Acuerdos de Refinanciación - Ilustre Colegio Oficial de Titulados

Acuerdos de Refinanciación
Modificaciones a la Ley 22/2003, de 9 de julio, CONCURSAL, introducidas por
Real Decreto ley 3/2009, de 27 de marzo, BOE núm.78 de 31 de marzo 2009.
Disposición Adicional cuarta:
Acuerdos de Refinanciación:
Tienen la consideración de Acuerdos de Refinanciación los alcanzados por la
Entidad deudora con sus acreedores en los que se proceda al menos a:
- La ampliación significativa de los créditos disponibles.
- La modificación de las obligaciones mediante:
- La prórroga en su plazo de vencimiento.
- El establecimiento de otras deudas contraídas en lugar de las deudas
originales.
Los acuerdos alcanzados han de responder a un Plan de Viabilidad que
permita la continuidad de la actividad de la deudora en el corto y en el medio
plazo.
Para el caso que la Entidad deudora se vea abocada a declararse en Concurso
de Acreedores, los Acuerdos de Refinanciación y los negocios, actos y pagos
realizados y las garantías constituidas para llevar a cabo tales acuerdos, no
estarán sujetos a la rescisión prevista en el art. 71.1 de la Ley Concursal.
Requisitos que han de cumplir los Acuerdos de Refinanciación para que
se beneficien de lo recogido en el apartado anterior:
1.- El acuerdo ha de ser suscrito por Acreedores que representen, al
menos, las tres quintas partes del pasivo de la deudora, a la fecha de la
firma del mismo.
2.- El acuerdo ha de formalizarse en instrumento público, se unirán al
mismo todos los documentos que justifiquen su contenido y el cumplimiento
de los requisitos anteriores.
3.- El acuerdo sea informado por un experto independiente designado por el
Registrador Mercantil del domicilio del deudor.
4.-El informe del experto contendrá un juicio técnico sobre los siguientes
aspectos:
- La suficiencia de la información proporcionada por el deudor.
- El carácter razonable y realizable del plan en las condiciones antes
señaladas (recogidas en el aptdo.1 de la Disposic. Ad. 4ª).
- La proporcionalidad de las garantías conforme a las condiciones
normales de mercado en el momento de la firma del acuerdo.
Una vez declarado el Concurso de Acreedores, sólo la Administración
Concursal estará legitimada para el ejercicio de acciones de impugnación
contra estos acuerdos.
Informe del Experto Independiente:
El informe contendrá al menos los siguientes apartados:
1.- Introducción:
Breve descripción del mandato recibido del Registrador Mercantil de Santa
Cruz de Tenerife, expediente núm.. xx/xx , al efecto de los dispuesto en la
letra b) del apartado 2 de la disposición adicional cuarta de la Ley 22/2003
Concursal , y …..
2.- Antecedentes:
2.a.-
Descripción de la Sociedad o Grupo de Sociedades objeto del Acuerdo
de Refinanciación.
2.b.-
Causas que han obligado a la Sociedad o Grupo de Sociedades
alcanzar el Acuerdo de Refinanciación.
3.b.- Breve descripción, en su caso, de la reorganización que ha de
acometerse para poder cumplir con el Acuerdo de Refinanciación.
a
3.- Plan de Viabilidad y Acuerdo de Refinanciación:
3.1.- Plan de Viabilidad:
(Anexo I)
El Plan de Viabilidad recoge a su vez los Planes correspondientes a las
siguientes ramas de Actividad/Negocios/ Zonas Geográficas,.. según
proceda.
3.1.a.- Responsables de la elaboración del Plan de Viabilidad.
3.1.b.- Descripción de la Metodología utilizada por la Sociedad o Grupo de
Sociedades en la confección del Plan de Viabilidad.
3.1.c.- Principales hipótesis utilizadas en la elaboración del Plan de Viabilidad
correspondientes al negocio XX (o cada una de las ramas de actividad/
negocios/ zonas geográficas).
Se incluirá un detalle de las bases de proyección de ingresos y de los
gastos, decisiones estratégicas a llevar a cabo.
3.2.- Acuerdo de Refinanciación:
(Anexo II)
Se incluirán a su vez el o los Acuerdos de Financiación previos o
anteriores firmados con la/s Entidad/es Financiadora/s.
Se incluirá en este apartado:
3.2.a.- Detalle de los principios generales que rigen el Acuerdo.
3.2.b.- Características principales establecidas en el Acuerdo.
(Se enumerarán las principales características establecidas en el
contrato y las medidas/acciones a tomar que puedan haberse
establecido).
3.2.c.- Enumeración o copia literal de las condiciones suspensivas establecidas
en el Acuerdo, si las hubiera.
3.2.d.- Descripción de las garantías otorgadas a la/s Entidad/es Financiadota/s
en relación con la financiación existente antes de la firma del Acuerdo de
Refinanciación.
3.2.e.- Descripción de las nuevas garantías otorgadas en el Acuerdo de
Refinanciación.
4.- Alcance y Procedimientos Aplicados:
4.1.- Alcance de la Actuación del Experto:
El Alcance del trabajo tiene como objetivo realizar un análisis del Plan de
Viabilidad, sobre la información financiera histórico y prospectiva que ha
sido facilitada por la Dirección, incluyendo esta última las hipótesis
utilizadas en la preparación del Plan de Viabilidad y sus principales
riesgos asociados al cumplimiento y ejecución de dicho Plan, tal y como
son percibidos por la Dirección.
Dada la naturaleza del alcance del trabajo encomendado, ha de
señalarse:
- la responsabilidad del experto no incluye la predicción de hechos
futuros.
- no forma parte del alcance del trabajo la revisión de aspectos
fiscales, legales, laborales, medioambientales o comerciales,
- tampoco forma parte del trabajo la revisión de los procedimientos
llevados cabo por otros asesores o expertos en la elaboración de sus
respectivos informes, y que pudieran haber servido de base para la
evaluación de determinados asuntos incluidos en el Plan de Viabilidad.
- no se ha solicitado confirmación de terceros sobre ningún asunto
incluido en el Plan de Viabilidad.
4.2.- Procedimientos Aplicados:
Los principales procedimientos aplicados en la ejecución del trabajo
encomendado, de acuerdo con el objetivo de este Informe, han consistido
en :
(se incluye una relación de tareas a título orientativo, ha de adaptarse a
cada trabajo en particular)
Tareas a Realizar por el Experto:
• Entendimiento de la estructura de la Sociedad.
• Obtención y lectura crítica de la documentación resumida en el Anexo III.
Se ha de determinar si la documentación aportada es suficiente y
pertinente
• Identificación y comprensión de los principales asuntos que han llevado
a la Sociedad a la necesidad de plantear la refinanciación de su pasivo.
• Comprobación de que el Plan de Viabilidad incluye los negocios
desarrollados por la Sociedad y se corresponde con los pasivos objeto de
refinanciación.
• Comprobación que las bases económicas y financieras de los acuerdos
alcanzados están correctamente incorporados al Plan de Viabilidad y que
sus efectos son determinantes para la continuidad empresarial a corto y
medio plazo.
• Identificación de los factores básicos de los que dependen los datos
financieros prospectivos.
• Análisis de las asunciones e hipótesis utilizadas en la preparación del
Plan de Viabilidad para determinar si cubre todos aquellos factores
básicos, y consideran aspectos tales como los riesgos inherentes del
negocio y la sensibilidad a cambios en los datos financieros en función de
modificaciones en los factores básicos y sobre todo para determinar si son
suficientes y pertinentes.
• Comprobar que los cálculos que han sido utilizados para determinar los
estados contables provisionales son correctos y se adecuan a las normas
de contabilidad.
• Evaluación de la evolución histórica y esperada por la Dirección de las
principales variables con impacto en el negocio. Comparación de las
principales ratios.
• Identificación de los aspectos extraordinarios contemplados dentro del
Plan de Viabilidad (escisiones o liquidaciones de negocios, enajenación o
adquisición de activos, EREs, etc.).
• Formulación de preguntas a la Dirección de la Sociedad sobre los
hechos de importancia que pudieran afectar de forma significativa al Plan
de Viabilidad.
• Lectura de las actas de la Sociedad desde el D1 de M1 de 200A hasta el
D12 del M12 de 200C.
• Revisión de los acuerdos entre accionistas que pudieran estar
relacionados con el proceso de refinanciación.
• Consideración de los informes de expertos independientes u otros
asesores relativos a ….. [describir].
• Evaluación general del impacto de la reestructuración organizativa sobre
la capacidad de la Dirección para ejecutar el Plan de Viabilidad.
• Análisis del endeudamiento de la Sociedad previo al contrato de
refinanciación y comparación de la situación de garantías de los pasivos
objeto de refinanciación con la incluida en el Acuerdo de Refinanciación.
• Entendimiento de la situación del mercado en lo relativo a garantías en
financiaciones y aplicación de ese entendimiento al análisis de las
garantías otorgadas en el Acuerdo de Refinanciación
• Limitación a la obtención de determinada información:
En caso de que se hayan encontrado limitaciones a la realización del
trabajo de verificación o de comprobación de la información o bien que no
se haya facilitado la misma. El experto ha de reflejarlo en su informe.
Ejemplo:
“En el transcurso de nuestro trabajo, no hemos tenido acceso a
determinada información relativa a ______________necesaria para la
realización de los procedimientos inicialmente previstos .Esto ha supuesto
algunas limitaciones al alcance y amplitud de dichos procedimientos, por
lo que es necesario destacar que, de haber dispuesto de dicha
información, pudieran haberse puesto de manifiesto aspectos adicionales,
lo que podría haber afectado a las conclusiones de nuestro trabajo.”
• Materialidad de Tasaciones.
Al igual que en el apartado anterior, en caso de que no se hayan
efectuado tasaciones o no se hayan facilitado las mismas y se considera
que éstas pudieran ser materiales en un potencial proceso de
desinversión, ha de ponerse de manifiesto.
Ejemplo:
“En el transcurso del trabajo se ha puesto de manifiesto la necesidad de
efectuar tasaciones de (inmuebles, terrenos, maquinaria, activos ajenos a
la explotación) que debieran ser realizadas por expertos independientes
contratados directamente por la Sociedad. Sin embargo, no hemos tenido
acceso a dichas tasaciones y se ha utilizado como aproximación a su
valor de enajenación el valor contable de (inmuebles, terrenos,
maquinaria, activos ajenos a la explotación) a dd de mm de 20ª, que
asciende a €€€ euros.”
• Limitación por los potenciales efectos de la consolidación en Grupos de
Sociedades:
• Limitación por la consecuencia mercantil de determinados asuntos
contables (en especial en..) describirlas.
• Otras Limitaciones… describirlas.
5.- Factores que pueden tener un impacto significativo en el Plan de
Viabilidad
Durante la realización del trabajo se han identificado determinados aspectos
que podrían tener un impacto significativo sobre el carácter razonable y
realizable del Plan de Viabilidad de la Sociedad / del grupo, que se detallan a
continuación:
• Análisis del resultado de la aplicación de sensibilidades al Plan de Viabilidad.
Ha de evaluarse la capacidad de gestión continuada de la empresa y el
grado de razonabilidad que tiene la Entidad de generar suficientes
recursos, a corto y medio plazo, con el fin de atender las deudas
contraídas actuales y los escenarios previstos en el acuerdo de
refinanciación.
(Los ejemplos que se incluyen a continuación deben ser tomados como tales.
El experto independiente debe considerar recoger exclusivamente aquellos
aspectos que realmente tengan un impacto suficientemente representativo en
la formación de su juicio técnico).
Del acuerdo de refinanciación
Han de señalarse aquellos aspectos relevantes que pudieran ocasionar efectos
opuestos a los recogidos en el Plan de Viabilidad.
Ejemplo:
“El plan de pagos que se recoge en el acuerdo de refinanciación [no] está en
consonancia con la generación de flujo de caja que se desprende del plan de
viabilidad. Pueden existir, de acuerdo al plan de pagos presentado, momentos
puntuales en los que se produzca, de acuerdo al cash flow que se genera en el
plan de viabilidad, un déficit de tesorería que impida responder adecuadamente
a dicho plan de pagos.
El acuerdo de refinanciación [no] contempla alternativas que permitan
minimizar los posibles desfases de tesorería que puede provocar la falta de
consonancia entre el plan de viabilidad y el plan de pagos pactado.
La capacidad [de la sociedad / del grupo] para continuar con sus operaciones,
de tal modo que le permita desarrollar el Plan de Viabilidad que se presenta
está sujeto a, entre otros aspectos, la ejecución efectiva del plan de
refinanciación acordado, el cual está sujeto a las siguientes condiciones
suspensivas:
[Copia literal de todas las cláusulas suspensivas]”
De acuerdo con el Contrato de Financiación, la financiación facilitada por los
acreedores a la Sociedad Financiadas deberá ser amortizada de acuerdo
con un calendario establecido en dicho contrato (véase Anexo II).
“En este sentido se contemplan amortizaciones relativas a xxxxxx, así como
para xxxxxxx y de xxxxxxx , que no se encontrarían recogidos en los años
considerados en el Plan de Negocio de la Dirección (2011-2016). Dichas
amortizaciones podrían venir dadas por operaciones corporativas o por
cambios en la situación de xxxxx
en España que permitieran una
estructuración del capital de la deuda distinta de la que pudiera ser factible en
la situación actual del mercado.”
Otros aspectos
Se ha de llamar la atención sobre otros aspectos establecidos por la
Dirección de la Sociedad para la elaboración de las proyecciones
financieras y sobre las que se han observado discrepancias que deben ser
consideradas para evaluar el carácter razonable y realizable del plan y que se
incluyen en los siguientes apartados:
Ejemplos:
Ingresos
“La proyección de ingresos de la dirección [de la sociedad / del grupo]
contemplados en las proyecciones financieras se basan en una hipótesis de
[crecimiento / reducción] de [las unidades vendidas / el precio medio de venta /
la cuota de mercado / etc.] del [XX% en 2011, XX% en 2012, etc.]. De acuerdo
con nuestro trabajo, consideramos que dicha hipótesis es [conservadora /
agresiva], por lo que los ingresos proyectados para dichos periodos podrían ser
[inferiores / superiores] en [€ XXX millones en 2011, € XXX millones en 2012,
etc.].
El impacto de este aspecto sobre la generación de flujos de caja en el periodo
proyectado ascendería a [€ XXX millones en 2010, € XXX millones en 2011,
etc.]”.
Coste de ventas
“El coste de ventas proyectado por la dirección [de la sociedad / del grupo] en
sus proyecciones financieras se basa en una hipótesis de [crecimiento /
reducción] de [las unidades vendidas / el precio medio de compra / etc.] del
[XX% en 2011, XX% en 2012, etc.]. De acuerdo con nuestro trabajo,
consideramos que dicha hipótesis es [conservadora / agresiva], por lo que los
costes de ventas proyectados para dichos periodos podrían ser [inferiores /
superiores] en [€ XXX millones en 2011, € XXX millones en 2012, etc.].
El impacto de este aspecto sobre la generación de flujos de caja en el periodo
proyectado ascendería a [€ XXX millones en 2011, € XXX millones en 2012,
etc.]”.
Costes de personal
“Los costes de personal [de la sociedad / del grupo], han sido proyectados por
la dirección en función de sus mejores estimaciones [de la evolución del
número medio de empleados y del crecimiento de salarios] y considerando
aspectos tales como [la negociación del convenio actualmente en curso / el
plan de reestructuración que actualmente se esta desarrollando / el cierre de
plantas en XXXX / etc.]. De acuerdo con nuestro trabajo, consideramos que
existen determinados aspectos tal y como [COMPLETAR], que [no han sido
considerados por la dirección / sobre los que, en nuestra opinión, la evolución
será diferente a la considerada por la dirección / etc.], y que, en caso de que
finalmente sucedieran supondrían que las hipótesis de la dirección fueran
[conservadoras / agresivas], por lo que dichos costes proyectados podrían ser
[inferiores / superiores] en [€ XXX millones en 2011, € XXX millones en 2012,
etc.].
El impacto de este aspecto sobre la generación de flujos de caja en el periodo
proyectado ascendería a [€ XXX millones en 2011, € XXX millones en 2012,
etc.]”.
Otros costes de explotación
(detallar el coste de que se trate)
“Costes de arrendamiento, gastos de publicidad y transporte, etc. Cada negocio
/ empresa / grupo, tendrá costes o gastos clave para el negocio que habrán
sido proyectados por la dirección, y sobre los que el Experto Independiente
deberá realizar sus análisis de sensibilidad o vulnerabilidad”.
Gastos financieros
“Corresponde a la proyección de costes financieros (ojo a los costes financieros
asociados al acuerdo de refinanciación asociado al Plan de Viabilidad sobre el
que estamos informando y los que no se encuentran asociados al mismo)”.
Costes / Ingresos / Cobros / Pagos extraordinarios
“2Corresponde a todos aquellos aspectos, contemplados en el Plan de
Viabilidad o no, que identifiquemos en el curso de nuestro trabajo y que
pudieran tener un impacto significativo sobre los flujos netos de caja del grupo
o la sociedad de dicho Plan de Viabilidad estamos informando (ventas
significativas de activos, planes de reestructuración, acuerdos específicos
significativos, abandono de actividades o cierres de plantas, etc.)”.
Inversiones
“Corresponde al impacto de potenciales aspectos identificados sobre las
proyecciones de la dirección en inversiones en activos fijos “.
Vinculación al Grupo
“Se ha considerado que en el futuro la Sociedad va a seguir vinculada al
Grupo_______ en condiciones similares a las actuales y que, por tanto, su
actividad continuará dependiendo básicamente de esta vinculación”.
Capital circulante
El impacto sobre los flujos netos de caja de aspectos asociados a la proyección
de parámetros clave del capital circulante (periodos medios de pago, periodos
medios de cobro, rotación de existencias, etc.) debe de ser considerado.
Valoraciones de activos
“En la determinación del valor de…(identificar los tipos de activos), el Grupo ha
utilizado valoraciones realizadas por expertos independientes. Estas
valoraciones están basadas en estimaciones de flujos de caja futuros,
rentabilidades esperadas, método de comparación y otras variables, lo que
debe ser tenido en consideración en la interpretación de las proyecciones
financieras. Debido a la situación del mercado XX y la evolución que en general
se está produciendo en las valoraciones de XX, podrían producirse deterioros
adicionales en el valor de mercado de XX del Grupo a los considerados en las
proyecciones financieras que no son susceptibles de estimación objetiva a la
fecha de este Informe”.
Otros aspectos a considerar
“Por último, conviene destacar que podrían existir otros aspectos clave en
determinados negocios y/o sociedades o grupos, tales como, contingencias
fiscales, laborales o legales, aspectos regulatorios, etc. que deberían de ser
considerados, también, por el Experto Independiente, en función de su juicio
profesional”.
CONCLUSIONES:
- Juicio técnico sobre la suficiencia de la información proporcionada por la
Sociedad deudora, sobre:
- El carácter razonable y realizable del Plan de Viabilidad en las
condiciones definidas en el aptdo. 1 de la Disposición Adicional.
- La proporcionalidad de las garantías conforme a las condiciones
normales de mercado, en el momento de la firma del acuerdo.
Documentos que se acompañan:
Anexo I - Plan de Viabilidad facilitado por la Dirección.
Anexo II - Acuerdo de Refinanciación de la Deuda.
- Ha de adjuntarse a dicho acuerdo la relación nominal de las
deudas con sus plazos de vencimiento así como el resto de
información sobre:
- Características de los créditos.
- Aumentos o disminuciones producidos con ocasión del acuerdo.
- Características principales establecidas en el Acuerdo de
Refinanciación.
- Condiciones suspensivas a las que está sujeta la ejecución
efectiva del Acuerdo de Refinanciación.
- Garantías otorgadas con anterioridad a la firma del Acuerdo.
- Distintas condiciones establecidas en función del tipo de
financiación de que se trate.
Anexo III - Documentos e informaciones recibidas de la Dirección de la Entidad
deudora.
Ha de recibir información sobre:
- Organigrama funcional de la Entidad.
- Descripción de las Unidades Identificables de Negocio que
componen la Actividad de la Empresa y/o su Grupo de Empresas.
- Memoria detallada de las circunstancias que han llevado a la
Entidad a la necesidad de plantear la refinanciación de su pasivo.