TOCA FAMILIAR No. 163/2015 RECURSO DE APELACION PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE ALIMENTOS MAGISTRADA PONENTE: LIC. MARTHA ELENA AGUILAR DURÓN SECRETARIA DE ESTUDIO Y CUENTA: LIC. ASTRID AMAYA ZAMORA Saltillo, Coahuila, a (08) ocho de octubre de (2015) dos mil quince.- V I S T O para resolver el toca familiar número 163/2015, relativo al recurso de apelación interpuesto por el licenciado **********, abogado patrono de **********, en contra de la sentencia definitiva de fecha doce de marzo de dos mil quince, dictada por el Juez de Primera Instancia en Materia Civil y Familiar del Distrito Judicial de Parras, con residencia en Parras de la Fuente, Coahuila, en los autos del procedimiento especial de alimentos número **********promovido por ********** en contra de **********, y RESULTANDO I. La sentencia recurrida en apelación concluyó con los siguientes puntos resolutivos: […] PRIMERO.- Este juzgado ha sido y es competente para conocer y resolver este procedimiento especial de alimentos. SEGUNDO.- Fue procedente la vía de procedimiento especial de alimentos tramitada por **********, en contra de **********. TERCERO.- La actora **********, probó los elementos de su acción, y por su parte el demandado no se excepcionó, según lo asentado en el resultando SEGUNDO de la presente resolución; en consecuencia. CUARTO.- Se condena al demandado **********, al pago de alimentos a favor de la actora y su menor hijo **********, por la 2 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 cantidad que resulte del 30% (TREINTA POR CIENTO) del sueldo, sobresueldo, compensaciones, aguinaldo, horas extras, vacaciones, fondo de pensiones, seguro médico, seguro de vida e incluso la liquidación laboral en su caso y demás percepciones que perciba el multicitado demandado, y para dar cumplimiento a lo anterior gírese el oficio respectivo al representante legal de la secretaría de Educación Pública, por conducto de la subdirección de pagos, con domicilio en boulevard Francisco Coss esquina con Magisterio de la ciudad de Saltillo, Coahuila, haciéndosele saber que la cantidad resultante deberá ponerla a disposición por medio de depósito de tarjeta bancaria con número de cuenta **********, de la institución bancaria denominada ********** a nombre de **********. QUINTO.- Se condena al demandado **********, al pago de los gastos y costas causados en esta instancia, como quedó establecido en el considerando QUINTO de la presente resolución. SEXTO.- NOTIFÍQUESE PERSONALMENTE […] II. Inconforme con la mencionada resolución, **********, abogado patrono del demandado **********, interpuso recurso de apelación y mediante auto de veintiocho de abril de dos mil quince se admitió en el efecto devolutivo. Tramitado el recurso en la alzada, se citó a las partes para oír sentencia definitiva, la que ahora se pronuncia conforme a los siguientes: CONSIDERANDOS PRIMERO. En términos del artículo 865 del Código Procesal Civil, el Tribunal de Alzada podrá revocar o modificar el auto o la sentencia recurridos, si estima fundados los agravios del apelante; o bien, confirmar la resolución apelada, si considera infundados dichos agravios. SEGUNDO. El apelante el licenciado **********, en su carácter de abogado patrono del demandado ********** expresó los siguientes agravios. […] PRIMERO.- Que como consta en autos, por escrito de fecha 25 de Noviembre de 2014, la C. ********** compareció por escrito ante el juzgado civil y familiar de primera instancia de este distrito judicial promoviendo JUICIO ESPECIAL DE 3 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 ALIMENTOS en contra del C. **********, para sí y para el menor********** así como para la mencionada promovente, bajo el argumento de que el primero de los mencionados fue habido dentro de la relación de concubinato que según su afirmación sostuvo el demandado con la parte actora en tanto que la solicitud de alimentos a su favor, se fundó en el hecho antes aludido, es decir en la supuesta relación de concubinato, a que se hizo mención con anterioridad, señalando en los hechos de su demanda, que la referida relación comenzó en el mes de Septiembre dl año 2009 la cual concluyera el día 31 de Octubre del presente año. SEGUNDO.- No obstante lo anterior, y toda vez que la parte actora le manifestó al demandado, que la intención de la referida demanda consistía únicamente en la obligación o presión que a este respecto ejercían sus padres para que procediera a demandar por tales conceptos, y que sabiendo que el demandado siempre se hizo cargo de la obligación alimentaria para con esta y su menor hijo, comparecía de forma posterior a desistirse de dicha demanda, fue que confiando en dicha circunstancia se omitió por parte de la demandada, a dar contestación a la misma dentro del término legal, por lo que se ignora si el a- quo declaro la rebeldía del citado demandado ya que dicha circunstancia no fue anotada dentro de la sentencia correspondiente. Ahora bien la resolución que se combate con el presente, carece de fundamentación y motivación al respecto, pues dentro del capítulo de “resultandos” únicamente se hace constar, la fecha de presentación de demanda y la acción ejercitada en contra de **********, y la fecha en la que fue declarada su rebeldía. En el capítulo relativo a los considerandos de la resolución en mención, en lo que interesa al presente trámite, únicamente se hizo constar la comparecencia de la contraria reclamando el pago de una pensión alimenticia a favor de esta como se desprende del considerando cuarto de la resolución aludida, sin embargo nada se dijo con respecto a la pretensión expuesta en este sentido por ********** en cuanto a una pensión alimenticia para esta, y no obstante lo anterior, en el resolutivo cuarto de la misma el juez de la cusa resuelve “se condena al demandado ********** al pago de alimentos a favor de la actora y su menor hijo ********** por la cantidad d que resulte del 30% del sueldo, sobre sueldo etc. etc.” Así, el agravio que se causa al referido demandado con dicha resolución se genera por la falta de fundación y motivación de la resolución impugnada, ya que dicha resolución únicamente condena de manera genérica al pago de una pensión alimenticia a favor de ********** sin establecer termino o plazo durante el cual deba subsistir la referida obligación no obstante que la pensionista solicito en su escrito de demanda, la prestación aludida “por un lapso de tiempo” (sic) igual al que permaneció viviendo en calidad de cónyuge del demandado. Es decir en la resolución de mérito el a-quo de manera lisa y llana establece como sanción y obligación de parte del demandado, 4 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 otorgar una pensión alimenticia a favor de la parte actora sin establecer durante cuánto tiempo, pero más allá de lo anterior, el referido agravio tiene sustento en que de conformidad con lo que dispone el artículo 406 del Código procesal Civil Vigente, al declararse la rebeldía en asuntos como el que ocupa la presenta causa, se presumirán admitidos los hechos de la demanda que se dejo de contestar, sin embargo, se tendrá por contestada en sentido negativo cuando se trate de asuntos que afecten las relaciones familiares, el estado civil de las personas y en caso que el emplazamiento se hubiere hecho por edictos, por su parte el diverso artículo 409 del mismo ordenamiento establece, que el debate se fijara de acuerdo a los escritos de demanda y contestación así como en su caso aquellos en que se haga valer la reconvención o compensación y en los que se de contestación a estas, fijaran normalmente el debate. EN CASO DE REBELDIA se entenderá fijado en los términos del auto que haga la declaración correspondiente, así, en este tenor, si dentro del auto en que se declaró la rebeldía del demandado se dijo que se tenían por contestados los hechos de la demanda en sentido negativo, es incuestionable que la parte actora debió acreditar que en efecto estuvo unida al demandado en concubinato y el término de la referida relación, y solo entonces podría la de primera instancia el derecho de la actora a recibir alimentos, y determinar el termino por el cual el demandado tendría la obligación de proporcionar alimentos a la parte actora, circunstancia que al no acontecer, origina que al resolverse por el juez de primera instancia en tales términos, sin fijar el término de la referida obligación, y mucho menos establecer los fundamentos de derecho en los que fue apoyada su resolución, resulta que en efecto, la sentencia recurrida fue dictada en contravención a las normas del procedimiento que se citaron con anterioridad, y que como consecuencia de lo anterior se vulneran en perjuicio de mi representado sus garantías de legalidad y justo juicio […] NOTA: La transcripción que se hace es literal, incluyendo los errores mecanográficos tal como fueron plasmados en el escrito de agravios. TERCERO. Resultan fundados los agravios hechos valer por el apelante, como se razona a continuación. Previo al análisis de los motivos de inconformidad hechos valer por el recurrente, se estima conveniente señalar los antecedentes del procedimiento especial de alimentos que promoviera **********. Por escrito de veinticinco de noviembre de dos mil catorce, la accionante compareció ante el Juez de Primera Instancia en Materia Civil y Familiar del Distrito Judicial de Parras, residente en la ciudad de Parras de la Fuente, Coahuila, 5 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 demandando de ********** alimentos para sí y para su menor hijo**********. Tal pretensión alimenticia se funda en dos hechos principales: 1. El concubinato que la actora sostuvo con el demandado, con quien afirma haber vivido a partir del mes de septiembre de dos mil nueve en el domicilio ubicado en calle **********, sin número en la colonia ********** de la ciudad de Parras de la Fuente, Coahuila; relación durante la cual procrearon al menor Yeudiel Emiliano, cuyo nacimiento se inscribió ante el Registro Civil en los términos del acta que anexó al escrito inicial de demanda; y 2. El abandono que tanto la accionante como su menor hijo sufrieron por parte del demandado, ya que desde el treinta y uno de octubre de dos mil catorce dejó el domicilio que habitaban y de contribuir al sostenimiento del menor y de la actora, quien a la fecha de presentación de la demanda se encontraba embarazada, según lo afirma en el hecho tres de la demanda. Para acreditar los hechos en que fundó su demanda, la actora ofreció y se le admitieron como pruebas las documentales públicas consistente en las actas del Registro Civil relativas al nacimiento de la accionante así como de su hijo **********, así como la instrumental de actuaciones y la de presunciones legales y humanas. La referida demanda se registró ante el juzgado en mención bajo el número **********, ordenándose el emplazamiento del demandado y se proveyó sobre las medidas provisionales, decretándose con tal carácter, el pago de una pensión alimenticia en favor del infante y de la actora, por equivalente al 30% de los 6 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 ingresos que el deudor percibe como intendente de la escuela secundaria ********** en la ciudad de San Pedro de la Colonias, Coahuila. Realizado el emplazamiento y transcurrido el plazo de concedido sin que ********** diese contestación a la demanda, el juzgador emitió proveído declarando su rebeldía, en el que se tuvo por contestada la demanda en sentido negativo de conformidad con lo dispuesto por el artículo 406 del Código Procesal Civil. En el mismo acuerdo el juez estableció la fecha y hora en que tendría verificativo la de pruebas y alegatos. En la fecha señalada, el juzgador procedió a la admisión y desahogo de las pruebas ofrecidas por la actora y citó a las partes para oír sentencia, misma que se pronunció el doce de marzo de dos mil quince en la que el juzgador resolvió condenar al demandado al pago de alimentos en favor de la accionante y su menor hijo, por el 30% de todas las percepciones del demandado Vitela Ávila. Ahora bien, del escrito de apelación se desprende que, en síntesis, el recurrente afirma que le causa agravio el que se le haya condenado al pago de alimentos a favor de la actora sin fundar ni motivar dicha determinación, afirmando que el fallo combatido estableció de manera lisa y llana la obligación a su cargo de otorgar alimentos a favor de la demandante pese a que ésta no acreditó haber estado unida en concubinato al aquí apelante ni el tiempo de duración del mismo, lo cual era necesario para que, en su caso, el juzgador estableciera el tiempo o plazo de subsistencia de dicha obligación alimentaria. Asimismo, el inconforme agrega que en el presente caso la parte actora debió demostrar la existencia del concubinato, 7 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 puesto que de conformidad con lo dispuesto por el artículo 406 del Código Procesal Civil, al haber sido declarado rebelde el demandado aquí apelante, la demanda se tuvo por contestada en sentido negativo, por lo que de acuerdo con el diverso numeral 409 del mismo ordenamiento, en caso de rebeldía la litis se entiende fijada en los términos del auto que haga la declaración correspondiente, en el cual se le tuvo por contestando la demanda en sentido negativo, por lo que afirma es incuestionable que la parte actora debió acreditar la existencia del concubinato y la duración del mismo, ya que la solicitud de alimentos se fundó en la supuesta relación de concubinato, Al respecto cabe señalar que, como sustento de la mencionada determinación el juzgador vertió las siguientes consideraciones: […]**********, compareció ante este Juzgado demandando a **********, por el pago de una pensión alimenticia a favor de su menor hijo de nombre **********, argumentando para ello que la actora y el demandado hace cinco años, en el 2009 iniciaron una relación de noviazgo y en el mes de septiembre de dos mil nueve, decidieron vivir juntos como marido y mujer, a pesar de que ninguno de los (sic) tenían impedimento legal para poder contraer nupcias, y de esa unión procrearon un hijo a quien pusieron por nombre **********; que la actora y su menor hijo viven en el domicilio ubicado en calle ********** sin número, de la colonia ********** de esta ciudad; que el demandado hasta hace aproximadamente tres semanas después de una discusión que sostuvo con **********, ya que este sin motivo empezó a decirle que la bebe (sic) que está por nacer no es de él, dijo que se larga de esta casa refiriéndose al inmueble en el que vivían juntos, esto en el domicilio mencionado anteriormente (inmueble que pertenece a los padres de la actora y en el que vivían en calidad de arrimados), y así sin más motivo se fue de la casa y desde el día viernes 31 de octubre lo abandonó y desde esa fecha no ha recibido cantidad de dinero alguna para poder sacar adelante a su menor hijo, el problema principal es que a la fecha no se puede poner a trabajar debido a lo avanzado de su embarazo y después de que nazca su hija, por lo menos durante la cuarentena tampoco va a poder conseguir trabajo”; y, para acreditar su acción rindió como pruebas de su intención las siguientes: DOCUMENTAL PÚBLICA, consistente en dos certificaciones del Registro Civil del estado civil de las personas, mismas que obran agregadas en autos a fojas 6 y 7; la INSTRUMENTAL DE ACTUACIONES y la PRESUNCIONAL EN SU DOBLE 8 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 ASPECTO; pruebas a las cuales se les confiere valor probatorio pleno, lo anterior conforme a lo establecido por los artículos 81 y 158 del Código Civil, así como los artículos 454, 455, 456 fracciones III y VI y 514 del Código Procesal Civil. Tomando en consideración que la petición de alimentos se funda en un derecho establecido por la ley, por ende, quien ejercita la acción alimentaria debe acreditar únicamente que es titular de tal derecho para que la acción prospere, pues el artículo 403 del Código Civil, en su primer párrafo establece que: “…Los padres están obligados a dar alimentos a sus hijos menores de edad…”. Y de las certificaciones expedidas por el Registro Civil del estado civil de las personas relativa al nacimiento de **********, se desprende que es hijo de ********** y **********; por lo tanto, su menor hijo anteriormente mencionado tiene derecho a recibir alimentos de **********, por lo que en este contexto de ideas y existiendo la certeza de que la actora se encuentra viviendo con su menor hijo, ésta directamente aporta y cumple con la obligación alimentaria que le corresponde, considerándose como una portaciones las atenciones y cuidados que brinda para con su menor hijo, como es el prepararle los alimentos, asearlo, atenderlo en caso de enfermedad, brindarle momentos de diversión y esparcimiento, etc.; en consecuencia, deberá condenarse a ********** al pago de una pensión alimenticia a favor de la actora y su menor **********, por la cantidad que resulte del 30% (TREINTA POR CIENTO) del sueldo, sobresueldo, compensaciones, aguilando, horas extras, vacaciones, fondo de pensiones, seguro médico, seguro de vida, e incluso la liquidación labora en su caso y demás percepciones que perciba el multicitado demandado, y para dar cumplimiento a lo anterior gírese el oficio respectivo al representante legal de la secretaría de Educación Pública, por conducto de la subdirección de Pagos, con domicilio en boulevard Francisco Coss esquina con Magisterio de la ciudad de Saltillo, Coahuila, haciéndole saber que la cantidad resultante deberá ponerla a disposición por medio de depósito de tarjeta bancaria con número de cuenta **********, de la Institución Bancaria denominada ********** a nombre de ********** […] De lo anteriormente trascrito se advierte que le asiste razón al inconforme en cuanto afirma que la determinación de condenarlo al pago de alimentos a favor de la actora carece de fundamentación y motivación, puesto que el A quo no expuso las razones por las que estimó procedente decretar alimentos a favor de la actora, así como lo argumentado en el sentido de que la actora no acreditó la existencia de dicha relación, ni su duración, por lo que el agravio en estudio deviene fundado. Lo anterior se estima así, en virtud de que conforme con lo dispuesto por el artículo 376 del Código Civil, los concubinos 9 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 tienen derechos y obligaciones recíprocos, siempre que sin impedimentos legales para contraer matrimonio hayan vivido en común en forma constante y permanente por un período mínimo de tres años que precedan inmediatamente a la generación de derechos y obligaciones a los que alude este capítulo y no es necesario el transcurso del período mencionado cuando, reunidos los demás requisitos, tengan un hijo en común. Por tanto, para decretar alimentos a favor de la actora con cargo al demandado, era necesario que demostrara no solo haber procreado un hijo con éste, sino también haber vivido en común en forma constante y permanente, lo cual no ocurrió así, ya que de las constancias de autos se aprecia que la actora únicamente ofreció y se le admitieron como pruebas de su intención las documentales públicas relativas a su nacimiento y el de su hijo **********, con lo cual solo quedó demostrada la titularidad del derecho del referido niño a recibir alimentos, mas no así la relación de concubinato en que la actora fundó su petición de alimentos para sí misma, de ahí lo fundado del agravio en estudio. En consecuencia lo procedente es modificar la sentencia recurrida para el efecto de declarar que la actora acreditó parcialmente los elementos de su acción y, por ende, reducir el porcentaje decretado como pensión alimenticia, en virtud de que solo se acreditó el derecho del niño ********** a recibirlos. Ahora bien, quienes esto resuelven estiman procedente reducir dicha pensión en un 10 % (diez por ciento), fijándose como pensión alimenticia en favor del niño mencionado, el 20% (veinte por ciento) de sueldo, sobresueldo, compensaciones, aguinaldo, horas extras, vacaciones, fondo de pensiones, seguro médico, seguro de vida e incluso la liquidación laboral en su caso y demás percepciones que perciba el multicitado demandado, y para dar 10 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 cumplimiento a lo anterior gírese el oficio respectivo al representante legal de la secretaría de Educación Pública, por conducto de la subdirección de pagos, con domicilio en boulevard Francisco Coss esquina con Magisterio de la ciudad de Saltillo, Coahuila, haciéndosele saber que la cantidad resultante deberá ponerla a disposición por medio de depósito de tarjeta bancaria con número de cuenta **********, de la institución bancaria denominada ********** a nombre de **********. Porcentaje que se estima justo y equitativo para satisfacer adecuadamente las necesidades alimenticias del referido niño, ello tomando en cuenta que, de conformidad con el artículo 395 del Código Civil en vigor, por alimentos se entiende la comida, el vestido, la habitación y la asistencia en casos de enfermedad, además de los gastos de educación primaria y secundaria y, posteriormente, los que se requieran para proporcionar un oficio, arte o profesión honesto al acreedor alimentista **********. Lo anterior encuentra fundamento en lo dispuesto por los artículos 399 y 403 del Código Civil del Estado que establecen, respectivamente, que los alimentos han de ser proporcionados a la posibilidad del que debe darlos y a las necesidades del que debe recibirlos y que los padres están obligados a dar alimentos a sus hijos menores de edad. En las relatadas condiciones, lo conducente es modificar el fallo apelado para los efectos legales ya señalados. CUARTO. En virtud de que en la especie no se actualiza el supuesto previsto en el artículo 138 del Código Procesal Civil del Estado, no ha lugar a decretar especial condena en costas en esta segunda instancia. 11 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 Por lo expuesto y fundado, y con apoyo, además, en los artículos 865 del Código Procesal Civil vigente en el Estado, 135 al 137, 140 y 141 de la Constitución Política del Estado, 16, 18 y 22 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, se resuelve: PRIMERO. Se modifica la sentencia de primera instancia cuyos datos han quedado debidamente precisados en el proemio de esta resolución, subsistiendo los resolutivos primero, segundo, quinto y sexto de la misma, no así el tercero y cuarto resolutivos, y en su lugar se resuelve: SEGUNDO. La actora **********, probó parcialmente los elementos de su acción, y por su parte el demandado no se excepcionó, según lo asentado en el resultando SEGUNDO de la presente resolución; en consecuencia. TERCERO. Se condena al demandado **********, al pago de alimentos hasta por el equivalente al 20 % veinte por ciento de todas y cada una de las percepciones que reciba como trabajador de la escuela secundaria ********** en la ciudad de San Pedro, Coahuila o en cualquier otro trabajo que desempeñe, en favor de su hijo **********. Para dar cumplimiento a lo anterior, gírese oficio al representante legal de la Secretaría de Educación Pública, por conducto de la Subdirección de Pagos, con domicilio en Boulevard Francisco Coss esquina con Magisterio de la ciudad de Saltillo, Coahuila, haciéndole saber que la cantidad resultante deberá ser puesta a disposición mediante depósito en la cuenta **********de la Institución Bancaria **********, a nombre **********. CUARTO. No se hace especial condenación en costas en esta instancia. 12 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 NOTIFÍQUESE PERSONALMENTE, al tenor de lo dispuesto por el artículo 211, fracción V, del Código Procesal Civil vigente. Con testimonio de esta resolución devuélvanse los autos originales al juzgado de origen y en su oportunidad archívese el toca como asunto totalmente concluido. Así, por mayoría de votos, lo resolvió el Pleno de la Sala Colegiada Civil y Familiar del Tribunal Superior de Justicia del Estado, integrado por los magistrados MARTHA ELENA AGUILAR DURÓN, ALEJANDRO HUERECA SANTOS, GABRIEL AGUILLÓN ROSALES, CARLOS JAVIER GARCÍA MATA y MIRIAM CÁRDENAS CANTÚ, siendo ponente la primera y con voto en contra de la última de los nombrados, por ante la licenciada MARÍA BLANCA ESTELA SUBEALDEA RODRÍGUEZ, Secretaria de Acuerdo y Trámite que autoriza y da fe.- - - - - - - - - - - - - - - - - - MARTHA ELENA AGUILAR DURÓN ALEJANDRO HUERECA SANTOS GABRIEL AGUILLÓN ROSALES CARLOS JAVIER GARCÍA MATA MIRIAM CÁRDENAS CANTÚ MARÍA BLANCA ESTELA SUBEALDEA RODRÍGUEZ 13 TOCA FAMILIAR NO. 163/2015 En la misma fecha se fijó en el acuerdo de la Ley. CONSTE.Esta hoja corresponde a la página trece de la sentencia del toca civil número 163/2015, de fecha ocho de octubre de dos mil quince, que resolvió por mayoría de votos, el Pleno de la Sala Colegiada Civil y Familiar del Tribunal Superior de Justicia del Estado, integrado por los magistrados MARTHA ELENA AGUILAR DURÓN, ALEJANDRO HUERECA SANTOS, GABRIEL AGUILLÓN ROSALES, CARLOS JAVIER GARCÍA MATA y MIRIAM CÁRDENAS CANTÚ, siendo ponente la primera y con voto en contra de la última de los nombrados, por ante la licenciada MARÍA BLANCA ESTELA SUBEALDEA RODRÍGUEZ, Secretaria de Acuerdo y Trámite que autoriza y da fe. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - La licenciada María Blanca Estela Subealdea Rodríguez, secretaria de acuerdo y trámite de la Sala Colegiada Civil y Familiar del Tribunal Superior de Justicia del Estado, hago constar y certifico que, en términos de lo previsto en los artículos 27, fracción IX, 58 y 75 fracción III, de la Ley de Acceso a la Información y Protección de Datos Personales del Estado de Coahuila de Zaragoza, en esta versión pública se suprime la información considerada como reservada o confidencial que encuadra en el ordenamiento mencionado y en las disposiciones aplicables. Este documento fue cotejado previamente con su original por la licenciada Astrid Amaya Zamora, secretaria de estudio y cuenta, quien elaboró la presente versión pública. María Blanca Estela Subealdea Rodríguez