Informe Legal 377-2011-SERVIR-GG-OAJ

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Presideñcia
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Autoridad Nacional .· .'
del Servici~ Civlí '.--' . : .
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
" Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
Lima,
1 O MAY
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2011
SER POST
EL CORR.ll.\J DEL
L/ ..2J~2011-SERVIR/PE
OFICIO Nº
AuMo
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12 MAY 201l
Señor
MANUEL MEJÍA ANTÓN
Secretario General
Sindicato .Único de Trabajadores del Gobierno Regional Piura
Presente.-
8.BBV. KSPEOIAr. NA.a'.ON
SEN
349903
Asunto
Contratación de personal bajo el régimen CAS para el ejercicio de
funciones que corresponden a un funcionario de la entidad
Referencia
Carta s/n presentada el 03 de febrero de 2011
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la
referencia, mediante el cual consulta si es factible que el Gobierno Regional Piura contrate
personal bajo el régimen de contratación administrativa de servicios para el ejercicio de
funciones que son propias de un funcionario de la entidad, y con una retribución mensual
superior a la establecida para dicho funcionario en la estructura remunerativa de la institución.
Al respecto, le remito el Informe Legal Nº 377-2011-SERVIR/GG-OAJ,
de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta entidad, el mismo que cuenta con la conformidad de
la Gerencia de Desarrollo de Capacidades y Rendimiento .
Sin otro particular, quedo de usted .
Atentamente,
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s A...
PE&Ü
(
EBO/MBT/MMC/jdv
R•g. Ni 22266·2011
www.servlr.gob.pe
Pasaje Francisco de Zela 150
Piso 10, Jesús Maria
Lima 11, Perú
T: 51-1-2063370
-uJ
Presidencia
del Consejo de Ministros
Autorldad.Naciona( :·~· :;
del Se~icio Civil .·
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
INFORME LEGAL N2
-2011-SERVIR/GG-OAJ
A
MARIANA BALLÉN TALLADA
Gerente de Pol íticas de Gestión de Recursos Humanos
De
MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
Asunto
Contratación de personal bajo el régimen CAS para el ejercicio de
funciones que corresponden a un funcionario de la entidad
Referencia
Carta s/n presentada el 03 de febrero de 2011
Fecha
Lima,
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual los
representantes del Sindicato Único de Trabajadores del Gobierno Regional Piura formulan
determinadas consultas en torno al régimen de contratación administrativa de servicios (en adelante,
el régimen CAS).
l.
ANTECEDENTES
Los representantes del Sindicato Único de Trabajadores del Gobierno Regional Piura consultan si es
factible que dicho Gobierno Regional contrate personal bajo el régimen CAS para el ejercicio de
funciones que son propias de un funcionario de la entidad, y con una retribución mensual superior a
la establecida para dicho funcionario en la estructura remunerativa de la institución.
11.
ANÁLISIS
Competencias de SERVIR
2.1.
Como cuestión previa, debemos señalar que las competencias de SERVIR para emitir opinión
en materia del servicio civil están contextualizadas en el marco de las políticas nacionales que
emita de manera progresiva en materia de recursos humanos, organización del trabajo y su
distribución, gestión del empleo, relaciones humanas, entre otras. En ese sentido, SERVIR no
se constituye en una instancia administrativa previa a la adopción de decisiones
individuales en cada entidad, por lo que las consultas que absuelve se refieren al sentido y
alcance de la normativa del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos del
Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos
concretos o específicos y sin expresar las acciones que podría adoptar cada entidad.
Especialidad del régimen de contratación administrativa de servicios
2.2.
Sin perjuicio de lo expresado, en cuanto al tema en consulta, es menester recordar lo
señalado por el Tribunal Constitucional en la resolución recaída en el Expediente N 2 000022010-Pl/TC, a través de la cual declaró infundada la demanda de inconstitucionalidad
interpuesta contra el Decreto Legislativo N2 1057, que crea el régimen de contratación
adm inistrativa de servicios .
1
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-
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"Decenio de las Perso nas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
2.3.
El aspecto central de dicho pronunciamiento radica en haber establecido que el régimen CAS
"es propiamente un régimen "especial" de contratación laboral para el sector público (. ..)
1
compatible con el marco constitucional".
2.4.
Así, además de su carácter laboral, el Tribunal Constitucional ha reconocido la especialidad
de dicho régimen, especialidad que -para el referido colegiado- fluye de una comparación de
éste co n los otros regímenes laborales que operan en el Estado (el de la carrera
administrativa y el de la actividad privada).
2.5 .
Precisamente, dicho reconocimiento significa haber admitido, desde la perspectiva
co nstitucional, que los derechos, beneficios y demás condiciones que el régimen CAS prevé,
no son (ni tienen que ser) los mismos de los otros regímenes laborales, por lo que las
acciones a adoptar respecto al personal comprendido en él deben ser analizadas sobre la
base de las disposiciones especiales del Decreto Legislativo Nº 1057 y sus normas de
desa rrollo .
Contratación de personal bajo el régimen CAS para el ejercicio d e funcion es direct ivas
2.6.
En la Cuart a Disposición Complementaria Transitoria del Reglamento del Decreto Legislativo
Nº 1057 se establece una regulación especial para los funcionarios y directivos que sean
designados por resolución :
"Cuarta Disposición Complementaria Transitoria: Regios aplicables a funcionarios y directivos
designados por resolución.
Los cargos cubiertos por personas designadas por resolución no se encuentran sometidos a las
reglas de duración del contrato, procedimiento, causales de suspensión o extinción regulados
por el presente reglamento. Les son de aplicación las disposiciones legales y reglamentarias
que regulen la materia."
De acuerdo a la norma glosada, las entidades públicas comprendidas en el Decreto
Legislativo Nº 1057 pueden contratar personal bajo el régimen CAS para que ejerza funciones
que son propias de un funcionario o directivo de la institución, siempre que su designación
en el cargo se haya efectuado por libre decisión del titular de la entidad.
2.8.
Asimismo, por la naturaleza de las funciones que desempeñan, no serán aplicables a dichos
t rabajadores las reglas de duración del contrato, del proced imiento de contratación ni las
causales de suspensión o de extinción regu lados en el régimen CAS para los demás
servidores.
2.9.
Finalment e, en cuanto al monto de la retribución que podría abonarse al personal contratado
bajo el régimen CAS, deben tomarse en cuenta las siguientes disposiciones:
a)
1
La Primera Disposición Complemen taria Final del Reglamento del Decret o Legislativo Nº
1057, que establece que "Ninguna entidad pública puede suscribir un contrato
administrativo de servicios por un monto menor al de la remuneración mínima vital".
Fundamento 4 7.
2
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" Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
b)
El artículo 2Q del Decreto de Urgencia NQ 038-2006, que establece que "Ningún
funcionario a servidor público que presta servicios al Estado bajo cualquier modalidad
contractu al y régimen laboral, con excepción del Presidente de la República, percibirá
ingresos mensuales mayores a seis (6) Unidades de Ingreso del Sector Público, salvo en los
meses en que corresponda las gratificaciones o aguinaldos de julio y diciembre. "
c)
El numeral 10.2 del artículo lOQ de la Ley NQ 29626 - Ley de Presupuesto del Sector
Público para el Año Fiscal 2011, que señala literalmente :
"Artículo 10.- Medidas en materia de bienes y servicios
(... )
10.2. Establécese como monto máxima por concepto de honorarios mensuales el tope de
ingresos señalado en el artículo 2 del Decreto de Urgencia Nº 038-2006 para la contratación por
locación de servicios que se celebre con personas naturales, de manera directa o indirecta, y el
Contrato Administrativo de Servicias (CAS) regulado par el Decreto Legislativo Ng 1057,
Decreto Legislativo que regula el régimen especial de contratación administrativa de
servicios. (. .. )"(énfasis agregado)
2.10.
De acuerdo a las normas glosadas, la retribución de los trabajadores contratados bajo el
rég imen CAS para que asuman las funciones de un directivo o funcionario de la entidad, no
puede ser menor a la remunerac ión mínima vita l ni superior a las seis (6) Unidades de Ingreso
del Sector Público, contando la entidad que contrata sus servicios con total autonomía para
fijar e l monto de dicha retribución, pero dentro de los límites señalados y de acuerdo a su
dispon ibilidad presupuesta!.
111.
CONCLUSIONES
3.1.
Las entidades públicas comprendidas en el Decreto Legislativo Nº 1057 pueden contratar
personal bajo el régimen CAS para que ejerza funciones que son propia s de un funcionario o
directivo de la institución, siempre que su designación en el cargo se haya efectuado por libre
demión del titular de la entidad .
3.2 .
La retribución de estos trabajadores debe sujetarse a las reglas expuestas en los puntos 2.9 y
2.10 del presente informe.
Es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el respectivo
proyecto de Oficio de respuesta, para vuestra visación de encontrarlo conforme, y trámite
correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva .
Atentamente ,
OAJ/MMC/1dv
c/1ded1os/201 l/lnformes Legales/Sindicato Gob. Reg. Piu ra - Funcionarios CAS
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