Costumbre Mercantil 8

Costumbre Mercantil No. 8
© Derechos reservados de autor
Cámara de Comercio de Bogotá
Carrera 9 16-21. Apartado aéreo 29824
Bogotá, D.C., Colombia
ISSN: 1692-1844
Producción editorial
Departamento de Publicaciones
Bogotá, D.C., julio de 2003
La información de este documento está protegida por la Ley 23 de 1982 de la República de
Colombia y está sujeta a modificaciones sin preaviso alguno. Podrán reproducirse extractos
y citas sin autorización previa, indicando la fuente. Su reproducción extensa por cualquier
medio masivo presente o futuro, en traducciones o transcripciones, podrá hacerse previa
autorización de la Cámara de Comercio de Bogotá.
2
Contenido
Contenido
Utilización de las reglas y usos uniformes de la Cámara de Comercio
Internacional en materia de crédito documentario.
•
•
•
•
•
Antecedentes ..................................................................................... 5
Estudio jurídico .................................................................................. 5
Objetivo ............................................................................................ 10
Recopilación de la información ......................................................... 10
Certificación de la costumbre mercantil ............................................ 15
3
Utilización de las reglas y usos uniformes de la
Cámara de Comercio Internacional en materia de
crédito documentario
Antecedentes
Está investigación se realizó por iniciativa de la Cámara de Comercio de
Bogotá, en cumplimiento de la función asignada por la ley de recopilar y
certificar las costumbres mercantiles de los lugares de su jurisdicción.
Estudio jurídico
El crédito documentario o las cartas de crédito
En los contratos de compraventa internacional, en los que el comprador se
encuentra en un país y el vendedor en otro, con cierta frecuencia las partes
enfrentan en una situación de incertidumbre en torno al cumplimiento de las
obligaciones a cargo de su contraparte. Igualmente, se generan dudas sobre
la posibilidad de satisfacer los derechos derivados de tales contratos, según
la legislación y la jurisdicción de otro país.
En efecto, para el vendedor existe el riesgo de que el comprador no le pague
el precio de las mercancías que ha remitido, de acuerdo con las condiciones
pactadas. Así mismo, para el comprador existe el riesgo, entre otros, de que
las mercancías remitidas no sean de la calidad o cantidad convenidas.
Para evitar esos riesgos, se han establecido una serie de mecanismos que
les permiten a los contratantes reducir el nivel de incertidumbre en este tipo
de operaciones, y así aparece el contrato de crédito documentario o cartas
de crédito.
5
La carta de crédito es un compromiso emitido por un banco, actuando por
cuenta del comprador (ordenante) o en su propio nombre, de pagar al
beneficiario el importe indicado en los instrumentos de giro y/o documentos
siempre y cuando se cumplan los términos del crédito documentario.
El convenio de crédito documentario generalmente responde al deseo del
vendedor de obtener efectivo y a la necesidad del comprador de obtener
crédito. Como instrumento financiero sirve de forma independiente a los
intereses de ambas partes: proporciona una forma de pago contra entrega
de documentos conformes que representan la mercancía y hacen posible la
transmisibilidad del derecho sobre esas mercancías, es decir, ofrece un método
único y universalmente utilizado de alcanzar un compromiso aceptable desde
el punto de vista comercial.
Nuestro Código de Comercio define la carta de crédito en los siguientes
términos: “ Acuerdo mediante el cual a petición y de conformidad con las
instrucciones del cliente, el banco se compromete directamente o por
intermedio de un banco corresponsal a pagar a un beneficiario hasta una
suma determinada de dinero, o a pagar, aceptar o negociar letras de cambio
giradas por el beneficiario, contra la presentación de los documentos
estipulados y de conformidad con los términos y condiciones establecidos”1.
Sin embargo, dado que el Código de Comercio regula de manera general el
crédito documentario, los establecimientos de crédito han buscado otras
alternativas jurídicas que complementen y brinden mayor seguridad a las
operaciones que éste involucra. Como resultado aparecen las reglas y usos
uniformes de la Cámara de Comercio Internacional que contienen un conjunto
de definiciones, instrucciones y recomendaciones en materia de: emisión y
modificación de créditos, obligaciones de los bancos, manejo de documentos,
causales de exoneración respecto a responsabilidad de los bancos y terceros
3.
Artículo 1408.
6
intervinientes, acuerdos de reembolso entre bancos, conocimientos de
embarque, transporte multimodal, transporte por carretera, ferrocarril o
navegación fluvial, transporte aéreo, contratos de seguro, tipos de cobertura
del seguro, facturas comerciales y expresiones genéricas referidas a fechas
para embarque.
El primer antecedente directo de los usos y reglas uniformes de la Cámara de
Comercio de Internacional lo constituyen las normas dictadas en 1920 en
Nueva York, para la apertura de créditos de exportación, con ocasión de la
“New Bankers Commercial Credit Conference”, seguidas por los acuerdos de
la Asociación Bancaria de Berlín (1923) y de la Unión Sindical de Banqueros
de París y de las Provincias (1924).
El proceso de formación de normas internacionales culminó con el Séptimo
Congreso de la Cámara de Comercio Internacional, que se reunió en Viena
en 1933, en el cual se aprobó un “Proyecto de reglas y usos uniformes
relativos a los créditos documentados”. Su revisión correspondió a una
comisión en la que tenían asiento exclusivamente los bancos.
Este documento se actualiza periódicamente por la Cámara de Comercio
Internacional (por ejemplo, Folleto 400 de 1983 y Folleto 500 de 1993) y en
su elaboración participan no sólo los bancos sino también los empresarios,
aseguradores, transportadores y las demás personas vinculadas al mercado
internacional de bienes y servicios, lo cual garantiza que sean aceptados de
manera general en el comercio.
El Folleto 500 de 1993 posee la más completa y vigente normatividad mundial
sobre las cartas de crédito. Está compuesto de 49 artículos clasificados en
nueve títulos, así: disposiciones generales y definiciones; forma y notificación
de los créditos, obligaciones y responsabilidades de las partes; documentos,
disposiciones varias, crédito transferible y cesión del producto del crédito.
El Folleto 500 les brinda a las partes involucradas en los contratos
documentarios, seguridad total para la realización de sus operaciones
7
mercantiles internacionales. Lo anterior ha llevado a que se apliquen sus
disposiciones de manera uniforme en un gran número de los países del mundo.
La doctrina nacional destaca la importancia de estos usos y reglas en cuanto
considera que “ la extensión de las reglas y usos uniformes de la CCI en
materia de crédito documentario es casi universal, y podemos afirmar que en
América Latina la mayoría de los bancos de los países del área han adherido
2
a ella y las incorporan, en los contratos que celebran con su clientela ”.
Las reglas y los usos uniformes de la CCI como
costumbre local
El artículo primero del Folleto 500, dispone que las presentes reglas y usos
uniformes “... se aplican a todos los créditos documentarios, siempre que
estén incorporadas en el texto del crédito. Obligan a todas las partes intervinientes, a menos que expresamente se estipule lo contrario en el crédito”.
Una interpretación literal del artículo antes descrito nos lleva a afirmar que
las reglas y los usos uniformes no se aplican a las cartas de crédito en las
que no se incorpore su contenido. Es decir, sólo serían obligatorias en la
medida de su incorporación.
3
Sin embargo, siguiendo lo establecido por el Código de Comercio , la utilización de las reglas y los usos uniformes de la CCI en los créditos
documentarios podría convertirse en una costumbre y tener la misma autoridad
que la ley comercial, siempre que no la contraríe manifiesta o tácitamente, y
que los hechos constitutivos de la misma, sean públicos, uniformes y reiterados
en el lugar donde hayan de cumplirse las obligaciones o surgido las relaciones
que deben regularse por ella.
2 RODRÍGUEZ, AZUERO, Sergio. Contratos Bancarios.
3 Artículo 3º.
8
El contrato de crédito documentario envuelve una operación de carácter
internacional. Por lo mismo la sujeción a las reglas y a los usos uniformes
puede constituirse en costumbre mercantil internacional, cuya prueba se
o
sujeta a lo dispuesto en el artículo 9 del Código de Comercio, en los siguientes
términos:
“ La costumbre mercantil internacional y su vigencia se probarán mediante
copia auténtica, conforme al Código de Procedimiento Civil, de la sentencia
o laudo que una autoridad jurisdiccional internacional la hubiere reconocido,
interpretado o aplicado. También se probará con certificación autenticada de
una entidad internacional idónea, que diere fe de la existencia de la respectiva
costumbre”.
Como costumbre local, las reglas y los usos uniformes complementaran, lo
establecido para las cartas de crédito en los artículos 1498 y siguientes del
Código de Comercio y cumplen la función más importante de la costumbre:
la normativa. Es decir, a falta de norma mercantil expresa o aplicable por
analogía, colmarían los vacíos de la misma.
En conclusión, la presente investigación busca establecer si es costumbre
mercantil en Bogotá, D.C., sujetar los derechos y obligaciones que emanan
de la apertura y utilización de cartas de crédito documentario en todo aquello
que no viole las disposiciones legales vigentes, a las reglas y usos uniformes
adoptados por la Cámara de Comercio Internacional, en el Folleto 500.
Objetivo
4
Establecer si en las operaciones de crédito documentario se aplican
las normas contenidas en las reglas y usos uniformes adoptados por
la Cámara de Comercio Internacional, CCI, Folleto 500.
9
Recopilación de la información
De acuerdo con la metodología utilizada en la recopilación y certificación de
4
la costumbre mercantil , la Cámara de Comercio verificó que la práctica
estudiada cumple los criterios de la costumbre mercantil, es decir, uniformidad,
5
reiteración, obligatoriedad, publicidad y vigencia .
Marco de la investigación
4 Bancos ubicados en Bogotá, D.C.
4 Empresas importadoras (población de referencia).
Método de investigación
4 Bancos: censo.
4 Empresas importadoras: muestra.
Metodología utilizada
Encuesta estructurada con aplicación telefónica.
5. Para mayor información se recomienda consultar la cartilla La Costumbre Mercantil.
6. Uniformidad: los hechos que constituyen costumbre deben ser ejecutados de igual
manera por el sector económico o grupo que realiza la práctica.
Reiteración: la práctica o uso debe repetirse por un cierto tiempo, es decir, debe ser
constante y no simplemente transitoria o esporádica.
Obligatoriedad: la costumbre mercantil debe considerarse obligatoria por quienes la
practican.
Publicidad: la costumbre mercantil debe ser conocida ampliamente por las personas
que la practican.
Vigencia: la costumbre mercantil debe estar practicándose actualmente.
10
Muestra seleccionada
4 25 Bancos.
4 384 empresas importadoras.
Período de recolección
14 al 22 de mayo de 2002.
Resultados.
Verificación de los requisitos de la costumbre mercantil
Conforme con la metodología adoptada por la Cámara de Comercio de Bogotá,
el análisis y validación de las encuestas requieren la elaboración de un informe
estadístico en el cual se debe verificar, entre otros aspectos, que las preguntas
relacionadas con los requisitos exigidos para la costumbre mercantil
(uniformidad, reiteración, obligatoriedad, publicidad y vigencia) arrojen un
porcentaje mínimo del 70% de respuestas afirmativas.
Resultados de las encuestas realizadas
Bancos
Uniformidad:
¿Actualmente, en las operaciones con cartas de crédito se aplican las reglas
y usos uniformes para el manejo de crédito documentario adoptados por la
Cámara de Comercio Internacional, CCI, Folleto 500, aun en el caso de que
nada se haya pactado expresamente al respecto entre las partes involucradas
en la operación?
Respuestas
Sí
No
Total
25
0
25
11
(%)
100
100
Reiteración
¿Siempre que se realizan operaciones con cartas de crédito en las cuales
ese banco interviene, se aplican las reglas y usos uniformes para el manejo
de créditos documentarios adoptados por la CCI, Folleto 500, aun cuando no
se haya pactado nada al respecto?
Respuestas
Sí
No
Total
25
0
25
(%)
100
100
Obligatoriedad
¿ Considera que en el caso de que las partes involucradas en la operación de
crédito documentario no hayan pactado nada previamente, deben actuar en
la forma antes descrita?
Respuestas
Sí
No
Total
25
0
25
(%)
100
100
Vigencia
¿Desde hace cuánto tiempo se utiliza la práctica descrita en las preguntas
anteriores?
Respuestas
De 1 a 5 años
De 6 a 9 años
Total
4
21
25
12
%
16
84
100
Publicidad
¿Considera que la costumbre de aplicar las reglas y usos uniformes para el
manejo de créditos documentarios, folleto 500, adoptados por la CCI en las
operaciones con cartas de crédito es conocida en el sector financiero?
Respuestas
Sí
No
Total
24
1
25
(%)
96
4
100
Resultado de la encuenstra realizada en empresas importadoras
(población de referencia)
Uniformidad
¿Actualmente, en las operaciones con cartas de crédito realizadas por esa
empresa, se aplican las reglas y usos uniformes para el manejo de crédito
documentario adoptados por la Cámara de Comercio Internacional, CCI,
Folleto 500, aun en el caso de que nada se haya pactado expresamente al
respecto entre las partes involucradas en la operación?
Respuestas
Sí
No
No conocen
Folleto 500
Total
245
2
(%)
63.8
0,5
137
384
35,7
100
Reiteración
¿Siempre que esa empresa realiza operaciones con cartas de crédito se
aplican las reglas y usos uniformes para el manejo de crédito documentario
13
adoptados por la Cámara de Comercio Internacional, CCI, Folleto 500, aun
cuando no se haya pactado nada al respecto?
Respuestas
Sí
No
Ns/Nr
Total
242
1
2
245
(%)
98,8
0,4
0,8
100
Obligatoriedad
¿Considera que en el caso de que las partes involucradas en la operación
de crédito documentario no hayan pactado nada previamente, deben actuar
en la forma antes descrita?
Respuestas
Sí
No
Ns/Nr
Total
235
8
2
245
(%)
95,9
3,3
0,8
100
Vigencia
¿Desde hace cuánto tiempo se utiliza la práctica descrita en las preguntas
anteriores?
Respuestas
Menos de 1 año
De 1 a 5 años
De 6 a 9 años
Ns/Nr
Total
1
74
157
13
245
14
(%)
0,4
30,2
64,1
5,3
100
Publicidad
¿Considera que la costumbre de aplicar las reglas y usos uniformes para el
manejo de créditos documentarios, Folleto 500, adoptado por la CCI en las
operaciones con cartas de crédito es conocida y utilizada en el sector del
comercio exterior?
Respuestas
Sí
No
Ns/Nr
Total
150
92
3
245
(%)
61,2
37,6
1.2
100
Certificación de la costumbre mercantil
La Cámara de Comercio de Bogotá en cumplimiento de la función establecida
en el numeral 5 del artículo 86 del Código de Comercio y luego de haber
adelantado una investigación jurídica y estadística en la cual verificó que la
práctica certificada como costumbre mercantil no es contraria a la ley
comercial, que es pública, uniforme y reiterada en el territorio que conforma
su jurisdicción, para la fecha en que la certificación fue aprobada y que las
personas que participan en ella la entienden como obligatoria cuando no han
convenido algo diferente,
15
CERTIFICA:
En Bogotá, D.C., existe la costumbre mercantil de sujetar los
derechos y obligaciones que emanan de la apertura y utilización
de cartas de crédito en los contratos de compraventa internacional
de mercaderías a las reglas y usos uniformes adoptados por la
Cámara de Comercio Internacional, en el Folleto 500.
Esta costumbre mercantil sólo puede invocarse como fuente de
derecho, cuando no exista una estipulación contractual sobre la
misma obligación a que se refiere la práctica. En consecuencia,
las personas que participan en la práctica certificada como
costumbre mercantil conservan autonomía para convenir algo
distinto, y la presente certificación no puede invocarse para alegar
que la ley no permite llegar a un acuerdo, que tenga un contenido
diferente a la práctica certificada como costumbre mercantil.
Fecha de expedición. La presente certificación se basa en una
investigación realizada entre el 14 y 22 de mayo de 2002 y en la
aprobación de la junta directiva de la Cámara de Comercio de
Bogotá en acta de fecha 10 de septiembre de 2002.
16