Aspectos de Precios de Transferencia respecto de la

Aspectos de Precios de Transferencia respecto
de la Restructuración de Negocios – Breves
comentarios sobre el documento emitido por la
OCDE en 2008.
Autor: C.P. Raúl Ángel Sicilia Barba - Socio
Coautor: C.P. Jennifer Marcela Carboney Estrada
El presente artículo pretende establecer ciertos comentarios sobre el borrador
del documento emitido por la Organización para la Cooperación Desarrollo
Económico (“OCDE”) con fecha del 19 de septiembre de 2008 el cual presenta
ciertos aspectos que se deben considerar dentro de un reestructura de negocios
para cualquier compañía de algún grupo Multinacional.
Es importante recalcar que dicho escrito se encuentra en calidad de borrador ya
que la OCDE aún no determina las guías finales que hay que tomar en cuenta
para mencionado proceso.
Actualmente existen inquietudes por parte de las empresas de reorientar sus
actividades de negocio derivado de la presión por parte de la competencia a
nivel mundial, de la crisis económica mundial, de llevar a cabo ahorros a través
de economías de escala, de la necesidad por la especialización de funciones y
de la necesidad de incrementar la eficiencia y utilidad y por ende disminuir los
costos en lo que incurren. En caso de querer hacer frente a estas o otras
muchas inquietudes, las compañías buscan llevar a cabo una inminente
reestructura de negocios, la cual tiene como objetivo generar un beneficio propio
para la compañía, para el grupo, para algunas entidades del grupo o bien un
beneficio común para las entidades del Grupo Multinacional.
La reestructura de negocio de una compañía tiene que ser regulada y
monitoreada no solo desde un punto de vista económico y contable, sino
también desde un punto de vista legal, fiscal y de precios de transferencia. A
continuación se expondrán algunos aspectos desde el punto de vista de precios
de transferencia, que de acuerdo con la OCDE son importantes empezarlos a
tomar en cuenta en caso de considerar una reestructura de negocio.
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Considerar las partes.
Es importante considerar primeramente la inquietud del porqué realizar una
reestructura en el negocio, en donde generalmente se manejan aspectos como
competencia, situación económica mundial, ahorros e incremento en utilidades.
El identificar dicha inquietud nos llevará a determinar cuántas entidades del
Grupo Multinacional estarán involucradas. Las entidades relacionadas en la
reestructura nos indicarán el tipo de relación de negocios que sostienen. Cabe
señalar que para que se lleve a cabo una reestructura de negocio se ven
involucradas dos o más partes.
Existen ejemplos citados en el borrador de la OCDE en donde pudieran
intervenir solo dos compañías, como puede ser el caso de migrar algunos
activos fijos de una compañía a otra para reducir costos, como disminuir el costo
de la mano de obra, derivado de la situación geográfica en la que se encuentra.
También existen ejemplos en donde pueden intervenir hasta más de dos
compañías cuando se puede tratar de reestructurar una empresa que sea una
manufactura bajo contrato en empresa maquiladora, en donde pudieran entrar
en acción entidades como una prestadora de servicios, el maquilante, el
maquilador y hasta una empresa distribuidora.
Funciones, Activos y Riesgos
Parte fundamental para poder llevar a cabo la reestructura de negocios de una
compañía dentro de un Grupo Multinacional es la identificación precisa de las
funciones desarrolladas, de los activos utilizados y de los riesgos asumidos.
Este reconocimiento de funciones, activos y riesgos dará la pauta para entender
cuál es el tipo de relación de negocios que se mantienen dentro del Grupo
Multinacional; es decir, nos indicará, antes de realizar la reestructura, el tipo de
transacciones que se están llevando a cabo, la forma en la que están operando
para llevar dichas transacciones, los riesgos que están asumiendo y la
rentabilidad que se está obteniendo.
Cabe mencionar, que parte importante del proceso de reconocimiento se da en
la relación de riesgo – control, donde de acuerdo con las Guías de Precios de
Transferencia para entidades Multinacionales y Administraciones Fiscales,
emitidas por la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico
(“Guías de Precios de Transferencia de la OCDE”) en su párrafo 1.27, “control”
debería entenderse como la capacidad de tomar decisiones para asumir el
riesgo y como manejarlo. Lo anterior, requiere que la compañía tenga personal
(empleados o directores) con la autoridad y capacidad para asumir el control.
El asignar o transferir el riesgo dentro de una restructuración tiene un significado
económico importante, ya que la transferencia del riesgo a una entidad da como
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resultado, que dicha entidad tiene que ser capaz de manejar el riesgo e incluso
ver disminuir su utilidad, ya que no todos los riesgos que un compañía transfiere
a un compañía relacionada van correlacionados con el incremento en las
utilidades.
Una vez identificada la situación actual de la compañía es preciso considerar lo
que el Grupo Multinacional quiere en la reestructura del negocio. Por lo anterior,
y con base en lo que el Grupo Multinacional desea, se tiene que visualizar qué
funciones quiere que desarrolle la nueva compañía, qué tipo de activos quiere
que utilice, y qué tipo de riesgos quiere que asuma la compañía que será
reestructurada.
De esta manera, se tiene que categorizar a las compañías que sufrirán la
reestructura para vislumbrar el tipo de rentabilidad que estaría obteniendo.
Un claro ejemplo de este cambio que puede sufrir una compañía es la migración
que realiza una empresa de manufactura a una empresa maquiladora. Los
cambios en funciones se ven modificados por el simple hecho de que derivado
del cambio, el proceso de manufactura se ve alterado con aspectos como: seguir
y cumplir con las especificaciones que se proporcionan; asimismo, se altera el
riesgo de mercado, derivado de que ahora venderá o enviará la totalidad de su
producción a su parte relacionada o bien, por el hecho de que anteriormente los
activos eran de su propiedad y después de la reestructura dichos activos podrían
recibirse en consignación.
Aspectos de rentabilidad
Dentro de los objetivos primordiales en una organización o en un grupo
Multinacional, se encuentra el maximizar las utilidades enfrentando lo mejor
posible las diferentes presiones que se puedan presentar en el transcurso de la
vida del negocio.
Los aspectos de rentabilidad al reestructurar el negocio pueden verse
modificados a la alza o a la baja, a continuación se presenta un claro ejemplo de
cómo al reestructurar un negocio se modifican las rentabilidades. Considerando
a un distribuidor que asume todos los riesgos propios de la actividad que
desempeña y que tiene un contrato a largo plazo con su parte relacionada para
realizar dicha actividad, en donde con base en dicho contrato a largo plazo, el
distribuidor tiene la opción de aceptar o rechazar el convertirse en un distribuidor
de bajo riesgo que opera bajo instrucciones de su parte relacionada, cuyo
margen sería del 2% (dos por ciento) al año, considerando que el exceso de
ganancias o pérdidas se transferirían a su parte relacionada. Los resultados
variarán dependiendo de los resultados históricos del distribuidor, de la
volatilidad de dichos resultados y la estimación de las ganancias o pérdidas
futuras en relación a riesgo entre el distribuidor y su parte relacionada.
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Rentabilidad de un
distribuidor antes de la
reestructura del negocio
(margen operativo /
ventas)
Actividad con un alto
riesgo
Información histórica
( 5 años)
Caso # 1:
Año 1: (-2%)
Año 2: 4%
Año 3: 2%.
Año 4: 0%
Año 5: 6%
Caso # 2:
Año 1: 5%
Año 2: 10%
Año 3: 5%.
Año 4: 5%
Año 5: 10%
Caso # 3:
Año 1: 5%
Año 2: 7%
Año 3: 10%.
Año 4: 8%
Año 5: 6%
Rentabilidad esperada
del distribuidor
Actividad con un alto
riesgo
(margen operativo /
ventas)
Proyección de los
próximos 3 años
Rentabilidad del
distribuidor después
de la reestructura del
negocio
Actividad con bajo
riesgo
(utilidad de operación
/ ventas)
(-2% a 6%)
Con incertidumbre
significativa dentro del
rango.
Utilidad estable y
probable de 2% por año.
(5% a 10%)
Con incertidumbre
significativa dentro del
rango
Utilidad estable y
probable de 2% por año.
(0% a 4%)
Con incertidumbre
significativa dentro del
rango.
(ejem: derivado de la
presión de los nuevos
competidores).
Utilidad estable y muy
probable de 2% por año.
En el caso #1, el distribuidor presenta ganancias y pérdidas inconsistentemente
contra una ganancia acotada aunque estable. Lo que un tercero estaría
planeando realizar dependiera del nivel de tolerancia al riesgo y de lo desee
obtener una vez llevada a cabo la reestructura. En el caso #2, sería
cuestionable si un tercero estaría de acuerdo con la rentabilidad a obtener
derivado de transferir el riesgo y las pérdidas o ganancias si podría optar por no
hacerlo. Y el caso #3, nos muestra que no es suficiente basarse solo en las
cifras históricas.
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Aspectos esenciales en una reestructura y los cambios que se originaron en ella
deben de conocerse, para establecer el valor de mercado y contar con la
evidencia necesaria para soportar las decisiones tomadas dentro del proceso de
reestructuración, información que adicionalmente servirá desde la perspectiva de
precios de transferencia para analizar los efectos que se dieron como resultado
del proceso en el grupo y/o empresas involucradas, así como mismo será
evidencia documental utilizada para cumplir con los requerimientos de las
Autoridades Fiscales.
Cabe mencionar, que el hecho de que una compañía se vea modificada en su
actividad diaria de negocio, modificará la forma de documentarla.
Primeramente, y cabe señalar que no necesariamente tendrá que ocurrir, el
método empleado para documentar los precios de transferencia de una
compañía pudiera cambiar al llevar a cabo un proceso de reestructuración. El
borrador de la OCDE expone ejemplos en donde una compañía distribuidora
compleja se convierte en un distribuidor de bajo riesgo, en ocasiones, bajo el
primer esquema pudiera documentarse con un Método de Márgenes
Transaccionales de Utilidad de Operación (Transactional Net Margin Method
“TNMM”), pero realizarse la reestructura, ahora la transacción sujeta a análisis
pudiera documentarse bajo un Método de Precio de Reventa (Resale Price
Method “RPM”).
Asimismo, y relacionado con el punto anterior, el indicador de rentabilidad puede
cambiar. Siguiendo con el anterior ejemplo y al cambiar de método, ya no se
utilizará un indicador hasta nivel operativo sino ahora sería el utilizar un
indicador de rentabilidad hasta nivel bruto.
Otro de los cambios que podría presentarte derivado de una reestructuración a
un grupo Multinacional o algunas entidades de éste, es un cambio en la parte
analizada dentro del análisis de precios de transferencia, ya que si intercambian
funciones entre entidades y se llegan a dar transacciones de bienes tangibles, y
la entidad que ha sido reestructurada quedando como la menos compleja sería
ésta la que se analizaría. Como ejemplo una empresa que fuera distribuidora de
alto riesgo y que al reestructurar su negocio cambiara a una de bajo riesgo, lo
adecuado sería analizar a la entidad que lleve a cabo las actividades menos
complejas.
Adicionalmente, todo cambio dentro de las actividades de una o varias
compañías de un grupo Multinacional, nos llevaría ante la posibilidad de que las
compañías comparables no relacionadas utilizadas en el análisis de precios de
transferencia pueden ser sujetos de cambio. En el supuesto que una empresa
que operaba como manufacturera de alto riesgo se reestructure como parte de
las nuevas necesidades del Grupo en una compañía manufacturera bajo
contrato, se tendría que evaluar las comparables empleadas, ya que antes de la
reestructura realizaban diferentes funciones a las que desarrollaría con la nueva
estructura de negocios, esto conlleva a utilizar nuevas compañías comparables.
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Cabe señalar que en muchas ocasiones, cuando se lleva a cabo una
reestructura en un grupo Multinacional, la entidad o entidades involucradas en
dicha reestructura no tienen otra opción sino aceptar las condiciones
establecidas, incluso sin percibir alguna indemnización por la afectación o
afectaciones que pudiera tener en su operación. Existen compañías afiliadas
con contratos de largo plazo que contemplan alguna cláusula de Terminación
Anticipada del Contrato, en cuyo caso los cambios originados pudieran
resarcirse de alguna manera.
Efectos Colaterales
Si bien es cierto que una reestructura no es exclusivamente de precios de
transferencia, el hecho de llevar a cabo un nuevo modelo de negocios está
ligado con otras áreas que también se verían en la necesidad de modificarse.
Desde el punto de vista fiscal, la forma de llevar a cabo y presentar la
declaración de impuestos pudiera variar. Supongamos el mismo ejemplo donde
una empresa de manufactura se convierte en una empresa maquiladora, el
cambio le presenta a empresa maquiladora, la opción de tributar en el Régimen
de la Industria maquiladora y optar por la posibilidad de aplicar estímulos en
materia de Impuesto Sobre la Renta1 e Impuesto Empresarial a Tasa Única2.
Asimismo un cambio en el modelo de negocios modifica la forma de llevar a
cabo su manejo del área de comercio exterior. Con el mismo ejemplo del
párrafo anterior, el manejo de los pedimentos de importación y exportación es
diferente entre una empresa de manufactura y una empresa que proporciona
servicios de maquila.
Aspectos legales se hacen presentes cuando se tienen que estipular los nuevos
derechos y obligaciones en las que toman parte. Otro ejemplo, una empresa
que ahora es maquila no tendría sentido que pagara por el uso de intangibles de
manufactura o de mercado que solía pagar cuando era una empresa de
manufactura compleja. O establecer nuevos acuerdos, como un contrato de
maquila, por el simple hecho de ser una empresa maquiladora.
Autoridad fiscal
Con base el borrador del escrito de la OCDE, es importante considerar que las
autoridades fiscales no tienen que determinar como un Grupo Multinacional
diseña su estructura de negocio o establece donde llevar a cabo sus
operaciones. Los Grupos Multinacionales no pueden ser forzados a tener o
1
2
Decreto del 30 de Octubre del 2003.
Decreto del 5 de Noviembre del 2007.
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mantener determinado nivel de operaciones en determinado país, ya que las
compañías son libres de actuar bajo su mejor interés comercial y económico, sin
embargo, las Autoridades Fiscales, tienen el derecho de fincar algunas
disposiciones fiscales como consecuencia de dicha modificación a la estructura
del grupo.
En relación a este punto, las Guías de Precios de Transferencia de la OCDE, en
sus párrafos 1.36 al 1.41 hacen mención a las situaciones que pudieran servir de
guía en la restructuración de negocios, tales como las mencionadas en los
siguientes párrafos:
1.36 […] En casos excepcionales, la administración fiscal no debe hacer caso
omiso de las transacciones reales o sustituirlas por otras. La
reestructuración de una transacción de negocios legítima sería una acción
completamente arbitraria que se intensificaría por la doble tributación
creada, cuando la otra administración fiscal no comparta el mismo punto
de vista de como la transacción debe ser estructurada.
1.37 Sin embargo, existen dos circunstancias específicas en que,
excepcionalmente, puede ser apropiado y legítimo para una
administración fiscal el hacer caso omiso de la estructura adoptada por el
contribuyente al efectuar una operación controlada. La primera
circunstancia se origina cuando la esencia económica de la transacción
difiere de su forma. En este caso la administración fiscal puede hacer
caso omiso de la forma como las partes estructuraron la transacción y
reestructurarla de acuerdo con su esencia. […] La segunda circunstancia
ocurre cuando, aunque la forma y la esencia de la transacción son
congruentes, los acuerdos en relación con la transacción, examinada en
su totalidad, difieren de aquellos que hubieran adoptado empresas
independientes actuando de una manera racionalmente comercial y la
estructura actual prácticamente impide a la administración fiscal
determinar el precio de transferencia apropiado. […].
1.38 En los puntos anteriormente mencionados, la naturaleza de la transacción
puede derivar de la relación entre las partes, en vez de estar determinada
por condiciones comerciales normales y, pudo haber sido estructurada de
esa manera por el contribuyente para evadir o reducir impuestos. En
dado caso, la totalidad de los términos hubiera sido el resultado de una
condición que no hubiera ocurrido si la relación entre las partes hubiera
sido a valor de mercado. […]
En decir, las Guías de Precios de Transferencia de la OCDE, consideran que
derivado de que las funciones, activos y riesgos se transfieran, puede
considerarse comercialmente razonable desde la perspectiva del artículo 9 del
Modelo de Acuerdo Fiscal de la OCDE, que un Grupo Multinacional se
reestructure con el objeto de obtener reducción de impuestos.
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Conclusiones
El objetivo principal del documento de la OCDE, es iniciar el análisis para lograr
una guía en las operaciones que los Grupos Multinacionales están llevando a
cabo dadas las diferentes situaciones a las que se enfrenta día a día las
organizaciones, quienes se ven obligadas a actuar de manera que traiga consigo
un beneficio en cuanto a su rentabilidad esperada. Muchas de estas acciones
en las que se ven inmersas las compañías las llevan a establecer una seria de
modificaciones en su estructura de negocio, tales como: migraciones de
inventarios, migraciones de activos intangibles, de funciones, algunos riesgos y
activos, entre otros, son situaciones que las empresas están llevando a cabo
para poder maximizar aún más su condición económica y fiscal.
El borrador de la OCDE, menciona la necesidad de tomar en consideración
diferentes aspectos que se ven involucrados en el proceso y hace clara mención
de evidenciar los aspectos económicos que se ven inmersos antes, durante y
posterior al proceso de reestructuración, aunque varios de ellos necesitan ser
más explícitos, re-definir términos, etc. para ser de dicho documento una guía de
todo negocio que busque iniciar un proceso de reestructuración.
El objetivo principal debe de centrarse en disminuir las controversias entre los
contribuyentes y las Autoridades Fiscales, ya que en la mayoría de las
ocasiones las Autoridades Fiscales argumentan las razones económicas de
negocios que llevaron al contribuyente a realizar una reestructura no están
adecuadamente fundamentadas y no lo ven como un rediseño de las funciones,
activos y riesgos del Grupo Multinacional, originando esto que el contribuyente
tiene que iniciar procesos largos y onerosos para conciliar las diferencias que
pudieran surgir con las Autoridades, muchas de ellas originadas por revisiones
en materia de Precios de Transferencia.
"El contenido de este documento es meramente informativo y de ninguna manera debe considerarse
como una asesoría profesional, ni ser fuente para la toma de decisiones. En todo caso, deberán
consultarse las disposiciones fiscales y legales, así como a un profesionista calificado."
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