en
los artículos 668 a 677 Ley de Enjuiciamiento Criminal, lo que supondrá el acuerdo de sobreseimiento para
el caso de estimarse alguno de los artículos de previo pronunciamiento previstos en los ordinales 2, 3 y 5
del artículo 666 Ley de Enjuiciamiento Criminal.
4. Por último, en relación al juicio por delitos leves, la ley omite toda referencia al sobreseimiento, lo que
en principio se acomoda a la regulación que se hace de este proceso, en el que ni siquiera existe fase de
instrucción previa, ni fase intermedia, sino que se pasa inmediatamente a la celebración del juicio en el
que, una vez comenzado el mismo, todo pronunciamiento debe contenerse en la sentencia que se dicte.
IV. VINCULACIÓN DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL A LAS PETICIONES DE LAS PARTES
El principio acusatorio (formal) que informa nuestro sistema de enjuiciamiento criminal tiene una de sus
manifestaciones más claras en la denominada fase intermedia, pues la resolución judicial de apertura del juicio
queda en todo caso condicionada a la petición de alguna parte acusadora, estando el órgano judicial obligado a
acordar el sobreseimiento si ninguna parte sostiene la acusación. La configuración del proceso penal en nuestro
ordenamiento jurídico obliga a que el juicio sólo pueda abrirse cuando se formula, por el Ministerio Fiscal o por los
sujetos privados oportunamente comparecidos, una acusación, pues sin acusación el proceso penal no puede
funcionar (Sentencia del Tribunal Constitucional 40/1988, de 10 Mar. (Fundamento Jurídico 2)). La L e y d e
Enjuiciamiento Criminal se ocupa de esta materia en los artículos 642 a 645 LECrim para el proceso ordinario, y en
los artículos 782 y 783.1 LECrim para el procedimiento abreviado, en los que contempla algunas -no todas- de las
combinaciones que se pueden dar según el sentido de los pedimentos de las partes, que en principio vinculan al
órgano jurisdiccional, aunque en determinados casos le asisten posibilidades para desvincularse de ellos. Por su
parte, en el procedimiento ante el Tribunal del Jurado las previsiones de la Ley Orgánica del Tribunal Jurado en este
sentido son bastante escasas, siendo la más directa la contenida en el artículo 26.2 LOTJ.
Los supuestos que regula la Ley de Enjuiciamiento Criminal son los siguientes:
1º. Solicitud unánime de sobreseimiento por todas las partes acusadoras. En estos casos, al no existir
parte alguna que mantenga la acción, no pudiendo acusar de oficio el órgano jurisdiccional, estará éste
totalmente vinculado a las peticiones de las partes y, en consecuencia, obligado a dictar auto de
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sobreseimiento. En relación al procedimiento abreviado recoge la Ley de forma expresa el caso de que
tanto el Ministerio Fiscal como el acusador particular soliciten el sobreseimiento, estableciendo la
obligación del Juez de acordarlo (artículo 782.1). Sin embargo, se reconoce una excepción a esta regla
general, en los supuestos de los núms. 1, 2, 3, 5 y 6 del artículo 20 del Código Penal, en cuyo caso se han
de devolver las actuaciones a las acusaciones para calificación, continuando el juicio hasta sentencia, a los
efectos de la imposición de medidas de seguridad y del enjuiciamiento de la acción civil. Esta excepción
responde, de una parte, a la doctrina jurisprudencial según la cual el auto de sobreseimiento no es el
vehículo procesal adecuado en los supuestos en que proceda la imposición de una medida de seguridad de
las permitidas por núms. 1 y 3 del artículo 20 del Código Penal, esto es, el internamiento indeterminado
como medida sustitutiva de la pena.. Por otra parte, el artículo 782.1 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal
va más allá de las pautas marcadas por dicha doctrina, haciendo extensiva la necesidad de abrir el juicio
oral a los efectos de las posibles responsabilidades civiles.
2º. Solicitud de sobreseimiento por el Ministerio Fiscal, sin personación en la causa de acusador particular.
Como segundo supuesto, hemos de referirnos a los casos en los que el Ministerio Fiscal, único acusador,
solicite el sobreseimiento. La Ley se refiere a este supuesto en los artículos 642, 643, 644 LECrim para el
proceso común, y el artículo 782.2 LECrim para el procedimiento abreviado cuando alude a que "no se
hubiere presentado en la causa querellante particular dispuesto a sostener la acusación" (artículo 642), "no
hubiere querellante particular que sostenga la acción" (artículo 644), o "no se hubiere personado en la
misma acusador particular dispuesto a sostener la acusación" (artículo 782.2). La Ley ha previsto para
estos supuestos, cuando el órgano jurisdiccional considere improcedente dicha solicitud, dos vías:
a) La primera de las vías es la prevista en los artículos 642, 643, y 782.2.a) de Ley de
Enjuiciamiento Criminal, consistente en hacer saber la pretensión del Fiscal a los interesados
(directamente ofendidos o perjudicados conocidos) en el ejercicio de la acción penal, para que
dentro del término que se les señale comparezcan a defender su acción si lo consideran
oportuno (artículo 642.I), haciendo el llamamiento por edictos cuando no fuere conocido el
paradero (artículo 643.I), de manera que si no comparecen en el término fijado o en el del
emplazamiento, se acordará el sobreseimiento solicitado por el Ministerio Fiscal (artículos
642.II y 643.II).
b) Como segundo instrumento que se ofrece al órgano jurisdiccional para encontrar un acusador
que reclame el juicio, ha previsto la Ley que se acuda en consulta al Fiscal superior del que
solicita el sobreseimiento, a fin de que manifieste si procede o no mantener la acusación
(artículos 644 y 782.2.b).
3º. Solicitud de apertura del juicio oral por alguna de las acusaciones y sobreseimiento de oficio. En el caso
de que se solicite la apertura del juicio oral por alguna parte acusadora, la regla general es que el órgano
jurisdiccional debe dictar auto de apertura del juicio oral, estando vinculado por esta petición (artículos 645
y 783.1 Ley de Enjuiciamiento Criminal) pues de conformidad con el principio acusatorio, la apertura del
juicio oral, deberá ser rogada, pedida por alguna parte acusadora. No obstante, el órgano judicial puede
desvincularse de la referida petición de las acusaciones en los supuestos que la Ley se lo permite,
acordando el sobreseimiento de oficio:
a) Cuando estime el Juez que concurre el supuesto del número 2 del artículo 637 Ley de
Enjuiciamiento Criminal, esto es, si entiende que el hecho no es constitutivo de delito (artículos
645.I y
783.1.I inciso primero Ley de Enjuiciamiento Criminal), en cualquier otro caso,
existiendo petición de apertura del juicio oral y revistiendo los hechos caracteres de delito, el
órgano jurisdiccional debe necesariamente acordarla.
b) Junto al supuesto tradicional de desvinculación del órgano jurisdiccional a la solicitud de
apertura del juicio oral, la Ley Orgánica 7/1988 introdujo un supuesto de sobreseimiento de
oficio, cuando el órgano jurisdiccional estime que no existen indicios racionales de criminalidad
contra el acusado(artículo 783.1 Ley de Enjuiciamiento Criminal), procediendo el sobreseimiento
provisional que proceda conforme a los artículos 637 y 641. Se observa fácilmente el
paralelismo existente entre el auto de procesamiento del proceso ordinario y la falta de indicios
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racionales de criminalidad que ocasionan en el abreviado el sobreseimiento de oficio. La razón
de que el legislador haya optado por adicionar este nuevo sobreseimiento de oficio obedece a
que, al haberse suprimido el tamiz del auto de procesamiento, es necesario arbitrar un
momento procesal garantizador de que nadie va a ser sometido a un juicio penal sin
fundamento.
V. RECURSOS CONTRA EL AUTO DE SOBRESEIMIENTO
1. En el procedimiento ordinario por delitos, el único recurso previsto por el legislador es el de casación
("Contra los autos de sobreseimiento sólo procederá en su caso el recurso de casación", dice el artículo
636 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal) lo que, con independencia ahora de los casos en que procede
según el artículo 848 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, se debe al sistema procesal diseñado, donde el
órgano jurisdiccional que debía acordar el sobreseimiento es el mismo al que correspondería haber dictado
la sentencia tras el juicio oral. El sobreseimiento es, así, resolución de un órgano colegiado: generalmente
la Audiencia Provincial respectiva. Ahora bien, el párrafo II del artículo 848 Ley de Enjuiciamiento Criminal
especifica la procedencia del recurso de casación contra los autos de sobreseimiento cuando éstos sean
definitivos ("los autos definitivos dictados en primera instancia y en apelación por las Audiencias
Provinciales o por la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional cuando supongan la finalización del proceso
por falta de jurisdicción o sobreseimiento libre y la causa se haya dirigido contra el encausado mediante
una resolución judicial que suponga una imputación fundada"), por lo que no tendrán acceso a dicho
recurso los autos que no sean definitivos, esto es, no son recurribles en casación los autos de
sobreseimiento provisional (Sentencias del Tribunal Supremo, Sala 2ª, de 29 de noviembre 1933, 25 de
noviembre 1941, 17 de mayo de 1990. Vid. también la Sentencia del Tribunal Supremo de 15 de julio de
1994, entre otras) y Autos del Tribunal Supremo, Sala 2ª, de 11 de octubre de 1962, 17 de septiembre de
1982 y 14 de octubre de 1983, y Sentencia del Tribunal Supremo de 17 de mayo de 1990.
Aunque la expresión "sólo procederá", parece indicar terminantemente que se excluye cualquier otro
recurso contra los autos de sobreseimiento que no sea el de casación, ello no se corresponde con lo
preceptuado en los artículos 236 y 237 Ley de Enjuiciamiento Criminal, según los cuales "contra los autos
de los Tribunales de lo criminal podrá interponerse el recurso de súplica ante el mismo que los hubiese
dictado" (artículo 236), exceptuándose "aquellos contra los cuales se otorgue expresamente otro recurso
en la Ley" (artículo 237). La falta de correspondencia entre estos preceptos radica en que el recurso de
casación no se otorga expresamente contra todos los autos de sobreseimiento. En consecuencia, en
principio, los autos de sobreseimiento que no fueran susceptibles de casación según las normas
generales de la Ley de Enjuiciamiento Criminal sobre recursos, podrán recurrirse en súplica ante el mismo
órgano jurisdiccional que los hubiera dictado.
Distinto es el régimen de recursos que prevé la Ley de Enjuiciamiento Criminal para los autos de
sobreseimiento dictados por estimación de algún artículo de previo pronunciamiento del artículo 666
LECrim. El párrafo III del artículo 676 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, reformado por la Ley Orgánica
5/1995, de 22 de mayo, del Tribunal del Jurado, sustituyó el tradicional recurso de casación contra los
autos de sobreseimiento por el de apelación, que se tramita por las normas del artículo 846 bis de la Ley
de Enjuiciamiento Criminal. Con el recurso de apelación ahora previsto no sólo se rompe el sistema
tradicional de recursos contra los autos de sobreseimiento libre, sino en general, contra resoluciones
definitivas de las Audiencias, incurriendo la Ley en contradicciones que ponen de manifiesto la
complejidad que la introducción de esta apelación ha provocado en el tradicional sistema de recursos del
proceso ordinario. En este sentido -aunque en relación a la cuestión previa de declinatoria- el Tribunal
Supremo (Sentencia del Tribunal Supremo, Sala 2ª, de 6 de julio de 1998) ha manifestado que "es cierto
que el auto recurrido resuelve una declinatoria de jurisdicción promovida ante el Tribunal de instancia
[...] Y también lo es que el párrafo tercero del artículo 676 Ley de Enjuiciamiento Criminal, e n l a
redacción que le ha dado la Ley Orgánica 5/1995, dispone que "contra el auto resolutorio de la
declinatoria ... procede el recurso de apelación". Debe entenderse, sin embargo, salvando
razonablemente lo que sin duda es un error técnico del legislador, que la redacción actual del último
párrafo del artículo 676 Ley de Enjuiciamiento Criminal, que es obra de la misma Ley que instauró el
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Tribunal del Jurado, sólo es aplicable a los recursos que se interpongan, al amparo del artículo 846
bis.a), contra los autos dictados por el Magistrado-Presidente del Tribunal de Jurado, de los que debe
conocer en apelación, la Sala de lo Civil y Penal del correspondiente Tribunal Superior de Justicia. Por el
contrario, contra los autos de las Audiencias en que acuerden inhibirse en favor de otra el recurso
procedente es el de casación. Porque no tendría sentido que el auto de una Audiencia resolutorio de la
declinatoria fuese recurrible en apelación y, en cambio, lo fuese en casación, según el artículo 25 Ley de
Enjuiciamiento Criminal, que no ha sido modificado, el auto en que una Audiencia acordase, de oficio o a
instancia de parte, inhibirse en favor de otra Audiencia".
2. En el procedimiento abreviado, el legislador ha concebido al sobreseimiento como resolución del Juez de
Instrucción, contra cuyas resoluciones no procede recurso de casación, sino los recursos de reforma y, en su
caso, apelación (artículos 216, 217 y 766 Ley de Enjuiciamiento Criminal) ante la Audiencia Provincial
correspondiente. El sobreseimiento como decisión del órgano del enjuiciamiento queda reducido en este
tipo de proceso al que se puede acordar abierto el juicio oral como consecuencia de la estimación de algún
artículo de previo pronunciamiento alegado al inicio de las sesiones de éste (artículo 786.2 LECrim),
además, este órgano decisor puede ser un órgano unipersonal, el Juez de lo Penal, o un órgano colegiado,
la Audiencia Provincial). El recurso de apelación es el único que procede contra los autos de sobreseimiento
dictados por los Jueces de Instrucción y por los Juzgados de lo Penal en el procedimiento abreviado. De
este modo, la resolución de la Audiencia Provincial que confirme el sobreseimiento en cualquiera de sus
modalidades, tipos y motivos, no es susceptible de ulterior recurso. En ningún caso puede proceder contra
estos autos recurso de casación (Auto del Tribunal Supremo, Sala 2ª, de 8 de Octubre de 1990 y 26 de
Febrero de 1992).
Por su parte, si el sobreseimiento es acordado por la Audiencia Provincial el recurso que procedía antes
de la reforma operada por la Ley Orgánica del Tribunal del Jurado de 1995 era el de casación, al tratarse
de una resolución en forma de auto dictada por un órgano colegiado (artículo 848 Ley de Enjuiciamiento
Criminal). Tampoco respecto a estas resoluciones el legislador hizo previsión alguna. En la actualidad,
tras la citada reforma los autos de sobreseimiento que dicten deben tener igualmente acceso al recurso
pero que no es el casación sino el de apelación (artículo 676 LECrim, párrafo III).
3. Toda vez que el sobreseimiento debe ser comunicado a la víctima del delito, aun cuando no se hubiera
personado en la causa, el art. 636 LECrim prevé la posibilidad de que aquélla pueda recurrir la decisión,
disponiendo de ello del plazo de veinte días que se contarán desde el día siguiente al que le fue notificado
el sobreseimiento.
4. Dentro del procedimiento del Tribunal del Jurado, los autos de sobreseimiento del Juez de Instrucción
son apelables ante la Audiencia Provincial (artículos 26.2 y 32.2 Ley Orgánica del Tribunal del Jurado),
tramitándose el recurso por las normas establecidas en los artículos 224 y siguientes de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal. Si el sobreseimiento se acuerda por la estimación de alguna de las cuestiones del
artículo 36.1 Ley Orgánica del Tribunal del Jurado, en este caso, por el Magistrado Presidente del Tribunal
del Jurado, el recurso procedente será el de apelación que se regula en el artículo 846 bis Ley de
Enjuiciamiento Criminal.
5. El estudio de los recursos contra los autos de sobreseimiento no quedaría completo si no nos
refiriéramos a los casos en que tal resolución se acuerde en un juicio por delitos leves. El recurso
procedente, pues, no puede ser otro que el autorizado para cuando las resoluciones en estos juicios
adopten la forma de sentencia, esto es, el recurso de apelación (artículo 976 Ley de Enjuiciamiento
Criminal). Resulta competente para conocer del recurso de apelación la Audiencia Provincial respectiva
(artículo 82.1.2 Ley Orgánica del Poder Judicial). Con todo habría que determinar si el recurso se debe
tramitar conforme a las normas generales de la Ley de Enjuiciamiento Criminal o por las del procedimiento
abreviado, debiendo entenderse que resultan aplicables estas últimas en virtud de lo dispuesto en el
artículo 976 para la apelación de sentencias.
VI. SOBRESEIMIENTO EN LA FASE DE DILIGENCIAS PREVIAS
Son varios los comentarios que se pueden hacer de la casuística que nos ofrece esta cuestión. Así:
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• La mecánica de actuación del juez instructor cuando recibe una denuncia o una querella es la siguiente, a
saber:
1º) El Juez Instructor (1) está obligado a incoar Diligencias Previas si los hechos relatados en el
escrito de denuncia o querella son susceptibles, tal y como vienen expresados, de integrar una
infracción legal, debiendo en el supuesto de que no sea así, inadmitir ad limine la denuncia o la
querella (artículos 269 y 313 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal). Este mandato legal
comporta la exigencia de una inicial y previa valoración del Instructor circunscrita a que, para
incoar una causa penal, deberá constatar que el relato fáctico de la denuncia o querella es
susceptible de incardinarse en una determinada o determinadas infracciones penales, lo que
equivale a decir que deberá hacer un inicial juicio valorativo y la consiguiente afirmación de la
indiciaria tipicidad del hecho relatado.
2º) Constatada la indiciaria tipicidad e incoado el procedimiento, el Instructor deberá proceder
a realizar todas las diligencias de investigación que entienda precisas para la acreditación del
hecho objeto de la denuncia o querella así como de la persona o personas que, de manera
penalmente relevante hayan intervenido en el mismo, otorgando naturalmente a las partes el
derecho de proponer diligencias y de intervenir en todas las que se practiquen.
Concluida dicha labor, esto es agotada la instrucción o transcurrido el plazo de seis meses –
susceptible de prórroga- establecido en el art. 324 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal (y
siempre que haya logrado justificar que el hecho tuvo lugar puesto que si no existen indicios
racionales de que se haya perpetrado deberá acordar el sobreseimiento provisional al amparo
de lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 641), deberá valorar si el inicial juicio de
tipicidad se confirma indiciariamente o se desvirtúa, lo que le conducirá a dictar
necesariamente o a continuar la tramitación del procedimiento penal o a sobreseerlo libre o
provisionalmente.
• E l artículo 779 Ley de Enjuiciamiento Criminal permite el archivo de las actuaciones en la fase de
instrucción de diligencias previas en tres casos muy concretos, cuales son:
- Que se estimare que el hecho no es constitutivo de infracción penal (supuesto del artículo
637.2º).
- Que, aun estimando que el hecho puede ser constitutivo de delito, no hubiere autor conocido
(supuesto del artículo 641.2º);
- Que no aparezca debidamente justificada la perpetración del delito (supuesto del artículo
641.1º).
• Ello no es óbice a que se pueda dictar el auto de sobreseimiento libre por cualquiera de las causas del
artículo 637.1 y/o 3º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal por ser obvio.
• En la práctica del foro se suelen impugnar en ocasiones los autos de sobreseimiento provisional o archivo
que se dictan por entender que de las diligencias practicadas no existen indicios que incriminen al
denunciado, lo que tiene perfectamente su cabida en el artículo 641.2º De la Ley de Enjuiciamiento
Criminal. Además, lo admite expresamente el artículo 779.1.1º in fine.
• Que el artículo 783.1 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal establezca que aunque el fiscal o la acusación
particular interesen la apertura del juicio oral el juez de instrucción pueda acordar el sobreseimiento
provisional por no existir indicios racionales de criminalidad contra el acusado, una vez que ya se ha
dictado el auto de transformación de las diligencias previas en procedimiento abreviado no quiere decir que
le esté vetado al juez instructor dictar ese mismo auto antes de haber realizado la transformación citada.
• Lo que es evidente es que si el juez instructor puede dictar el auto de "SP" (artículo 783.1 de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal) aunque la fiscalía y la acusación particular hayan solicitado la apertura de juicio
oral con mayor motivo lo puede hacer antes, que es cuando se han practicado las diligencias de
investigación que se han estimado procedentes. Si el mero acto procesal de dictar auto de transformación
de las diligencias previas se lo permite ex artículo 783.1 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, es evidente
que también lo puede hacer antes si comprueba que de las diligencias practicadas no existen indicios
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racionales de criminalidad contra el denunciado.
• Esta opción del juez instructor demuestra que este imperativo legal de valoración que se impone al
Instructor en el artículo 783.1 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal halla su razón jurídica de ser en el
hecho de que a él y no a las acusaciones incumbe la delimitación formal de los hechos en el proceso penal,
esto es, en nuestro sistema, hoy por hoy, es el Juez o Tribunal quien acota los hechos que van a ser
sometidos a enjuiciamiento y no a las acusaciones
• Recordemos que el auto de acomodación procedimental, que pone punto final a la Instrucción y delimita
los hechos que tras las diligencias de investigación practicadas pueden ser objeto de acusación (2) permite
al juez dictar el auto de sobreseimiento pero ello no empece a que lo pueda hacer antes; es decir, no
otorgando la posibilidad de calificación al entender que procede el sobreseimiento provisional, lo que es
evidente por cuanto en la opción que se le otorga al juez instructor en el artículo 783.1 De la Ley de
Enjuiciamiento Criminal de dictar sobreseimiento provisional el fiscal o la acusación particular han instado
la apertura de juicio oral.
• Existe la opinión contraria de que las dudas que las partes acusadoras exponen al Juez con la finalidad
de que decrete el sobreseimiento por no quedar debidamente justificada la perpetración del delito no
pueden manifestarse de cualquier manera, sino que es necesario que se les de la posibilidad de la
calificación, lo cual solo es factible mediante la transformación del procedimiento y el pase de las
actuaciones a la fase de preparación del juicio oral.
• Sin embargo, del contenido del artículo 779.1.1º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal se evidencia esta
posibilidad que mantenemos, ya que no es necesario que se dicte un auto de transformación de las
diligencias si el instructor verifica que de las practicadas no resulta justificada la perpetración del delito por
el denunciado, lo que haría innecesario y superfluo practicar nuevas actuaciones procesales tendentes nada
más que a realizar un traslado a las partes para que se pronuncien sobre la apertura de juicio oral. Hay que
hacer notar que estas peticiones de sobreseimiento o archivo suelen realizar en la práctica en la fase de
diligencias previas sin ser preciso que se dicte el auto de transformación. Y ello, pese a que el artículo
783.1 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal le permite al juez adoptar el auto de sobreseimiento provisional
por no existir indicios racionales de criminalidad contra el investigado. Recordemos, de todas maneras, que
este auto no tiene la eficacia de cosa juzgada y que si aparecen nuevos datos se podrá interesar la
reapertura.
• Otra cosa bien distinta es que el auto de sobreseimiento provisional haya sido precipitado, pero esto se
trataría ya de una cuestión de fondo, no de forma, como algunos opinan al entender que no es posible en
fase de diligencias previas dictar auto de SP del artículo 641.1º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, ya
que basta, pues, que no aparezca claramente descartada la existencia de la infracción penal para que el
proceso deba continuar, sin perjuicio del posterior juicio completo sobre la fundabilidad de la acusación que
debe realizar el Instructor valorando la probabilidad de los hechos afirmados por los acusadores en su
existencia objetiva y la probabilidad de la participación en los mismos de la persona a la que se quiere
acusar.
• En esta misma línea se pronuncia el auto de la Audiencia Provincial de Barcelona, Sección 7ª, de 26 de
octubre de 2001 (rec. 810/2001), que señala que el artículo 783.1 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal,
cuando regula el sobreseimiento que autoriza al instructor en supuestos en que una o alguna de las
acusaciones presente escrito acusatorio, dispone aquella posibilidad en los supuestos en que los hechos no
sean constitutivos de delito -2º del artículo 637-, o que no existan indicios racionales de criminalidad
contra los acusados, en cuyo caso, se dice, dictará el sobreseimiento procedente al amparo de los artículos
637 a 641 de la Ley procesal. Delimitar aquel precepto al instructor en las posibilidades de sobreseimiento
nada habría impedido al legislador citar expresamente el número respectivo de los artículos 637 a 641 como
así lo hace en alusión al número 2º del primero de estos artículos; pero si no se realizó tal puntual
referencia y específicamente se posibilitó la decisión de archivo en todo supuesto en que no aparezcan
indicios de criminalidad, habrá de convenirse que la ausencia de tales indicios racionales puede revestir la
forma del número 1º del artículo 641 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, esto es, por no resultar
debidamente justificada la perpetración de los delitos que motivaron la incoación de la causa.
• En sede constitucional tampoco se podría hablar, si se dicta un auto de sobreseimiento provisional (o
libre), de vulneración de la tutela judicial efectiva, ya que como señala la Sentencia del Tribunal
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Constitucional 351/1993 de 29 de noviembre de 1993 (rec. 2257/1989), la decisión judicial de archivar unas
diligencias previas, por estimar que los hechos objeto del proceso no son constitutivos de infracción penal,
no es en sí misma lesiva del derecho a la tutela judicial efectiva, ya que éste no otorga a sus titulares un
derecho incondicionado a la plena sustanciación del proceso, sino que es compatible con un
pronunciamiento motivado del órgano judicial en fase instructora que la ponga término anticipadamente,
siempre que el órgano judicial entienda razonadamente que los hechos investigados carecen de ilicitud
penal (por todas, Sentencia del Tribunal Constitucional 203/1989, fundamento jurídico 3).
• Protección constitucional también para quien está encartado en unas diligencias penales a que el proceso
concluya. En efecto, la viabilidad de que se pueda dictar un auto de sobreseimiento provisional del artículo
641.1º Ley de Enjuiciamiento Criminal tiene también una base obvia destinada a evitar la apertura de un
proceso penal contra una persona cuando de forma inmediata debería dictarse un auto de SP. Así, señala la
Sentencia del Tribunal Constitucional 232/1998, de 1 de diciembre de 1998 (rec. 1862/1995), que el artículo
24.2 Constitución Española no protege sólo a quienes son objeto de una acción penal en su contra, sino
también a todos cuantos acuden ante los Jueces y Tribunales en defensa de lo que creen sus derechos e
intereses legítimos y, en consecuencia, también a quienes mediante la querella intentan la acción penal
frente a los que reputan responsables de actos delictivos en su perjuicio. Pero, sentado lo anterior, hemos
hecho hincapié igualmente en que la peculiar situación del posible implicado en el proceso penal, en
función de su derecho de defensa y a la presunción de inocencia presupone también la necesidad de no
alargar innecesariamente la instrucción, una vez constatada suficientemente la inexistencia de indicios
racionales de criminalidad, máxime cuando el legislador ha establecido un plazo máximo para investigar el
delito. "De esta forma el órgano judicial, cuando se considere suficientemente informado con las pruebas
practicadas para formar juicio concreto sobre los hechos, ha de proceder a la conclusión del sumario"
(Sentencia del Tribunal Constitucional 89/1986).
(1) Lo explicita de forma detallada el auto de la Audiencia Provincial de Barcelona, Sección 2ª, de 30 de mayo de
2001.
Audiencia Provincial de Barcelona, Sección 2ª, Auto de 30 de mayo de 2001, rec. 1341/2000: "El auto de acomodación
procedimental constituye un filtro de la tipicidad del hecho, de manera que para su corrección procesal debe dictarse
solo y cuando de las diligencias practicadas aparezcan unos hechos indiciariamente subsumibles en la parte objetiva
de una figura de delito en los que haya intervenido también indiciariamente una o mas personas".
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