CAPÍTULO II

República Bolivariana de Venezuela
Universidad Rafael Urdaneta
Facultad de Ciencias Políticas, Administrativas y Sociales
Escuela de Derecho
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A
EL DERECHO ANTIDUMPING APLICABLE
LAS MERCANCIAS CON
RA V
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ARRIBO A LAS ZONAS FRANCAS
R EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO
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CH VENEZOLANO
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Trabajo
DE Especial de Grado para optar al Título de Abogado
AUTORES:
Méndez Osorio, Luis Alfonso
C.I V-19.281.880
Ruiz Niño, Eyla Alexandra
C.I V-19.360.678
TUTOR ACADÉMICO:
Dr. Humberto De Jesús Ortiz
TUTORA METODOLÓGICA:
Quijada, Milagros.
Maracaibo, Diciembre, 2011
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DE
EL DERECHO ANTIDUMPING APLICABLE A LAS MERCANCIAS CON
ARRIBO A LAS ZONAS FRANCAS EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO
VENEZOLANO
Universidad Rafael Urdaneta
Facultad de Ciencias Políticas, Administrativas y Sociales
Escuela de Derecho
RESUMEN
EL DERECHO ANTIDUMPING APLICABLE A LAS MERCANCIAS CON
ARRIBO A LAS ZONAS FRANCAS EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO
VENEZOLANO.
Autores:
Méndez Osorio, Luis Alfonso
Ruiz Niño, Eyla Alexandra
OS
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A
Tutor Académico:
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DE
Dr. Humberto de Jesús Ortiz
Diciembre 2011
El presente estudio tuvo como propósito determinar el derecho
aplicable a las mercancías con arribo a las zonas francas en el
ordenamiento jurídico venezolano; en el marco de la Constitución
Nacional (1999), Código Orgánico Tributario (2002), Ley de Zonas
Francas (1991), Ley sobre prácticas desleales del Comercio Internacional
(1992), Reglamento de la ley sobre prácticas desleales del Comercio
Internacional (1993), acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y
Comercio GATT (1994), así como la doctrina mas importante como
Asuaje, Fischbach (2001), Jarach (1982). Sotomayor (2003), entre otros.
Para llevar a cabo el estudio trabajo de investigación se han desarrollado
tres objetivos específicos los cuales proporcionan criterios doctrinales y
legislativos actualizados. Dicho trabajo se llevo a cabo a través de una
investigación de tipo documental descriptiva, con un diseño jurídico
documental, arrojando como resultado la necesidad de determinar el
derecho antidumping aplicable a las mercancías que arriben a las zonas
francas para así verificar el momento en que se genera el hecho
imponible al respecto de esa situación en particular.
Palabras claves: Derecho antidumping, Dumping, Hecho imponible
aduanero, Zona francas.
DEDICATORIA
En primer lugar a Dios por haberme
permitido completar una meta más en mi
vida, protegiéndome día a día, dándome
fuerzas cuando creí que había sido
vencido, impulsándome a seguir cuando
pensaba en retirarme y por haberme
guiado con sus manos y su infinita
misericordia en el camino a la sabiduría.
OS
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de vida a seguir,
RV que me impulsaba a ser
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E cada día, y a culminar esta
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mejor
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A mi madre, que ha sido un modelo
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DE
gloriosa
etapa
de
mi
vida.
Extendiéndome su mano, me ayudó a
levantar cuando había caído, por esto
hoy día te digo: “Gracias madre por todo
lo que significas para mí.”
A mis abuelas, por su amor, su apoyo
incondicional, su sacrificio y sobre todo
por haber tenido siempre fe en mí, por
no dejarme renunciar, por impulsarme a
ser un mejor profesional, una mejor
persona.
A mi compañera de tesis Eyla, por su
amistad y apoyo, por haber estado a mi
lado en todo este tiempo. Gracias, sin ti
no hubiese alcanzado esta meta, este
logro es de los dos.
Luis Méndez.
A Dios y a la Virgen, por ser mis guías
espirituales durante todo este tiempo,
por haberme llenado de salud para
lograr alcanzar esta meta, guiándome en
cada paso, ayudándome a elegir el
camino correcto.
A mi madre, que siempre me ha
servido de ejemplo, llenándome de
orgullo, elevando
mis estándares e
OS
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alcanzar mis
RVmetas, brindándome su
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E cuando más lo necesitaba, porque
R
apoyo
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impulsándome siempre paso a paso a
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DE
simplemente eres la mejor madre del
mundo, te amo mama este logro es tuyo.
A mis abuelos, porque siempre me
brindaron
su
amor
y
su
apoyo
incondicional, porque nunca perdieron su
fe en mi y confiaron en que lo lograría,
son mi mayor tesoro este logro es de
ustedes.
A mi padre por darme palabras de
aliento
cuando
más
las
necesitaba
llenándome de fuerzas para continuar mi
camino.
A Romer e Isabel porque me han
brindado calor de una familia, y por
confiar en mí, porque su apoyo ha sido
esencial y primordial para lograr esta
meta.
A mi compañero de tesis Luis, por su
amistad y apoyo, por haber estado a mi
lado en toda esta travesía. Mil gracias,
sin ti no hubiese alcanzado esta meta,
este logro es de los dos.
Eyla Ruiz
AGRADECIMIENTOS.
A Dios, por todas sus bendiciones y
paciencia,
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sabiduría, tenacidad
y perseverancia
A
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S cumplir esta meta.
para
poder
E
R
OS
por
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DE
brindarme
salud,
A mi madre por ser la persona que
más me han apoyado y creyó en mí
cuando ni yo mismo lo hacía, gracias por
tu amor incondicional y entendimiento.
A mi compañera de tesis, por sus
aportes y horas de trabajo empleadas en
la realización de este trabajo. Gracias,
no hubiese sido posible sin tu ayuda.
Dirigimos un especial agradecimiento
a nuestros tutores, Milagros Quijada y
Humberto Ortiz, porque sin ustedes,
nada de esto hubiese sido posible. Por
ser
un
modelo
profesionalismo
Gracias
por
momentos
trabajando
los
que
en
de
responsabilidad,
de
comprensión.
buenos
y
pasamos
esto,
por
malos
juntos
todas
las
alegrías, por disponer de su tiempo para
ayudarnos.
A nuestros compañeros de estudio
que de alguna forma u otra ayudaron al
logro de esta meta.
A los profesores de la Universidad
Rafael Urdaneta, los cuales son un gran
ejemplo a seguir como profesionales, por
sus enseñanzas y contribución a la
formación académica de los futuros
profesionales.
S
DE
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DO
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Luis Méndez.
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R
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A Dios y la Virgen, por llenarme de
salud e iluminar mis pasos para poder
lograr esta meta.
A mi madre y abuelos,
por estar
siempre a mi lado, apoyándome siempre
de manera incondicional para llegar a
donde estoy, nunca perdiendo la fe en
que lo iba a lograr.
A Romer e Isabel por ser ejes
fundamentales
en
mi
crecimiento
personal y profesional y por ser más que
una familia.
A mi compañero de tesis, por sus
aportes y horas de trabajo empleadas en
la realización de este trabajo. Gracias,
no hubiese sido posible sin tu ayuda.
A la profesora Milagros por ayudarnos
a estructurar nuestras ideas, por ser un
ejemplo de responsabilidad y tenacidad.
Así mismo un agradecimiento especial a
nuestro tutor Humberto Ortiz, por su
ayuda,
por
aportar
todos
sus
conocimientos en las ideas plasmadas
en este trabajo, por su amabilidad,
correcciones y exigencia, nos sentimos
orgullosísimos
de
alumnos,
agradecidos
y
conocimientos
haber
brindados
sido
sus
de
los
pero sobre
todo por brindarnos su amistad.
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que de alguna
RVforma u otra ayudaron al
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S
E de esta meta, ustedes son una
R
logro
A nuestros compañeros de estudio
S
DE
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C
E
R
parte esencial en esta meta, su amistad,
cariño y comprensión nos dieron fuerzas
para continuar cada día.
A los profesores de la Universidad
Rafael Urdaneta, los cuales son un gran
ejemplo a seguir como norte en nuestras
futuras carreras profesionales, por sus
enseñanzas
y
contribución
a
la
formación de una identidad académica.
Eyla Ruiz
ÍNDICE GENERAL
RESUMEN…………………………………………………………………….iii
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S
DEDICATORIA………………………………………………………………..iv
SE
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OS
AGRADECIMIENTOS………………………………………………………..vi
ÍNDICE GENERAL……………………………………………………………ix
CH
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R
CAPITULO
DEI.
INTRODUCCIÓN.......................................................................................1
El Problema…………………………………………………………………5
Planteamiento y Formulación del Problema…………………………..5
Objetivos de la Investigación…………………………………….…….9
Objetivo General…………………………………………………..……..9
Objetivos Específicos……………………………………………………9
Justificación de la Investigación………………………………………..10
Delimitación de la Investigación………………………………………..11
CAPITULO II. Marco Teórico………………………………………..…….13
Antecedentes de la Investigación………………………………..……13
Bases Teóricas de la Investigación………………………………..….14
Bases legales de la Investigación……………………………………..44
Matriz de Análisis……………………………………………………....63
CAPITULO III. Marco Metodológico……………………………………....65
Tipo de Investigación…………………………………………………...65
Diseño de Investigación……………………………………………..…67
Técnica e Instrumentos de Recolección de datos……….……….... 68
Técnica de Análisis de Dato………………………………………..…69
CAPITULO IV. Resultados de la Investigación………………………….71
Analizar los elementos existentes para la determinación del Derecho
Antidumping aplicable a las mercancías con arribo a las zonas francas
en el ordenamiento jurídico venezolano………………………….…71
Determinar el momento en el que se da el hecho imponible que
origina la aplicación del
Derecho Antidumping aplicable a las
mercancías con arribo a las zonas francas en el ordenamiento jurídico
venezolano.……………………………………………………………. 80
Verificar
la
existencia
de
normativas
referentes
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al
Derecho
S
Antidumping aplicable a las Mercancías con arribo a una Zona Franca
SE
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CONCLUSIONES…………………………………………………………..99
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D
RECOMENDACIONES…………………………………………...………. 102
en el Ordenamiento Jurídico venezolano…………………………...86
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS………………………………………104
INTRODUCCIÓN
Con el paso de los años, el comercio internacional ha experimentado
grandes cambios y desarrollos que han modificado muchos de sus aspectos
esenciales, surgiendo de esta forma la necesidad de modificar las
legislaciones de cada país, en vista de ellos se hace evidente como el mismo
derecho evoluciona a medida que el comercio varia, ahora bien también se
S
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VA
hace notoria el surgimiento de ciertas prácticas que resultan dañosas para el
R
mismo comercio internacional, siendo una de ellas la misma competencia
desleal.
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El Comercio Internacional ha constituido un aspecto de gran relevancia en
D
la economía de cada uno de los países que hoy en día existen, es por ello
que con la apertura de nuevos mercados la producción nacional tiene que
prepararse con el fin de ser más eficiente y competitiva con relación a la
producción extranjera; ahora bien los productores nacionales han tenido que
enfrentar retos que se presentan en tanto a precios, calidad y servicios de los
bienes importados, de lo contrario estos se verían desplazados, siendo
perjudicada la economía nacional.
Así mismo, es necesario que cada país vele por su producción nacional,
para evitar de esta forma que se de cualquier práctica de comercio desleal,
o Dumping como también es conocido; en vista de ellos todos los países
deben plantearse una serie de medidas que deben ser aplicadas en el
ordenamiento jurídico interno, con el fin de evitar el dumping. Ahora bien, en
aras de comprender el dumping se dice que el mismo se da cuando un
producto es introducido en el mercado de otro país a un precio inferior a su
valor en el país de origen.
En este mismo orden de ideas, como una forma para contrarrestar los
efectos del dumping, surgieron tanto en el ordenamiento jurídico nacional e
internacional los Derechos Antidumping, los cuales constituyen un gravamen
1
especial, establecido de forma provisional o definitiva con el fin de
contrarrestar los efectos prejudiciales de importaciones efectuadas en
condiciones de dumping, que como se ha venido desarrollando, no es otra
cosa, que la introducción de bienes al territorio nacional para su
comercialización o consumo a un precio inferior a su valor normal. Ahora bien
cabe destacar que un derecho antidumping no puede exceder el margen
dumping, es decir la diferencia entre el valor normal y el precio de
exportación.
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Así mismo, se ha establecido la necesidad de
verificar la existencia de
VA
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S
ciertos elementos, los cuales son sumamente
importantes a la hora de
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S
determinar la existencia
HdeODumping analizando de esta forma una postura
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doctrinalD
que
indica como elementos el precio de exportación, el valor
normal, el margen del dumping, el daño o amenaza a la industria nacional,
una relación de causalidad, la decisión del exportador, el factor atributivo de
responsabilidad del exportador; sin embargo a efectos del derecho interno
del estado, se entiende que solo bastará con la comprobación de los
elementos establecidos por la ley, entendiéndose que los elementos
restantes establecidos por la doctrina son supletorios y no obligatorios.
Ahora bien una vez que ha sido verificada la existencia del Dumping,
surge el conocido hecho imponible el cual es considerado como el acto que
origina la obligación tributaria, siendo considerada esta ultima como la
obligación que tiene un sujeto pasivo que es el contribuyente, de cancelar a
un sujeto activo que es el estado, el pago de una suma de dinero en atención
a los Derechos Antidumping establecidos para la mercancía que es objeto
del Dumping.
De igual manera, la norma nada hace mención acerca de cuál es el
momento en el que se da el hecho imponible que origina la aplicación del
Derecho Antidumping, siendo esto un aspecto de vital importancia, pues si
2
bien es cierto que el Dumping se da sobre cierta mercancía que es objeto de
una operación aduanera como la importación, no es menos cierto que el
sujeto que se dispone a cometer ciertas actividades para determinar las
condiciones necesarias para la importación se puede ver envuelto en las
condiciones que originan el Derecho Antidumping.
En el presente trabajo se establecer una concepción clara del momento en
que se origina el hecho imponible del derecho antidumping, determinando a
S
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D
normativa jurídica venezolana aplicable a la materia.
VA
R
E
EelSderecho antidumping, estudiándolo
R
La presente investigación S
analiza
O
Hlegal
C
E
desde el punto
de
vista
y doctrinal, con la finalidad de precisar las
DER
su vez los elementos que constituyen el derecho antidumping, así como la
bases fundamentales para su aplicación y así lograr determinar cuándo se
genera el hecho imponible a las mercancías que ingresan al territorio
aduanero nacional con carácter de dumping.
Para llevar a cabo dicha investigación se desarrollan cuatro capítulos, los
cuales se encuentran estructurados de la siguiente forma: En el capítulo I se
expondrán los argumentos que sustentan el planteamiento del problema,
seguidos de la formulación del mismo, además se justificara desde distintos
puntos de vista la realización de la investigación, por último esta se delimitará
de manera espacial, temporal y doctrinaria.
Por su parte, el capitulo II se denomina marco teórico, este contendrá por
una parte los antecedentes de la investigación, por la otra, la fundamentación
doctrinaria de la misma, la cual se encuentra conformada por las opiniones
de distintos autores que han estudiado el tema, terminando con la legislación
analizada en la investigación.
A su vez, el capítulo III, se encuentra referido al aspecto metodológico,
donde son tomados en cuenta diversos criterios doctrinales sobre el mismo
para determinar el diseño y tipo de investigación, además de los
instrumentos empleados con la finalidad de desarrollar los tres objetivos
3
específicos que han sido planteados. Finalmente, en el capítulo IV, serán
expuestos los resultados obtenidos del desarrollo de los objetivos específicos
establecidos, con el propósito de resolver la incógnita planteada, además de
aportar opiniones acerca del tema en estudio y realizar las recomendaciones
a las que hubiere lugar.
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VA
4
CAPITULO I
EL PROBLEMA
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Planteamiento y Formulación del Problema
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D
El derecho aduanero comporta el conjunto de normas que regulan las
operaciones aduaneras, es así que Asuaje (2002), establece que el derecho
aduanero es el conjunto de normas de orden público relativos a la
organización y funcionamiento del servicio aduanero, a las obligaciones y
derechos derivados del tráfico de mercancías a través de las fronteras,
aguas territoriales y espacio aéreo de la República, es por tanto que el
derecho aduanero no solo comprende las normas que regulan a la
organización y al funcionamiento del servicio aduanero, sino que además, el
mismo regula todo tipo de operación aduanera con miras al comercio
internacional, siendo así el mismo todo tipo de operación aduanera realizada,
ya sea de importación y exportación, la cual comprende el pago de una
obligación aduanera.
En este mismo orden de ideas Pardo (2009), plantea que la obligación
aduanera nace por la introducción de la mercancía de procedencia extranjera
al territorio aduanero nacional, ahora bien el mismo establece que la
obligación aduanera comprende la presentación de la declaración de
importación, el pago de los tributos aduaneros y de las sanciones a las que
haya lugar, así como la obligación de obtener y conservar documentos que
5
soportan la operación; es decir que el Derecho Aduanero representa una
obligación, la cual nace una vez que en el territorio nacional ingresa cierto
tipo de mercancía de procedencia extranjera, y que debe realizarse el
procedimiento establecido en las diferentes normativas.
Para que el Derecho Aduanero pueda desarrollarse y cumplir tales
funciones, es menester analizar cómo está comprendido el territorio nacional
aduanero, el cual, según Rivas (2009), establece que están comprendidos en
S
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D
aduanas principales son las que ejercen jurisdicción
VAen una circunscripción
R
E
Sfiscales y administrativas de las
determinada y centralizan las funciones
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R
OS a ellas, estas aduanas principales están
aduanas subalternasCadscritas
H
REla realización de todas las operaciones y servicios
habilitadas
DEpara
un primer plano por las aduanas principales y subalternas, siendo así que las
aduaneros, mientras que aduanas subalternas están habilitadas solo para
determinadas operaciones y servicios aduaneros.
En tal sentido, cabe destacar las aduanas principales de Las PiedrasParaguaná, y de Maracaibo, así mismo a ellas se les adscribe las aduanas
subalternas en el primer caso de La vela, Chichiriviché, Punta Cardón, y
aeropuerto internacional Josefa Camejo, a su vez a la aduana principal de
Maracaibo
se
encuentran
adscritas
las
aduanas
subalternas
de,
Paraguachón, el Tablazo y área de la Chinita. Ahora bien, conforme a la
legislación aduanera venezolana, se han identificado cuatro tipos de
regímenes especiales, los cuales son los Regímenes Suspensivos o
Destinaciones Suspensivas, los Regímenes Devolutivos, los Regímenes
Especiales Laboratorios y los Regímenes Especiales Territoriales, estando
este último conformado por los Puertos Libres, las Zonas Libres y las Zonas
Francas, siendo esta última nuestro objeto de investigación.
En este contexto, Las Zonas Francas, según Rivas (2009), son áreas de
terreno físicamente delimitada, sujeta a un régimen fiscal especial
6
establecido mediante ley, en las cuales las personas jurídicas autorizadas
para instalarse se dediquen a la producción y comercialización para la
exportación, así como a la prestación de servicios vinculados con el comercio
internacional; Siendo así que para las mismas el artículo 20 de la Ley de
Zonas Francas, ha establecido que aquellas mercancías que son originarias
y procedentes del extranjero que ingresen al país con destino a las zonas
francas estarán sometidas un trato especial, puesto que estas no causaran
derechos arancelarios, impuestos internos al valor agregado, a la venta u
S
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VA
otros semejantes, tasa por servicio de aduana, ni restricciones arancelarias.
R
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Ahora bien, si bien es cierto que las mercancías que arriban a una zona
HO
C
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EnoRcausan gravamen alguno, no es menos cierto que si causan
debido aD
que
franca con mira a una importación están sometidas a un trato especial,
un gravamen especial denominado derecho antidumping, el cual según la ley
sobre prácticas desleales del comercio internacional (1991), establece en su
artículo 2, que el cual consiste en un; “Gravamen especial establecido en
forma provisional o definitiva para contrarrestar los efectos perjudiciales de
importaciones efectuadas en condiciones de dumping”
Es por ello, que el Derecho Antidumping constituye una forma de
contrarrestar de forma directa las practicas desleales, a través de la
imposición de un gravamen considerado a su vez especial, por el hecho
de no ser constante, como lo es en el caso de cualquier otra contribución,
de igual manera el Derecho Antidumping ha significado una defensa a la
producción nacional, de los efectos nocivos ocasionados por de bienes
comercializados en condiciones dumping.
A su vez, es menester establecer una definición clara y concisa de lo que
es el Dumping, el cual según la ley sobre prácticas desleales del comercio
internacional (1991), en su artículo 2 establece que no es más que: “La
introducción de bienes para su comercialización o consumo en el territorio
7
nacional a un precio inferior a su valor normal”. Ahora bien en consecuencia
de lo establecido anteriormente, es necesario resaltar la existencia del daño,
pues el mismo es un factor sumamente importante para la determinación del
Dumping, así pues, que Govaere (2007) ha definido el Daño como el
deterioro importante que sufre la industria nacional por efectos del dumping o
de las subvenciones de los productos similares importados.
Es por tal motivo, que en atención a lo establecido por Govaere, es
S
O
D
Internacional en su capítulo IV no hace referenciaV
específicamente
al termino
A
R
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de Daño, pero si al de un Perjuicio.E
EnSeste mismo orden de ideas se ha
R
S
Oantidumping
establecido, que el derecho
constituye una obligación tributaria
H
C
E
R
E
para losD
importadores,
para ello el doctrinario Rivas (2009), define la
importante resaltar que la Ley Sobre Practicas Desleales Del Comercio
obligación tributaria como aquella que surge de la relación de orden jurídico
entre el Estado y los particulares, derivada de la potestad que tiene el Estado
de exigir al particular el pago de tributos, así pues que el pago del derecho
antidumping constituye para ello una obligación tributaria exigida por el
estado al importador de las mercancías con arribo a una zona franca.
El presente trabajo de investigación, con base en lo planteado, gira en
torno a una interrogante, la cual se pretende dar respuesta a lo largo del
desarrollo del mismo,
que puede ser formulada de la siguiente manera:
¿cuál es el Derecho Antidumping aplicable a las Mercancías con arribo a una
Zona Franca en el Ordenamiento Jurídico Venezolano?
8
Objetivos de la Investigación
Objetivo General
Determinar el Derecho Antidumping aplicable a las Mercancías con arribo
a una Zona Franca en el Ordenamiento Jurídico Venezolano.
S
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D
VA
Objetivos Específicos
R
SE
E
R
S
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R a las mercancías con arribo a las zonas francas en el
Antidumping
DEaplicable
1.- Analizar los elementos existentes para la determinación del Derecho
ordenamiento jurídico venezolano.
2. Determinar el momento en el que se da el hecho imponible que origina la
aplicación del Derecho Antidumping aplicable a las mercancías con arribo a
las zonas francas en el ordenamiento jurídico venezolano.
3. Verificar la existencia de normativas referentes al Derecho Antidumping
aplicable a las Mercancías con arribo a una Zona Franca en el Ordenamiento
Jurídico venezolano.
9
Justificación de la Investigación
Dentro de la historia de la humanidad, se han desarrollado diversos
actos de comercio, que han significado la existencia del derecho aduanero,
tales actos comportan las exportaciones e importaciones y demás
operaciones aduaneras, en este sentido se han dictado numerosas
normativas atinentes a la regulación de estas operaciones, las cuales tienen
S
O
D
así como la protección de los intereses de todas
VAaquellas personas que
R
E
Stales normativas han comprendido
intervienen en las mismas. Por otra
parte,
E
R
OStributarias en materia aduanera a la hora de
el surgimiento de obligaciones
H
C
E
realizar operación
DER de tráfico aduanero, estas obligaciones no son más que
como finalidad afianzar las relaciones internacionales de carácter comercial,
las tarifas, derechos y tasas establecidas por la ley.
Es por tal motivo que tales normativas en materia aduanera buscan
siempre como principio para cada estado, establecer barreras arancelarias
las cuales constituyen pagos de tributos para así asegurar la producción
nacional y propiciar el mejoramiento de la economía de un estado, en vista
de ello, el Derecho Antidumping ha significado una defensa al productor
nacional dañado por la práctica de comercio desleal de una empresa
exportadora. En este mismo orden de ideas, cabe resaltar que el Derecho
Antidumping desestimula la introducción de mercadería bajo esta modalidad
del Dumping y elimina la distorsión ocasionada por la práctica, en las
relaciones de competencia entre el producto importado y el domestico.
Por tal situación, se determinara en el presente trabajo el momento en
que se causan tales obligaciones tributarias, específicamente el caso de los
derechos antidumping como un régimen especial, a las mercancías con
arribo a una Zona Franca, por lo tanto este trabajo está enfocado al
esclarecimiento del momento en que se causa los hechos que generan la
10
aplicación del derecho antidumping en estas zonas francas existentes en el
territorio de la republica.
Con esta investigación se otorgará la información necesaria sobre el
momento en que surge el derecho antidumping a las mercancías con arribo a
las zonas francas, a toda persona interesada en realizar operaciones
aduaneras en el territorio de la Republica Bolivariana de Venezuela, por la
cual podrán regirse para imponer tal contribución en el momento que
determinaremos
en
la
presente
investigación,
DOS
sin
menoscabar
los
VA
R
E
S utilizar como material básico de
Los resultados del mismo se podrán
E
R
S
Oinvestigadores
investigación para C
futuros
que quieran profundizar con
H
E
R
respectoD
al E
tema aquí estudiado. Es menester resaltar la importancia que
procedimientos establecidos en la ley.
posee este trabajo de investigación en cuanto a la ayuda que puede
significar la aplicación y conocimientos que el mismo presenta al territorio de
la Republica.
Delimitación de la Investigación
La presente investigación está limitada a un espacio geográfico
concreto, por cuanto la misma ha sido desarrollada en atención a las Zonas
Francas ubicadas en el territorio de la Republica Bolivariana de Venezuela.
De igual manera, el presente trabajo tendrá un lapso de tiempo determinado,
lapso que estará comprendido desde mayo de 2011 hasta enero de 2012.
El presente trabajo de investigación se puede ubicar dentro del marco
comprendido por el Derecho Aduanero, el mismo se sustenta en la siguiente
normativa, Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela (1999),
Código Orgánico Tributario (2001), Ley zonas Francas de Venezuela de
(1991), Ley sobre prácticas desleales del Comercio Internacional (1992),
11
Reglamento de la ley sobre prácticas desleales del Comercio Internacional
(1993), Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT)
(1994), y en los siguientes autores; Acosta (2005), Asuaje (2002), Albornoz
(2005), Arias (2004), Balestrini (2001), Bielsa (2000), Cárdenas (2008),
Condon (2007), Díaz (2008), Fischbach (2001), Govaere (2007),
Inafe
(2008), Jarach (1982), Kluger (2001), López (2009), Pardo (2009), Ramírez
(2007), Reyes (2007), Rivas (2009), Rhode (2008), Sotomayor (2003),
Sabino (1992), Sabino. (2002) Valdés (1996), Villegas (1992), Viner (1955),
Root (1978).
D
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12
CAPÍTULO II
MARCO TEÓRICO
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VA
Antecedentes de la Investigación
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S
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R que sirvieran de antecedentes a la
En la búsqueda de trabajos
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presente investigación,
se tomaron en consideración las siguientes tesis:
R
E
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González (2011) en su tesis titulada Aplicación de los Derechos Antidumping
y Compensatorio en la Aduana de Maracaibo. El autor realiza una
investigación que tiene como finalidad analizar la aplicación del derecho
antidumping y/o compensatorios, estableciendo así que al aplicar los
derechos antidumping y compensatorios benefician al Estado Venezolano y
así mismo buscan aumentar los ingresos del país, corroborando de igual
forma que el dumping es la práctica desleal, en la cual la aplicación de tales
derechos permite resguardar a los productores nacionales frente a los
competidores.
El referido artículo es importante a lo fines del desarrollo de la
presente investigación, debido a que la misma ilustra de forma precisa el
Derecho Antidumping y Compensatorio y como estos buscan aumentar los
ingresos del país, protegiendo así la producción nacional.
En segundo lugar, se observa la tesis realizada por Hurtado (2011)
titulada Análisis del Reintegro de los Impuestos (Draw Back) aplicado a los
Componentes Electrónicos en la Zona Franca de Paraguaná. El autor ha
enfocado su investigación en diagnosticar las causas precedentes al
13
momento de realizar el proceso de reintegro de los impuestos de la
importación aplicados a los componentes electrónicos (Draw Back), que se
han realizado en la Zona Franca de Paraguaná.
El referido artículo es importante a lo fines del desarrollo de la
presente investigación, ya que arroja un concepto claro y preciso sobre las
Zonas Francas y a los impuestos de importación, lo cual nos permite ubicar
nuestra investigación sobre las Zonas Francas del Estado venezolano.
S
O
D
VA
Bases Teóricas de la Investigación
ER
S
E
R Aduanero
Derecho
S
O
CH
E
R
E
D
El Derecho Aduanero se ha encargado de regular el tráfico de
mercancías ya sea tratándose de importación o exportación, por lo que
también se encarga de imponer sanciones a aquellos particulares que
incurran en infracciones referentes a estas regulaciones establecidas. En
este mismo orden de ideas hemos encontrados la conceptualización que dos
grandes doctrinarios hacen del mismo, estableciendo de esta forma:
A los fines de un mejor entendimiento, se trae a colación la definición
que establece Asuaje (2002) sobre el Derecho Aduanero, y es así que el
mismo establece que el derecho aduanero es el conjunto de normas de
orden publico relativos a la organización y funcionamiento del servicio
aduanero, a las obligaciones y derechos derivados del tráfico de mercancías
a través de las fronteras, aguas territoriales y espacio aéreo de la Republica.
Por lo que se concluye que al hacer mención del término orden público, se
deduce que el mismo es una defensa del estado, a todas aquellas
infracciones derivadas del tráfico de mercancías, por lo que el derecho
aduanero no solo se encarga de regular el tráfico de las mercancías, sino
que también ha de encargarse de imponer las sanciones correspondientes.
14
Ahora bien en un segundo punto de vista se encuentra la definición
dada por Rohde (2008) el cual establece de forma clara que el Derecho
Aduanero es el conjunto de instituciones y principios que se manifiestan en
normas jurídicas que regulan la actividad aduanera del Estado, las relaciones
entre el Estado y los particulares que intervienen en tal actividad, la
infracción a esas normas, sus correspondientes sanciones y los medios de
defensas de los particulares frente al Estado. En vista de lo establecido por
Rohde, se amplía el concepto de Derecho Aduanero, pues en consideración,
S
O
D
VA
se establece que el mismo está compuesto por instituciones y principios;
ER
S
E
R también en el particular que está
las mercancías, si no que ha de
enfocarse
S
O
CH de tráfico de mercancías.
E
realizando las operaciones
R
E
D
Por tal motivo, concluimos que el Derecho Aduanero es una disciplina
también se hace evidente como ya no solo se hace énfasis en el trafico de
que tiene por objeto regular los tributos incidentes sobre las importaciones
jurídicamente calificadas de impuestos, cualquiera que sea su denominación,
forma de recaudar o destilación.
Obligación tributaria y Obligación aduanera
La obligación aduanera o bien sea tributaria según sea el caso,
significa un aspecto relevante entre la relación que ha de surgir entre un
sujeto activo y un sujeto activo que no será más que el pago de una
determinada cantidad de dinero en virtud de un tributo o gravamen, es así
que se hace necesario el análisis de diversos criterios establecidos por la
doctrina.
En este mismo orden de ideas Pardo (2009) llega a brindar una
definición obligación aduanera y es así que plantea que la misma nace por la
introducción de la mercancía de procedencia extranjera al territorio aduanero
nacional. Es evidente como el punto inicial del nacimiento de la obligación
15
aduanera es la introducción de las mercancías, es por tal que las referidas
mercancías están sometidas al pago de impuestos establecidos en la ley.
Ahora bien, según Inafe (2008), se entiende por obligación aduanera
el acto o conjunto de actos mediante los cuales se declara o no la existencia
y cuantía de un crédito tributario. Es menester mencionar, que la obligación
aduanera representa para el importador una carga tributaria que implica la
cancelación de ciertos tributos en específico, los cuales deben ser
adjudicados al Estado, cuando se han realizado operaciones de carácter
S
O
D
VA
aduanero. De igual forma la Obligación aduanera comprende la presentación
ER
S
E
sanciones a las que allá lugar,S
así R
como la obligación de obtener y conservar
O
H
EC
los documentos
que
soportan la operación.
R
E
D
de la declaración de importación, el pago de los tributos aduaneros y de las
A su vez, la Obligación aduanera constituye aquella actividad
aduanera que es realizada por el Estado en ejercicio de las atribuciones que
le son conferidas por la ley con el fin de cumplir sus objetivos de
salvaguardar y ejercer su dominio sobre el territorio nacional, ya sea
vigilando que se cumplan todos los requisitos que fijan las leyes para permitir
el ingreso al territorio nacional, así como la salida del mismo o su tránsito por
el de personas, bienes y transporte.
Por su parte, La obligación tributaria en general, desde el punto de
vista jurídico, es una declaración jurídica ex lege, en virtud de la cual una
persona (sujeto pasivo principal, contribuyente o responsable), está obligada
hacia el estado u otra entidad pública, al pago de una suma de dinero, en
cuanto se verifique el presupuesto de hecho determinado por la ley. De igual
manera Asuaje (2002) establece que:
Toda obligación tributaria tiene como objeto fundamental la
satisfacción del tributo y conlleva otras accesorias dirigidas a
la determinación del monto de la prestación, a su vez tiene por
objeto la prestación pecuniaria debida por el sujeto pasivo de
la obligación misma al Estado, por medio de la cual la
obligación tributaria se extingue
16
Ahora bien a decir de Jarach (1982), el objeto de la obligación
tributaria es la prestación, el mismo tributo que debe ser pagado por los
sujetos pasivos y cuya pretensión corresponde al sujeto activo. Es por tal que
por la voluntad de la ley la obligación del contribuyente y la pretensión
correlativa del fisco se hacen depender del verificarse de un hecho jurídico,
el titulado presupuesto legal del tributo o hecho imponible.
Hecho imponible
S
O
D
VA
ER
S
E
R En los derechos de importación la
mercancía por una frontera S
política.
O
CseHgenera en el momento en que dicha mercancía
E
obligación tributaria
R
E
D
penetra al territorio nacional por cualquier vía de acceso. En los derechos de
El hecho imponible de los impuestos aduaneros es el paso de una
exportación, el hecho generador es la salida de una mercancía nacional o
nacionalizada fuera de las fronteras, cualesquiera que sea el objeto para el
cual se la remite.
Con referencia a la importación, debe destacarse que “importación,
despacho a plaza o nacionalización” son expresiones técnicamente
sinónimas con respecto a este tributo, y que se refieren al momento en que
se formaliza el despacho aduanero de la mercancía con el consiguiente pago
de los derechos establecidos, con lo cual las mercancías dejan de
considerase extranjeras para convertirse en nacional. Esto último significa
que todas las mercancías, bienes, artículos, productos o cualquier otro objeto
de comercio internacional, quedan equiparadas a las nacionales desde el
punto de vista aduanero, y no pueden ser afectados por tributos de
importación creados con posterioridad al momento de la importación.
Cabe destacar que la línea o frontera aduanera está constituida. Por
los límites terrestres, marítimos, fluviales o lacustres del país, mientras que
en lo relativo a la frontera aérea, se asigna a cada estado la soberanía
17
completa y exclusiva del espacio aéreo sobre su territorio nacional, según las
convenciones pertinentes de derecho internacional.
En este mismo orden de idea Villegas (2002) ha establecido que,
hecho imponible es el acto, conjunto de actos, situación, actividad o
acontecimiento que, una vez sucedido en la realidad, origina el nacimiento de
la obligación tributaria y tipifica el tributo que será objeto de la pretensión
fiscal.
S
O
D
VA
Como cualquier otra norma jurídica, la reguladora de obligaciones que
ER
S
E
Refectos en caso de configurarse tal hecho
hecho al que asocia determinados
S
O
H
en la realidad. REC
E
D
El hecho imponible se atribuye a uno o más sujetos que, por efecto de
instituye el tributo presenta una estructura lógica basada en un supuesto de
esta atribución, resultan obligados al pago del tributo. Sus obligaciones, sin
embargo, no son todas de la misma naturaleza y se distinguen entre ellas
precisamente en razón de los diferentes criterios de atribución del hecho
imponible a las diferentes categorías de obligados.
Ahora bien en cuanto se refiere a la atribución del hecho imponible a
los sujetos que resultan obligados. Si el principio de la capacidad contributiva
es la causa del impuesto, será en primer término obligado al tributo el sujeto
que se halla en una relación tal con el hecho imponible, que a él se pueda
atribuir en vía principal la capacidad contributiva, lo mismo se puede decir ,
mutatis mutandis, con referencia a la tasa y a la contribución, también para
estos tributos es obligado en primer término quien goza del servicio
administrativo o de la ventaja especial, que constituyen respectivamente la
causa de la tasa o de la contribución. Este sujeto está obligado en primer
término por su vinculación directa con el hecho imponible, que hace atribuible
a le o a ellos la capacidad contributiva.
El contribuyente es el sujeto que está obligado al pago del tributo por
un titulo propio, el mismo está obligado por naturaleza, porque con respecto
18
a él se verifica la causa jurídica del tributo, tal y como lo establece Jarach
(1982).
El hecho imponible puede ser de naturaleza simple o compuesta, en
otros términos, puede tratarse de un conjunto de hechos, de una
circunstancia aislada, de una operación o de un conjunto de operaciones o
puede consistir en el resultado o el conjunto de efectos de hecho y actos
múltiples.
En todos los casos, sin embargo, debe tratarse de hechos que
S
O
D
VA
produzcan en la realidad la imagen abstracta que de ellos formulan las
ER
S
E
R
pues, en su naturaleza de hecho
jurídica al que la ley vincula el nacimiento
S
O
H
C debe decirse que la obligación nace de la ley en
Erespecto
de la obligación,
al
R
E
D
cuanto se verifica el hecho imponible. La ley no puede generar la obligación
normas jurídicas. La característica fundamental del hecho imponible consiste,
sin la existencia en la vida real del hecho imponible que pueda subsumirse
en la definición legal, por otra parte, el hecho imponible no crea por si solo la
obligación, si no que lo hace a través de la ley.
Esta conexión entre el hecho imponible y la norma que es fuente de la
obligación, tiene como consecuencia ineludible que el hecho imponible es un
hecho jurídico, esto, es un hecho productivo de efectos jurídicos por voluntad
de la ley.
El hecho imponible puede ser resultado de un acto voluntario o de una
manifestación de voluntad de uno o más sujetos particulares, por lo tanto el
hecho imponible puede coincidir con un acto jurídico o negocio jurídico. El
principio de que es la voluntad de la ley la que crea la obligación en cuanto
se
haya
verificado
concretamente
el
hecho
previsto
y
definido
abstractamente en aquella, tiene como consecuencia que aun cuando el
hecho imponible coincida con un acto o negocio jurídico del derecho privado
o de derecho administrativo, la ley no reconoce a la voluntad de los
particulares eficacia creadora de la obligación tributaria.
19
Elementos del hecho imponible
La doctrina ha establecido en reiteradas oportunidades los elementos
que constituyen el hecho imponible como tal, según Díaz (2008)
, define de
manera concisa y sencilla cada uno de estos elementos, los cuales son los
siguientes:
Objetivo: es la parte del hecho imponible que está definido por la ley y
que una vez que este hecho ocurre, entonces nace la obligación tributaria, es
S
O
D
VA
decir, el elemento objetivo es la posesión o pertenencia de los bienes.
R
SE
E
R
S
Subjetivo: comprende la definición legal de los que participaran de la
HO
C
E
ER los cuales deben ser definidos por el legislador, dentro
obligación
Dtributaria
obligación tributaria, es decir de quienes serán los sujetos pasivos de la
del hecho imponible. Entonces, el aspecto subjetivo será las personas físicas
capaces o incapaces y las sucesiones indivisas, es decir la comunidad
hereditaria de los bienes.
Espacial: este define el lugar en que deberá suceder el hecho
conceptuado por el legislador, para que se dé el nacimiento de la obligación
tributaria.
Temporal: trata de la ubicación en el tiempo de los hechos
presupuestados por el legislador. Precisamente, cuando se verifica en el
tiempo expresado por la ley el hecho definido en la misma, entonces nace la
obligación tributaria y el sujeto pasivo se convierte en deudor y el activo en
acreedor.
Cuantitativo: a través de este elemento, la obligación tributaria quedará
expresada de manera unívoca y conocida de antemano, en una suma de
dinero cuya entrega por el sujeto pasivo producirá el cumplimiento de la
obligación tributaria.
20
Aduanas
Las Aduanas son consideradas entes públicos, cuyo principal objetivo es
brindar un servicio, en las cuales se pueden realizar cualquier operación
aduanera. A su vez las aduanas tienen como finalidad intervenir, facilitar y
controlar la entrada, permanencia y salida del territorio nacional de
mercancías objeto de tráfico internacional y de los medios de transporte que
las conduzcan, con el propósito de determinar y aplicar el régimen jurídico al
S
O
D
VA
cual dichas mercancías estén sometidas.
ER
S
E
Rnombre “duvanum”, que significa la casa
arábico, pues la misma proviene
del
S
O
CH los derechos, posteriormente esta cambió a
grande dondeR
seErecogen
DE
En este mismo orden de ideas, la palabra “aduana”, tiene un origen
“divana”
a
“duana”
y
finalmente
a
“aduana”;
De
igual
manera
etimológicamente la palabra aduana contiene un origen morisco del
Virreinato de Córdoba y Granada la cual designaban con el nombre “Ad
Dynuan” o Adayúan”, a la Oficina Publica establecida para registrar y cobrar
los derechos a las importaciones y a las exportaciones.
Es por tal motivo que según Inafe (2008), la aduana es un ente
público de carácter nacional prestador de servicios, y cuyas
actividades de control están destinadas a lograr que el paso por el
territorio nacional de mercancías extranjeras, nacionales o
nacionalizadas se realice conforme a la normativa legal. Por lo que
no existen aduanas regionales ni municipales.
En virtud de tal definición se puede determinar a la aduana ciertamente,
como un ente gubernamental de carácter publico, el cual tiene como objetivo
la recaudación de tributos que son causados por operaciones de carácter
aduanero; es así pues, como se hace evidente la gran importancia de las
aduanas, pues el buen funcionamiento de la misma es decisivo para la
recaudación y la protección de la producción local.
En este mismo orden de ideas, surge el análisis a la definición
establecida por Cárdenas (2008), y este nos dice, que las aduanas son
21
oficinas públicas cuya finalidad primordial, es la de controlar el paso de
mercancías nacionales o extranjeras que, procedentes del exterior van hacia
otros territorios aduaneros o circulan entre diversos puntos de un mismo
ámbito geográfico, también se encargan de la liquidación de los impuestos
establecidos por las importaciones y exportaciones de mercancías.
Ahora bien, Rivas (2009) establece que las aduanas son oficinas públicas
encargadas de determinar y aplicar el régimen jurídico al tráfico de
mercancías, son parte integrante de todo el conjunto denominado
S
O
D
VA
“Administración Aduanera”. En virtud de estas dos últimas definiciones, se
ER
S
E
R
sido establecido por el legislador,
y que en atención al mismo, se realiza un
S
O
H
C mercancías producto de las distintas operaciones
control estrictoRaElas
E
D
aduaneras.
concluye que ciertamente las aduanas aplican un régimen jurídico, el cual ha
Ahora bien, tomando en consideración lo antes mencionado, se
establece a la aduana como una oficina pública establecida en las fronteras
de un estado para registrar las mercancías que pasan por ella, ya sean
exportadas
o
importadas
y
se
cobran
los
derechos
y
aranceles
correspondientes. Las aduanas son instituciones que expresan la soberanía
de un estado y que aportan una cierta proporción de sus ingresos fiscales;
desde otro punto de vista son también elementos que permiten el control
técnico y sanitario de las mercancías en tránsito pero que por lo mismo,
pueden constituirse en trabas para un fluido comercio internacional, en
ciertos regímenes de tipo federal existen también aduanas interiores que
realizan las funciones de control y registro mencionados, pero que no se
cobran derechos de importación o exportación.
A su vez para Bielsa (2000), la aduana es el órgano de la
administración pública que tiene por principal objeto, percibir los derechos
fiscales de importación y exportación y hacer cumplir las disposiciones
prohibitivas y de reglamentación del comercio internacional, en otros
22
términos, el papel general de la aduana consiste en vigilar el cumplimiento de
las prohibiciones legales referentes al tránsito de las fronteras.
Tipos de Aduanas
Si bien es cierto, el territorio nacional es muy amplio, por lo que se
hace necesario la creación de varias aduanas de distintos tipos y con
funciones diferentes, creación que se encuentra establecida en el artículo 3
S
O
D
VA
de la Ley Orgánica de Aduanas, estableciendo así que esta es una función
ER
S
E
Rcon el fin de aplicar de la forma mas
carácter de principal o subalterna,
S
O
H los ámbitos posibles la potestad aduanera. De
Ctodos
E
eficiente y abarcando
R
E
D
esta forma que se procederá a analizar estos tipos de aduanas, indicando así
del Presidente de la Republica en Consejo de Ministros, otorgándoles el
las existentes en el territorio nacional.
Aduana principal
La primera de las aduanas que analizaremos, será la Aduana
Principal, y en virtud de la misma es posible decir, que esta es definida por
Cárdenas (2008), como aquella que tiene jurisdicción en una circunscripción
determinada y centralizada las funciones fiscales y administrativas de
aduanas subalternas adscritas a ella. Las mismas estarán habilitadas para
las operaciones de importación, exportación y transito. Igualmente podrá
prestar servicios de transbordo, cabotaje y bultos postales.
Tomando en consideración lo antes expuesto, decíamos que las
aduanas principales son aquellas en las cuales tienen jurisdicción en una
circunscripción determinado, en el territorio venezolano encontramos, la
aduana principal de Maracaibo, aduana principal de Mérida, aduana principal
de San Antonio del Táchira, aduana principal las piedras, aduana principal
centro-occidental, aduana principal de la
Guaira, aduana principal del
23
aeropuerto de Maiquetía, aduana principal de Puerto Cabello, aduana
principal Aérea de Valencia, aduana principal ecológica de Puerto Ayacucho,
aduana principal de el Guamache, aduana principal puerto sucre, aduana
principal de Guanta-Puerto la Cruz, aduana principal de Carúpano.
Aduana subalterna
Según el manual de Inafe (2008), define a las Aduanas Subalternas
S
O
D
VA
como aquellas adscritas a una aduana principal habilitada para realizar
ER
S
E
Por tal motivo, concluimos queS
lasR
aduanas subalternas son aquellas que se
O
H
ECpara determinadas operaciones y servicios aduaneros,
encuentra habilitadas
R
E
D
determinadas operaciones aduaneras dentro de la respectiva circunscripción.
un ejemplo claro, son las aduanas de San Antonio del Táchira y la Salina.
Zonas Francas
Las Zonas Francas han sido entendidas como aquellas áreas de
terreno que se encuentra delimitada por la ley y cuyo territorio se encuentran
sujetas un régimen aduanero especial. En este mismo orden de ideas
procedemos al análisis de la opinión que diferentes sectores de la doctrina
han brindado.
Tal es el caso de Rivas (2009) que definió a las Zonas Francas como:
Un área de terreno físicamente delimitada, sujeta a un régimen fiscal
especial establecido mediante ley, en la cual personas jurídicas autorizadas
para instalarse, se dediquen a la producción y comercialización de bienes
para la exportación, así como a la prestación de servicios vinculados con el
comercio internacional.
Ahora bien, el manual de Inafe (2008), nos amplia la noción de Zonas
Francas, estableciendo así que las zonas francas constituyen el área de
terreno que esta físicamente delimitada, sujeta a un régimen fiscal especial
establecidos en la ley de zonas francas de Venezuela, en la cual personas
24
jurídicas autorizadas para instalarse a los efectos de esta ley, se dediquen a
la producción y comercialización de bienes para la exportación, así como a la
prestación de servicios vinculados con el comercio internacional.
A su vez Sabino (2002) define a las Zonas Franca como una región,
distrito o ciudad de un país donde no se cobran derechos por la importación
de mercancías o se suspende el cobro de algunos impuestos, así mismo es
común que los gobiernos establezcan zonas francas en regiones apartadas
de un país con el objeto de atraer capitales y promover el desarrollo
S
O
D
VA
económico de las mismas. En las zonas francas suelen crearse grandes
R
SE
E
R
S
centros de compra y se instalan con frecuencia, también industrias
O
H
C
E
En consideración,
las Zonas Francas son aquellas áreas de terreno
ER
D
que se encuentra delimitada por la ley y cuyo territorio se encuentra sujeta un
maquiladoras.
régimen aduanero especial.
Potestad Aduanera
La potestad aduanera es de carácter amplio, por cuanto que la misma
es ejercida por todos aquellos organismos públicos que de una u otra forma
intervienen en la fijación, determinación y control del régimen fiscal aplicable
al trafico de mercancías y, en un sentido restringido, en cuando se quiere
expresar, que la mercancías aun se encuentra a la orden de la aduana, por
no haber cumplido el proceso de desaduanamiento.
En este mismo orden de ideas, Reyes (2007) ha definido la misma
como:
El conjunto de facultades y atribuciones que tiene la autoridad
aduanera para controlar el ingreso, permanencia, traslado y salida de
mercancías, unidades de carga y medios de transporte, hacia y desde el
territorio aduanero nacional, y para hacer cumplir las disposiciones legales y
reglamentarias que regulan el ordenamiento jurídico aduanero.
25
De igual manera según Rivas (2009), tomando en consideración lo
establecido en la Ley Orgánica de Aduanas, define la Potestad Aduanera
como la facultad de las autoridades competentes para intervenir sobre los
bienes que van a ser introducidos o extraídos del territorio nacional, a si
como los bienes que forman parte del equipaje de pasajeros y tripulantes, los
vehículos o medios de transportes y todas las mercancías cuando sean
objeto de transito aduanero. La Administración aduanera puede autorizar o
impedir su desaduanamiento, ejercer los privilegios fiscales, determinar los
S
O
D
VA
tributos exigibles y aplicar las sanciones procedentes y en general, ejercer
R
SE
E
R
S
los controles previstos en la legislación aduanera nacional.
O
HOperaciones
C
E
Aduaneras
ER
D
Si bien es cierto el territorio aduanera tiene a su cargo la
responsabilidad de realizar ciertas operaciones aduaneras con el fin de
garantizar un tráfico efectivo de mercancías por el país, como lo es el caso
de la operación de desaduanamiento. Para concretar la idea que se pueda
tener acerca de que son las Operaciones Aduaneras se encuentran las
definiciones establecidas por Rivas (2009), quien afirma que son un conjunto
de actividades de tráficos de mercancías sometidas a la potestad aduanera.
Ahora bien Inafe (2008), plantea que es el acto jurídico realizado
voluntariamente, mediante el cual las mercancías quedan sometidas a la
potestad aduanera.
Por ello, consideramos que las operaciones aduaneras, constituyen un
conjunto de actividades de tráfico de mercancías sometidas a la potestad
aduanera, es decir, es un intercambio comercial cualquiera sea la vía
utilizada para materializar la introducción o salida de las mercancías, estando
sometidas a la regulaciones del derecho aduanero. Entre ellas acotamos las
siguientes, toda operación de embarque, desembarque, entrada, salida,
26
traslado, circulación, almacenamiento y levante de las mercancías objetos de
comercio internacional sujetas al control aduanero.
A su vez, es menester acotar que una buena parte de la doctrina ha
definido a las operaciones aduaneras como un acto jurídico voluntario,
mediante el cual se hace una importación, exportación o transito de
mercancías. Tal definición no es calificable como errónea pero su
composición luce débil y dependiente ya que acto jurídico voluntario pueden
ser muchos.
S
O
D
VA
De igual forma, Asuaje (2002) define las operaciones aduaneras son
ER
S
E
Rpor el estado en ejercicio de su poder de
internacional de bienes, impuestas
S
O
CH podemos subsumir lo siguiente, el doctrinario
E
policía, de lo antes
establecido,
R
DE
actos jurídicos dirigidos a superar las restricciones al libre tráfico
establece que son actos jurídicos, por lo cual son de carácter voluntario los
cuales están autorizados por la ley y dirigidas a producir efectos jurídicos, es
decir quien lo hace obedece a su voluntad, pero queda obligado, en virtud de
normas legales preexistentes a realizar trámites y a satisfacer requisitos,
cuya inobservancia u omisión puede acarrearle sanciones de variada
intensidad, dichos actos son autorizados por la ley, es decir, son lícitos y
buscan producir efectos jurídicos.
Importación y exportación
Son diversas las operaciones que se pueden presentar en el ámbito
del
comercio
internacional
y
nacional,
siendo
las
principales
las
importaciones y las exportaciones es en este mismo orden de ideas que
Rivas (2009) establece de forma clara y concisa que:
La importación es una operación aduanera, que consiste en la
introducción de mercancías de procedencia extranjera al territorio
de un país, con la intención de incorporarlas a la economía
nacional, y para lo cual el interesado somete, voluntariamente, la
operación al control aduanero.
27
Según Inafe (2008), es cualquier bien o servicio recibido desde otro
país, provincia, pueblo u otra parte del mundo, generalmente para su
intercambio, venta o incrementar los servicios locales. Cabe destacar que los
productos o servicios de importación son suministrados a consumidores
locales por productos extranjeros.
De igual manera la importación es definida por Asuaje (2002), como el
acto jurídico mediante el cual mercancías extranjeras adquieren la
nacionalidad del país a las cuales van destinadas con carácter definitivo.
S
O
D
VA
Según Albornoz (2005), define la importación como la entrada al país
ER
S
E
R que imponen las leyes internas del
y previo el cumplimiento de losS
requisitos
O
CH internacionales suscritos, relativos a la naturaleza
país receptor yR
losE
tratados
E
D
de los productos y a los impuestos correspondientes.
de productos de comercio licito adquiridos en el exterior para su negociación
Ahora bien, se hace necesario establecer a la importación como el
medio transporte legítimo de bienes y servicios nacionales exportados por un
país pretendido para su uso o consumo en el interior de otro país. Las
importaciones pueden ser cualquier producto o servicio recibido dentro de la
frontera de un Estado con propósitos comerciales. Las importaciones son
generalmente llevadas a cabo bajo condiciones específicas. De igual manera
las importaciones permiten a los ciudadanos adquirir productos que en su
país no se producen, o que en su defecto los precios sean más accesibles a
la comunidad o que el producto sea mayor calidad. A su vez al realizarse
importaciones de productos más económicos, automáticamente se esta
librando de dinero para que los ciudadanos ahorren, inviertan o gasten en
nuevos productos, aumentando la riqueza de la población.
Según Inafe (2008), es cualquier bien o servicio enviado a otra parte
del mundo, con propósitos comerciales.
En consideración, la exportación es el transporte legítimo de bienes y
servicios nacionales de un país pretendido para su uso o consumo en el
extranjero.
28
Las exportaciones pueden ser cualquier producto enviado fuera de la
frontera de un Estado, llevadas a cabo bajo condiciones especificas y
siempre atendiendo a ser realizadas bajo la potestad aduanera.
Tomando en consideración lo establecido por el Servicio Nacional
Integrado de Administración Aduanera y Tributaria (SENIAT), la exportación
es toda operación de carácter principal que consiste en el despacho de
mercancías nacionales o nacionalizadas hacia el extranjero para su uso o
consumo definitivo.
S
O
D
VA
En este mismo orden de ideas, el doctrinario Albornoz (2005),
ER
S
E
R de los productos de lícito comercio del
mismo lo define como aquellaS
salida
O
CHse denomina exportación. Exportar significa darle
E
país hacia el R
extranjero
E
D
salida hacia el exterior a productos comerciales previo el cumplimiento de los
establece una definición más específica de lo que es la exportación, el
requisitos que imponen las leyes internas del país de origen y los tratados
internacionales suscritos, relativos a la naturaleza de los productos y a los
impuestos correspondientes.
En consideración a lo antes establecido, se determina que tanto la
exportación como la importación son las vías posibles a través de las cuales
se desarrolla el comercio internacional, el cual es campo de aplicación de los
tratados internacionales y de las leyes internas de cada estado.
Dumping
El Comercio Internacional ha constituido un aspecto de gran
relevancia en la economía de cada uno de los países que hoy en día existen,
es por ello que con la apertura de nuevos mercados la producción nacional
tiene que prepararse con el fin de ser más eficiente y competitiva con
relación a la producción extranjera; ahora bien los productores nacionales
han tenido que enfrentar retos que se presentan en tanto a precios, calidad y
servicios de los bienes importados, de lo contrario estos se verían
29
desplazados, siendo perjudicada la economía nacional. Así mismo, es
necesario que cada país vele por su producción nacional, para evitar de esta
forma que se de cualquier práctica de comercio desleal, o Dumping como
también es conocido; en vista de ellos todos los países deben plantearse una
serie de medidas que deben ser aplicadas en el ordenamiento jurídico
interno, con el fin de evitar el dumping.
Ahora bien, para comprender ampliamente este tema tenemos que
saber con certeza que es el Dumping, la misma proviene del verbo ingles “to
S
O
D
VA
dump”, que significa, descargar, tirar, desechar o arrojar fuera. Si bien la
ER
S
E
R en la época medieval reflejaba el
idioma, incluso por la ley. SuS
significado
O
H
Crápidamente
E
acto de deshacerse
de algo no querido, como basura. Fue
R
E
D
hasta 1868, en una reseña del “Comerse and Financial Chronicle”, donde se
palabra pertenece al idioma ingles, es ampliamente utilizada en cualquier
utilizo el termino dumping por primera vez, asociado al comercio, referido a
una actuación empresarial consistente en deshacerse de los excedentes de
producción arrojándolos al mercando. De igual manera procedemos al
análisis de diversos autores que definen la práctica desleal del dumping,
Jacob Viner (1955), definió dumping como la venta para exportación a
precios inferiores a los que se cobran a los compradores nacionales.
A su vez, Root (1978), definió al dumping como la práctica de vender
un producto en un mercado nacional a un precio inferior del que se está
vendiendo en otro mercado nacional. Por lo tanto dumping constituye la
discriminación de los precios entre dos mercados.
Considerando, lo que Acosta (2005), define al dumping de la siguiente
manera; Las prácticas desleales del comercio internacional son la
importación de mercancías en condiciones de discriminación de precios u
objetos de subvenciones en su país de origen o de procedencia, que causen
o amenacen causar un daño a la producción nacional.
A su vez cabe destacar la opinión de la doctrinaria, Kluger (2001), la
cual establece que existe dumping cuando se comprueba que un producto es
30
introducido en el mercado de otro país a un precio inferior a su valor en el
país de origen, en el curso de operaciones comerciales normales.
Según, Sotomayor (2003), el cual ha establecido que es una práctica
del comercio internacional, que consiste en vender productos en un mercado
exterior a precios bajos, estos productos provienen de un mercado
exportador y amenazan con causar un daño a la industria del país
importador. Siendo de esta forma evidente una relación de causalidad pues
vemos la existencia de productos que son ofertados a precios bajos, los
cuales atentan con la industria del país.
S
O
D
VA
ER
S
E
Rcomparte ciertos aspectos con el mismo,
vemos como el Dr. Condon (2007)
S
O
H
E
al establecer que
el C
Dumping es una forma de discriminación de precios, el
R
E
D
cual ocurre cuando una empresa exporta un producto a un precio inferior a
En vista de lo establecido con anterioridad por el Dr. Sotomayor,
su valor normal, (normalmente el precio de venta en su mercado nacional).
Es así como tomando en consideración los conceptos precedentes, se
establece que el Dumping, constituye una venta de un producto por debajo
de su precio normal o incluso por debajo del precio de producción del
producto, es decir, un producto es objeto de dumping cuando su precio de
exportación es inferior al valor normal de un producto similar destinado al
consumo o utilización en el país de exportación, y cuyo objetivo busca sacar
del mercado a la competencia del producto.
Ahora bien, no obstante el sistema de libre cambio, aunque sea
limitado, opera sometido a reglas internacionales que condicionan la
competencia y que plantean supuestos jurídicos distintos al comercio ilícito o
ilegal. Entre esos supuestos esta el dumping, el cual lo determinamos como
la denominación que se atribuye a la exportación de bienes producidos bajo
costos manipulados y afectados por la ayuda de los gobiernos a los
productos mediante subsidios, o elaborados por métodos y técnicas de
producción anticuados que afectan la dignidad de las personas o la
integridad del ambiente. El dumping está considerado como una práctica
31
desleal del comercio internacional, el cual constituye una prohibición
contenida en los tratados internacionales, para el caso del estado
venezolano se promulgo la Ley sobre Practicas Desleales del Comercio
Internacional, la cual se promulgo en la Gaceta Oficial N° 4.441
extraordinaria de fecha de 18 de junio de 1992, la misma pasa a regular la
materia del dumping.
Clasificación del dumping
S
O
D
VA
ER
S
E
R a su naturaleza y la duración de las
las más destacadas son de acuerdo
S
O
CH
E
prácticas dumping.
R
E
D
La doctrina ha establecido una clasificación del dumping, el cual
Existen diferentes clasificaciones en torno al dumping, entre las cuales
puede ser considerado, como; económicos, social y ecológico.
Es considerado el dumping económico, el cual consiste en producir
bienes subsidiados a los productos por parte de los institutos del estado,
según el cual éste asume parte del costo de producción. De igual manera
Albornoz (2005) define el dumping social, en producir con el empleo de mano
de obra subpagada o en condiciones higiénicas y laborales deplorables o con
el empleo de niños y esclavos que reducen el costo real y digno de
producción. Este fue una de las críticas que se hizo a la producción en los
países del sudeste asiático. Y por último se establece el dumping ecológico
el cual consiste en la producción de bienes a través de métodos y técnicas
anticuadas que contribuyen a la depredación del ambiente, es una
producción perniciosa. Por lo tanto, la exportación de esas mercancías
transgreden las prohibiciones. La producción de los bienes está viciada de
sus costos, vulnerando así los principios de igualdad de tratamiento de los
productos en relación con los de la competencia producidos a bajo costos,
dignos, sanos y reales. De modo que existe, evidentemente, un interés
económico por exportar pero también se quiere se pretende mantener la
32
competencia en condiciones de igualdad, proteger la fuerza de trabajo y el
ambiente para la preservación de la vida y del progreso social.
Según la duración de las prácticas dumping, se divide en:
1.- El dumping intermitente: se presenta cuando los mercados exteriores
pasan por momentos depresivos, y los exportadores tiene que rebajar
temporalmente sus precios en esos mercados, para vender su producción y
evitar las existencias excesivas” tomando en cuenta que este dumping tiene
carácter temporal y que no tiene el propósito de destruir a los competidores
S
O
D
VA
en los mercados exteriores, se puede considerar legal.
ER
S
E
productor vende fuera de su S
paísRa un precio inferior al que cobra a los
O
CconH el objetivo de reducir la sobreproducción sin
E
clientes nacionales,
R
E
D
estropear el mercado nacional, para conservar las relaciones comerciales
2.- El dumping esporádico: se produce cuando durante periodos cortos, el
con un mercado extranjero que sufre una depresión, o para habituar a los
mercados extranjeros al producto, es decir el dumping esporádico no tiene
por objetivo la destrucción de competidores, consecuentemente este tipo de
dumping no se considera ilegal.
3.- El dumping depredador o depredatorio: tiene lugar cuando un productor,
con el objetivo de eliminar a los demás competidores y ganar el control del
mercado extranjero, vende su producto en el exterior a un precio reducido
por un breve tiempo. Así una vez obtenido el poder monopólico, el productor
maximiza sus ganancias a largo plazo, debido a la permanencia y al objetivo
monopólico de este dumping se considera ilegal.
En definitiva, el concepto jurídico del dumping tal como se recoge en
las normativas tanto internas como internacionales, incluye únicamente al
dumping
depredatorio
o
depredador,
cuyos
importantes
perjuicios
constituyen la justificación en base a la cual se legitima al país importador
afectado a adoptar medidas de protección o contrarrestar sus efectos.
33
Elementos del Dumping
Para la determinación del Dumping, es necesario verificar la existencia de
ciertos elementos, siendo de esta forma que procedemos al análisis de los
criterios establecidos por diversos doctrinarios los cuales son:
1) El precio de Exportación
Se ha considerado al precio de exportación como aquel que será pagado
S
O
D
VA
o por pagar por el producto que es exportado, el cual es neto de impuestos,
ER
S
E
directamente relacionadas conS
lasR
ventas de que se trate; es decir, es aquel
O
H
EC aduanera, la cual se encuentra complementada
que surge de la
declaración
R
E
D
descuentos y reducciones efectivamente concedidas y que se encuentran
por la documentación comercial que ha de amparar a las mercancías al
momento de su embarque, en el país de su procedencia hasta el territorio
que sea su destino.
Según Kluger (2001), el precio de exportación es el efectivamente
pagado o a ser pagado en una venta, comercio o intercambio, relacionado
con la entrada del producto al territorio aduanero nacional.
2) El valor Normal
Como la mayor parte de la doctrina lo ha establecido, este es el precio de
“competencia leal”, así pues que es el precio que se busca determinar en el
procedimiento antidumping. Ahora bien el valor normal es el precio al cual
deberían ser vendidos los productos exportados al importador y que
ciertamente no comporten una distorsión entre los mercados.
Según Kluger (2001), establece que el valor normal es considerado como
el precio pagado, o a ser pagado, por un producto similar al importado,
cuando éste es vendido en el mercado interno del país de origen o de
exportación, en el curso de operaciones comerciales normales.
34
Ahora bien la doctrina ha considerado que una venta ha sido hecha en el
curso de operaciones comerciales normales cuando concurre alguna de las
siguientes situaciones:
a) Cuando el precio no esté afectado por la existencia de relaciones
societarias, entre las empresas vendedora y compradora, que permitan
presuponer la existencia de un precio de transferencia que pueda ser distinto
del establecido en una operación entre partes independientes.
b) Cuando se trate de ventas realizadas a precios que no estén debajo de los
S
O
D
VA
costos de producción, variables y fijos, durante períodos mayores a seis
R
SE
E
R
S
meses, de modo que se puedan recuperar todos los costos dentro de un
O
H
C
E
Cuando noR
E se puede considerar que una transacción haya sido realizada
D
en el curso de operaciones comerciales normales, se puede utilizar como
plazo razonable.
sustituto del valor normal el precio al que el país exportador le vende a un
tercer país.
3) El Margen de Dumping
Es la diferencia existente entre el precio de exportación y el valor normal,
así pues que podemos afirmar que existe un margen dumping cuando el
valor normal supera al precio de exportación del producto. Es así que el valor
normal y el precio de exportación deben ser comparados de forma equitativa.
4) El daño o amenaza de daño a la industria nacional
Se ha determinado que el ingreso de mercancías al territorio nacional, a
precio dumping, genera efectivamente un daño a los competidores
nacionales, de modo que esto trae como consecuencia la reducción del
porcentaje de participación de los competidores locales, así como la
reducción de los niveles de venta y el despido de trabajadores entre otros.
Sotomayor (2003) ha establecido que “ el daño a la industria local, cuando es
consecuencia del dumping, no busca ser reparado vía una indemnización
35
otorgada al industrial nacional como resultado de un procedimiento
antidumping, lo que busca es una protección vía la imposición de los
respectivos derechos”.
Significa un daño importante causado a una rama de producción nacional,
una amenaza de daño importante a una rama de producción nacional o un
retraso importante en la creación de esta rama de producción.
La determinación de la existencia de daño tiene que basarse en pruebas
positivas y comprender un examen objetivo:
S
O
D
VA
A) Volumen de las importaciones objeto de dumping y del efecto de estas
ER
S
E
R de esas
B) De la consiguiente repercusión
S
O
CH de tales productos.
E
productores
nacionales
R
DE
en los precios de productos similares en el mercado interno y
importaciones sobre los
5) Relación de Causalidad
Existe una conexión entre el daño a la industria nacional y la practica del
dumping, así pues, que será el exportador desleal quien con su accionar
generara la amenaza o daño real, debido a que el daño debe ser
consecuencia de la exportación de productos por debajo de su costo real.
Ahora bien, no se impondrán derechos antidumping si no existe una relación
entre el margen de dumping y el daño a los productores nacionales, es así
que si el daño se debe a otras causas no habrá sanción.
Se basa en un examen de todas las pruebas pertinentes de que se
dispongan las autoridades y sin atribuir a las importaciones objeto de
dumping el daño causado por otros factores que sean del conocimiento de la
autoridad investigadora, a su vez que sean factores distintos de las
importaciones objeto de dumping y que perjudiquen a la rama de producción
nacional al mismo tiempo que las importaciones objeto de dumping.
6) Decisión del Exportador
El exportador que ha de realizar el dumping es quien decide, de forma
unilateral, fijar un precio de venta que no cubre los gastos ni los costos de
36
producción ni mucho menos le otorga una ganancia; ahora bien para
cualquier empresa, es realmente importante decidir el precio de sus
productos, ya que esto le permitirá a la misma la aceptación o no de los
consumidores.
7) Factor atributivo de Responsabilidad del exportador
El factor atributivo de responsabilidad de las acciones o decisiones del
exportador en materia de dumping sigue dos criterios que han sido
S
O
D
VA
establecidos por la doctrina, el primer utilizando el criterio objetivo de la
ER
S
E
Rde 1994, (al igual que el GATT de 1947 y
la normativa internacional de GATT
S
O
CHGATT, ya que toma en cuenta el precio de
E
los anterioresR
códigos
DE
actividad riesgosa debido a que implícitamente ha sido tomado en cuenta por
exportación, valor normal y margen de dumping, sin considerar la intención
de exportador. A su vez la doctrina ha seguido un segundo criterio mas
atenuado por la mayoría de los expertos, el cual es el factor subjetivo, el
mismo toma en consideración el dolo del exportador, analizando la
consciencia y la voluntad de aquel sujeto que introduce una mercancía de un
país a otro.
Sujetos Intervinientes en el Dumping
Existe un diverso grupo de sujetos que intervienen ya sea de forma
directa e indirecta en el problema del Dumping, es así pues que Sotomayor
(2003), ha indicado que estos son:
a) El exportador desleal:
Quien ejecuta el dumping normalmente es una empresa o persona
jurídica (aunque podría ser una persona natural comerciante pero solo a nivel
teórico) privada, mixta o estatal. El agente activo puede realizar solo
exportaciones o también ventas internas en su propio mercado nacional o
37
domestico; de realizar solo exportaciones la discriminación será entre dos o
más mercados del exterior.
Ahora bien, se considera que es el exportador quien discrimina los
precios entre los distintos mercados en los que participa, decide a qué precio
se deben vender las mercancías al exportarlas, aunque dicho precio no
cubra los costos totales promedio.
b) Importador:
S
O
D
VA
La contraparte del exportador que interviene en la transacción
ER
S
E
R aunque normalmente se presentan
puede ser una persona naturalS
o jurídica,
O
CHcon personería jurídica. Esta parte debe estar
E
casos de importadores
R
E
D
ubicada en un mercado nacional distinto al de su contraparte.
internacional como sujeto pasivo o deudor es el importador. El importador
Es el importador quien posibilita la realización del dumping, es él quien
nacionalizara en el mercado de destino los bienes que dañaran a la industria
nacional y/o competidores extranjeros que también concurran dicho mercado
(otros exportadores que no venden a precios dumping, como en el caso del
dumping a favor de un tercer país).
El importador puede o no conocer que el precio ofertado por el exportador
(y sobre el cual se da el acuerdo comercial) es un precio inferior a lo que
vendría a ser el valor normal (o precio leal). El importador no puede presumir
la existencia del dumping, ya que se presume la buena fe (aunque en
algunos casos el importador puede notar grandes diferencias entre distintos
precios de varios exportadores).
La normativa internacional y la nacional no consideran expresamente si el
importador conoce o no que se está llevando a cabo una práctica desleal de
comercio internacional como el dumping.
Las normas sobre la materia no toman en cuenta si existe o no
complicidad entre exportador e importador solo toman en cuenta la diferencia
38
entre el precio de exportación y el valor normal en el curso de operaciones
normales.
El importador será, al finalizar el procedimiento antidumping, quien tendrá
que cumplir con el pago de los correspondientes derechos, haya conocido o
no, la existencia del dumping. El importador además deberá pagar mayores
tributos por la nacionalización de las mercancías importadas y deberá
recalcular sus precios de venta internos.
S
O
D
VA
Aparte de lo señalado, debe considerarse que generalmente es el
ER
S
E
que ha importado; es decir S
queR
venderá internamente el bien a precio
O
H
dumping luegoR
deE
la C
nacionalización. A comercializar internamente los bienes
E
D
importados contara con una ventaja atribuible al precio dumping, venderá las
importador quien también se encarga de la comercialización de los bienes
mercancías a un precio muy competitivo ya que sus costos que
esencialmente se basan en el precio de importación han sido objeto debido
al precio dumping; venderá las mercancías a un precio muy competitivo ya
que sus costos que esencialmente se basan en el recio de importación, han
sido bajas debido a la práctica dumping relazada por sus proveedores (el
exportador).
c) El competidor- industria nacional
Al ingresar los bienes importados a precios inferiores o dumping a un
mercado de destino, es decir, país del importador, se daña en primer lugar a
los industriales nacionales y en segundo lugar a los otros exportadores e
importadores que participan en dicho mercado.
d) El ente
Quien realiza la investigación del dumping no solo la conduce sino que
también puede iniciarla de oficio. El órgano u organismo (dependiendo el
caso de cada legislación) especializado será el que declarare la existencia o
39
no del dumping luego del respectivo estudio de los precios de exportación y
valor normal.
e) Los consumidores
Los consumidores finales, en especial lo que adquieran bienes
comercializados a precios dumping, puede estar ubicado en distintos
mercados. Para el dumping como ya hemos indicado existe un mercado de
origen “país del exportador” y un mercado de destino es decir, país del
importador,
en
ambos
mercados
existen
S grupos
grandes
O
D
VA
dos
de
ER
S
E
Rdesleal del dumping, en primer lugar se
Cuando se realiza la práctica
S
O
CH del mercado domestico ya que son ellos quienes
E
afecta a los consumidores
R
DE
consumidores.
pagan mayores precios por un mismo bien, respecto al precio en el mercado
de exportación, en segundo lugar y de manera indirecta se afecta a los
consumidores del mercado de destino o país del importador ya que ellos son
atraídos por una distorsión de precios, la cual generalmente es temporal.
La distorsión creada cesara cuando el exportador haya logrado una
participación en dio mercado y eleve sus precios no solo a los valores
normales, sino que incluso puede decidir considerables alzas a fin de
recuperar los iniciales perdidas que esta práctica le origino. El exportador
incluso puede llevar a cabo actos de abuso de la posición de domino
detentadas tanto en el mercado exportador como en el de destino.
El análisis antes realizado nos demuestra que el dumping no solo afecta a
unos grupos de consumidores ubicados que en el mercado de destino y a los
industriales nacionales, también afecta a los consumidores del mercado de
origen o mercado domestico.
40
Derecho Antidumping
El
derecho
antidumping
constituyen
un
gravamen
especial,
establecido de forma provisional o definitiva con el fin de contrarrestar los
efectos prejudiciales de importaciones efectuadas en condiciones de
dumping, que como se ha venido desarrollando, no es otra cosa, que la
introducción de bienes al territorio nacional para su comercialización o
consumo a un precio inferior a su valor normal. Ahora bien cabe destacar
S
O
D
VA
que un derecho antidumping no puede exceder el margen dumping, es decir
ER
S
E
R lo establecido por Sotomayor (2003)
Así mismo, es menesterS
analizar
O
CH antidumping como las medidas impuestas para
el cual definido
alEderecho
R
E
D
contrarrestar los efectos nocivos del dumping, efectos que se dan en el
la diferencia entre el valor normal y el precio de exportación.
mercado de importador y que afectan a la industria nacional. Los derechos
antidumping buscan corregir la distorsión creada por el exportador, pero sin
embargo no lo sancionan directamente por realizar el dumping. Se puede
afirmar que los derechos antidumping mas que una sanción, (la cual debería
de ir dirigida en principio contra el exportador) son medidas correctivas ya
que su función es restablecer el valor normal al cual deben ingresar los
bienes importados y de esa forma no se amenace o cause daño a la industria
nacional.
Los derechos antidumping siempre buscan corregir el margen
diferencial en el precio de exportación, en comparación con el valor normal.
La corrección genera un aumento del precio de exportación a fin de que
represente la suma de los costos fijos, costos variables y un margen de
utilidad. No obstante, los derechos antidumping no serán percibidos por el
industrial nacional afectado a titulo de indemnización del daño que le han
causado los bienes importados a precio dumping, por lo contrario los
derechos antidumping generan un beneficio para el Estado vía su percepción
41
(como ingresos fiscales no tributarios) y un aumento en la base imponible de
la liquidación por importación definitiva.
López (2009) ha establecido que los Derechos Antidumping son
medidas de defensa comercial. No obstante, pueden ser utilizados como
instrumento de protección exterior para evitar las condiciones de producción
más eficientes de otros países. En consideración a lo antes establecido por
los autores, concluimos que el derecho antidumping constituye una
protección genuina que busca blindar a la producción nacional, provocando
S
O
D
VA
así, aumentar los ingresos a la nación cuando las mercancías caigan en
ER
S
E
R
Ahora bien tomando en
consideración
lo antes establecido, cabe
S
O
H
C
concluir que R
losEderechos
antidumping constituyen un mecanismo de
E
D
resguardo con que cuenta la industria nacional contra las prácticas desleales
dumping.
del comercio internacional, esta solo puede establecerse como consecuencia
de investigaciones exhaustivas llevadas a cabo conforme la normativa
internacional a la que el estado venezolano ha adherido y que implica el
compromiso de evitar que la aplicación del derecho se convierta solo en un
medio para cerrar el mercado y permitir a los productores nacionales crear
las condiciones para que el intercambio comercial se desarrolle en un
mercado cautivo. Así mismo es necesario destacar que un derecho
antidumping permanece vigente durante el tiempo y en la medida que sean
necesarios para contrarrestar el dumping que este causando el daño.
La Organización Mundial de Comercio
Se ha establecido que la misma, es la única organización internacional
que se encarga de las normas que rigen el comercio entre los distintos
países del mundo, así mismo se entiende que los pilares de la misma, son
los acuerdos que han sido negociados y firmados por estos países que
participan en el comercio mundial. Cabe destacar que el objetivo de esta
42
organización tiene como objeto brindar la ayuda necesaria a los productores
de bienes y servicios, los exportadores y los importadores a llevar adelante
sus actividades.
Ahora bien, la Organización Mundial de Comercio se ha encargado de
impulsar las negociaciones comercial, y en virtud de ello, decimos que se han
promulgado diversos acuerdos que abarcan tanto a mercancías, servicio e
incluyendo la propiedad intelectual, y es de esta forma como sus miembros
S
O
D
reducción de aranceles aduaneros, y otros obstáculos
VA al comercio y de abrir
R
E
S
y mantener abiertos los mercados de
servicios, así mismo se establecen
E
R
S
procedimientos para C
la solución
HO de diferencias.
E
ER
D
En este mismo orden de ideas, decimos que entre los distintos
contraen compromisos, que tienen diferentes finalidades, como lo es la
acuerdos creados, es menester mencionar el GATT (Acuerdo General sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio), el cual fue ideado en la Conferencia de
La Habana en 1947 y actualizado en 1994, creando así la Organización
Mundial de Comercio. Ahora bien, hemos concluido que es de gran
importancia mencionar que el GATT (Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros y Comercio) y la Organización Mundial de Comercio, pues la
primera de ellas es un sistema de reglas fijadas por las naciones que lo
componen , mientras que le Organización Mundial de Comercio, es como su
nombre lo dice, es una organización internacional.
Así mismo, cabe destacar que el Acuerdo Antidumping, no trata sobre
determinar si se trata de una competencia desleal o no, este se centra en la
manera en que los gobiernos pueden reaccionar ante el dumping y así
mismo se establecen disciplinas para las medidas antidumping.
43
Comisión Antidumping y sobre Subsidios (C.A.S.S.)
En Venezuela la comisión antidumping y sobre subsidios (C.A.S.S),
órgano desconcentrado adscrito al Ministerio del Poder Popular para las
Industrias Ligeras y el Comercio, creado por la Ley sobre Prácticas Desleales
del Comercio Internacional, y tutelado por el Despacho del Viceministro de
Comercio Exterior;
es
el competente
para conocer y
decidir
los
procedimientos previstos en la ley sobre Prácticas desleales del Comercio
S
O
D
internacionales, en esta materia, de los cuales
VAes parte nuestro país.
R
E
S de sustanciar los casos de
E
Igualmente, este órgano se encarga
R
OS
H
salvaguardias comerciales.
C
E
DER
Internacional, y su reglamento, así como, en los acuerdos comerciales
Estos instrumentos procuran proteger a la producción nacional de los
efectos adversos, de prácticas tales como el dumping y los subsidios, las
cuales han sido calificadas internacionalmente como desleales, y por la otra,
de los incrementos súbitos y desmesurados en las importaciones de algún
bien.
Bases Legales de la Investigación
El fundamento legal de la presente investigación se basa en los
artículos, 112 y 317 de la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela (1999), en los artículos 36, 37 y 38 del Código Orgánico Tributario
(2002), en los artículos 2 y 3 de la Ley de Zonas Francas (1991), en los
artículos 2, 3, 4, 5, 6, 7, 11, 15, 16, 17 de la Ley sobre Prácticas Desleales
del Comercio Internacional (1992), en los artículos 15, 46, 50 y 55 del
Reglamento de la ley sobre Practicas Desleales del Comercio Internacional
(1993) y en los artículos 2, 3, 4, 9 del Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros y Comercio GATT (1994).
44
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999)
Artículo 112. Todas las personas pueden dedicarse libremente a la
actividad económica de su preferencia, sin más limitaciones que las
previstas en esta Constitución y las que establezcan las leyes, por
razones de desarrollo humano, seguridad, sanidad, protección del
ambiente u otras de interés social. El Estado promoverá la iniciativa
privada, garantizando la creación y justa distribución de la riqueza,
así como la producción de bienes y servicios que satisfagan las
necesidades de la población, la libertad de trabajo, empresa,
comercio, industria, sin perjuicio de su facultad para dictar medidas
para planificar, racionalizar y regular la economía e impulsar el
desarrollo integral del país.
D
R
SE
E
R
S
HO
C
E
ER
S
O
D
VA
Artículo 317.- No podrá cobrarse impuesto, tasa, ni contribución
alguna que no estén establecidos en la ley, ni concederse
exenciones y rebajas, ni otras formas de incentivos fiscales, sino en
los casos previstos por la ley que cree el tributo correspondiente.
Ningún tributo puede tener efecto confiscatorio.
No podrán establecerse obligaciones tributarias pagaderas en
servicios personales. La evasión fiscal, sin perjuicio de otras
sanciones establecidas por la ley, podrá ser castigada penalmente.
En el caso de los funcionarios públicos o funcionarias públicas se
establecerá el doble de la pena.
Toda ley tributaria fijará su lapso de entrada en vigencia. En
ausencia del mismo se entenderá fijado en sesenta días continuos.
Esta disposición no limita las facultades extraordinarias que
acuerde el Ejecutivo Nacional en los casos previstos por esta
Constitución.
La administración tributaria nacional gozará de autonomía técnica,
funcional y financiera de acuerdo con lo aprobado por la Asamblea
Nacional y su máxima autoridad será designada por el Presidente o
45
Presidenta de la República, de conformidad con las normas
previstas en la ley.
Código Orgánico Tributario (2002)
Artículo 36.- El hecho imponible es el presupuesto establecido por
la ley para tipificar el tributo y cuya realización origina el nacimiento
de la obligación tributaria.
Artículo 37.- Se considera ocurrido el hecho imponible y existente
sus resultados:
S
O
D
VA
R
1. En las situaciones de hecho, desde el momento que se hayan
realizado las circunstancias materiales necesarias para que
produzcan los efectos que normalmente les corresponden.
SE
E
R
S
O
H
C
E
2. En las R
situaciones jurídicas, desde el momento en que estén
E
D
definitivamente
constituidas de conformidad con el derecho
aplicable.
Artículo 38.- Si el hecho imponible estuviere condicionado por la ley
o fuere un acto jurídico condicionado, se le considerará realizado:
1. En el momento de su acaecimiento o celebración, si la condición
fuere resolutoria.
2. Al producirse la condición, si ésta fuere suspensiva.
Parágrafo Único: En caso de duda se entenderá que la condición es
resolutoria.
Ley Zonas Francas de Venezuela de (1991)
Artículo 2º.- Se entenderá por zonas francas el área de terreno que
esté físicamente delimitada sujeta a un régimen fiscal especial
establecido en la presente Ley, en la cual personas jurídicas
autorizadas para instalarse a los efectos de esta Ley, se dediquen a
la producción y comercialización de bienes para la exportación, así
como a la prestación de servicios vinculados con el comercio
internacional.
46
Artículo 3º.- De acuerdo a la actividad que desarrollen, las zonas
francas, podrán ser:
a) INDUSTRIALES: Cuando se dediquen a la producción,
ensamblaje o cualquier tipo de perfeccionamiento económico de
bienes para la exportación o reexportación;
b) DE SERVICIOS: Cuando se dediquen a la prestación de servicios
vinculados al comercio internacional;
S
O
D
VA
c) COMERCIALES: Cuando se dediquen a la comercialización de
mercancías nacionales o extranjeras, para ser destinadas a la
exportación o reexportación, sin que se realicen actividades que
cambien las características del producto o alteren el origen del
mismo.
HO
C
E
ER
D
R
SE
E
R
S
En una zona franca podrán desarrollarse simultáneamente las tres
actividades antes mencionadas.
Ley sobre Prácticas Desleales del Comercio Internacional (1992)
Artículo 2°. - A los efectos de presente ley se entenderá por:
Derecho antidumping: Gravamen especial establecido en forma
provisional o definitiva para contrarrestar los efectos perjudiciales
de importaciones efectuadas en condiciones de dumping;
Dumping: La introducción de bienes para su comercialización o
consumo en el territorio nacional a un precio inferior a su valor
normal;
Margen de dumping: El excedente del valor normal sobre el precio
de exportación;
Artículo 3º.- Se considerará que un bien es objeto de dumping
cuando su precio de exportación a Venezuela sea inferior al valor
normal de un bien similar.
Artículo 4º. - Todo producto que sea objeto de dumping al ser
importado o en proceso de importación al país o que hubiere
47
recibido subsidios, podrá ser sometido al pago de derecho
antidumping o compensatorio, según el caso, siempre que cause o
amenace causar un perjuicio importante a la producción nacional de
bienes similares.
Parágrafo único.- ningún bien podrá ser objeto simultáneamente de
derechos antidumping y compensatorios, destinados a corregir una
misma situación resultante del dumping y de los subsidios.
Artículo 5º.- El valor normal será calculado en el país de
exportación. Sin embargo, cuando los bienes transiten simplemente
por el país de exportación, o no exista en dicho país un valor normal
comparable, el valor normal se determinará en el país de origen de
los bienes presuntamente objeto de dumping.
S
O
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VA
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Rimposible la determinación del valor normal del bien
CuandoE
sea
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presuntamente objeto de dumping en el país de exportación ni en el
país de origen, debido a inexistencia de mercado interno, fijación
estatal de precio u otra circunstancia, el valor normal podrá ser
calculado por la Comisión, de acuerdo con los procedimientos
establecidos, a tal efecto, en el reglamento.
Artículo 6º.- El precio de exportación será el precio realmente
pagado o por pagar por el bien vendido para su exportación a
Venezuela, neto de impuesto, descuentos y reducciones realmente
concedidos y directamente relacionados con las ventas de que se
trate cuando a juicio de la Comisión el precio de exportación no sea
representativo del mercado, por existir asociaciones, convenios o
arreglos compensatorios entre los exportadores e importadores del
referido bien, el mismo podrá ser calculado por la Comisión de
acuerdo con las reglas que establezca el Reglamento.
Artículo 7º. – A los efectos de determinar la existencia de dumping,
así como el margen del mismo, se compararán de manera justa el
valor normal y el precio de exportación. Esta comparación se
efectuará a un mismo nivel comercial, normalmente a nivel "ex
fabrica", tomando en cuenta las fechas más próximas que sean
posible y realizando los ajustes que sean pertinentes a juicio de la
Comisión, por posibles diferencias en cuanto a las características
48
físicas de los bienes; los gravámenes a la importación e impuestos
indirectos, los gastos de venta derivados de ventas realizadas en
diferentes fases comerciales, por distintas cantidades o bajo
diferentes condiciones.
Parágrafo primero.- Cualquiera de las partes de una investigación
antidumping podrá solicitar la realización de un ajuste,
correspondiéndole en tal caso comprobar la justificación de su
solicitud.
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Parágrafo segundo.- El Reglamento de esta ley determinará los
ajustes que deban hacerse al valor normal o al precio de
exportación, según el caso, a fin de asegurar su comparación justa.
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Artículo 11.- Corresponde a la Comisión determinar la existencia o
la amenaza de perjuicio importante a la producción nacional de
bienes similares o de retraso sensible al inicio de dicha producción,
como consecuencia de las importaciones de bienes objeto de
dumping o beneficiarios de subsidios.
D
Parágrafo Único.- En el ejercicio de esta atribución, la Comisión
considerará si en el país de exportación o de origen, según sea el
caso, se exige o se exigiría la prueba del perjuicio, de la amenaza
de perjuicio o de retraso, a las exportaciones venezolanas. Si tal
prueba no fuere exigida podrá presumirse la existencia o la
amenaza de perjuicio o de retraso indicada en este Artículo.
Artículo 15º.- La Comisión podrá establecer derechos antidumping o
compensatorios, según sea el caso, luego de que sea comprobada
la existencia de dumping o la concesión de subsidios, que causen o
amenacen causar un perjuicio importante a la producción nacional
de bienes similares o que produzca un retraso sensible en el inicio
de dicha producción.
Artículo 16º.- Los derechos antidumping o compensaciones a
aplicarse no excederán, en ningún caso, del margen de dumping o
de la cuantía de los subsidios, respectivamente. Podrán
establecerse derechos antidumping o compensatorios menores a
los antedichos límites, cuando la Comisión los considere suficientes
para eliminar el perjuicio o la amenaza de perjuicio.
49
Artículo 17º.- Los derechos antidumping y los derechos
compensatorios podrán ser ad-valorem, específicos o mixtos, según
resulte más adecuado a juicio de la Comisión y podrán ser
calculados en término de la moneda extranjera en que venga
facturado el bien, debiéndose liquidar su equivalente en bolívares,
calculado conforme a lo pautado en la ley del Banco Central de
Venezuela respecto de las obligaciones en moneda extranjera.
Artículo 57.- Los derechos antidumping o compensatorios
permanecerán en vigencia sólo el tiempo necesario para
contrarrestar el perjuicio ocasionado por el dumping o el subsidio,
salvo que sobre esta base la Comisión decida su eliminación, por
decisión motivada. Los derechos antidumping o compensatorios y
los compromisos expirarán al cabo de cinco (5) años contados a
partir de la fecha en que entraron en vigor o fueron modificados por
última vez. No obstante, si cualquier parte interesada considera que
la expiración de los derechos antidumping o compensatorios de los
compromisos conduciría de nuevo a un perjuicio o a una amenaza
de perjuicio, podrá presentar los correspondientes alegatos, por
escrito, ante la Comisión, dentro de los treinta (30) días hábiles,
inmediatamente anteriores al período de treinta (30) días hábiles,
previos a la expiración de las medidas. La Comisión podrá
prorrogar, por una sola vez los derechos antidumping o
compensatorios o los compromisos, antes de su expiración y por un
período que no excederá de cinco (5) años contados a partir de la
fecha en que originalmente hubieren debido expirar.
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Reglamentos de la ley sobre Prácticas Desleales del Comercio
Internacional (1993)
Artículo 15.- A los efectos del artículo 6 de la Ley, se entiende por
precio de exportación realmente pagado o por pagar del bien
presuntamente objeto de dumping, el valor en dinero o en especie,
efectivamente transferido o por transferirse como contraprestación
por la venta, permuta o cualquier otra forma de enajenación a título
oneroso de dicho bien.
50
Artículo 46.- A los efectos de la determinación a que se refiere el
artículo 11 de la Ley, deberá demostrarse, a satisfacción de la
Comisión, que existe una relación de causalidad entre las
importaciones de bienes objeto de dumping o beneficiarios de
subsidios y cualquiera de las siguientes manifestaciones:
1. La existencia de un perjuicio importante a la producción nacional
de bienes similares. Se entenderá por perjuicio importante todo
daño significativo y sustancial a la producción nacional.
2. La amenaza de un perjuicio importante a la producción nacional
de bienes similares, de acuerdo con lo previsto en el artículo 51 de
este Reglamento.
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3. Un retraso sensible en el inicio de la producción nacional de
bienes similares, según lo dispuesto en el artículo 52 de este
Reglamento.
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Artículo 50.- Se determinará que existe perjuicio importante a la
producción nacional de bienes similares cuando concurran por lo
menos dos de las siguientes condiciones:
1. Que el volumen de las importaciones de los bienes objeto de
dumping o subsidiados sea significativo y haya aumentado en
términos absolutos o en relación con la producción nacional de
bienes similares. Se considerará que el volumen de las
importaciones de los bienes objeto de dumping o subsidiados es
significativo en todos aquellos casos en que represente, por lo
menos, un cinco por ciento (5%) de la producción nacional de
bienes similares. La Comisión podrá basar sus determinaciones en
porcentajes diferentes cuando, a su juicio, las circunstancias
particulares del caso así lo ameriten.
2. Que las importaciones de los bienes objeto de dumping o
subsidiados se vendan a precios sustancialmente inferiores a los de
los bienes similares producidos en el país, o hayan tenido el efecto
de deprimirlos o de impedir incrementos en ellos que, de no ser por
tales importaciones, se hubieren producido en forma natural y
competitiva.
3. Que las importaciones de los bienes objeto de dumping o
subsidiados afecten negativamente a los productores de bienes
similares nacionales, teniendo en cuenta las posiciones relativas de
éstos en los siguientes rubros: producción por unidades; ventas;
51
participación en el mercado; utilidades; retorno sobre la inversión;
uso de la capacidad instalada; flujo de caja; inventarios;
crecimiento, precios de los insumos nacionales, planes de
inversión; capacidad de obtener créditos, así como cualquier otro
que sea relevante. La Comisión podrá determinar cuáles de los
citados rubros deben concurrir en cada investigación. El
cumplimiento de los requisitos a que se contrae el presente artículo
deberá entenderse dentro del concepto de producción nacional.
Artículo 55.- Los derechos antidumping o compensatorios se
aplicarán con independencia de los derechos de aduana y demás
gravámenes establecidos sobre la importación de bienes a
Venezuela, y su pago quedará a cargo del sujeto pasivo de la
relación tributaria aduanera.
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Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT)
Artículo 2.- Determinación de la existencia de dumping
2.1 A los efectos del presente Acuerdo, se considerará que un
producto es objeto de dumping, es decir, que se introduce en el
mercado de otro país a un precio inferior a su valor normal, cuando
su precio de exportación al exportarse de un país a otro sea menor
que el precio comparable, en el curso de operaciones comerciales
normales, de un producto similar destinado al consumo en el país
exportador.
2.2 Cuando el producto similar no sea objeto de ventas en el curso
de operaciones comerciales normales en el mercado interno del
país exportador o cuando, a causa de una situación especial del
mercado o del bajo volumen de las ventas en el mercado interno del
país exportador, tales ventas no permitan una comparación
adecuada, el margen de dumping se determinará mediante
comparación con un precio comparable del producto similar cuando
éste se exporte a un tercer país apropiado, a condición de que este
precio sea representativo, o con el costo de producción en el país
de origen más una cantidad razonable por concepto de gastos
administrativos, de venta y de carácter general así como por
concepto de beneficios.
52
2.2.1 Las ventas del producto similar en el mercado interno del país
exportador o las ventas a un tercer país a precios inferiores a los
costos unitarios (fijos y variables) de producción más los gastos
administrativos, de venta y de carácter general podrán considerarse
no realizadas en el curso de operaciones comerciales normales por
razones de precio y podrán no tomarse en cuenta en el cálculo del
valor normal únicamente si las autoridades determinan que esas
ventas se han efectuado durante un período prolongado en
cantidades sustanciales y a precios que no permiten recuperar
todos los costos dentro de un plazo razonable. Si los precios
inferiores a los costos unitarios en el momento de la venta son
superiores a los costos unitarios medios ponderados
correspondientes al período objeto de investigación, se considerará
que esos precios permiten recuperar los costos dentro de un plazo
razonable.
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2.2.1.1 A los efectos del párrafo 2, los costos se calcularán
normalmente sobre la base de los registros que lleve el exportador
o productor objeto de investigación, siempre que tales registros
estén en conformidad con los principios de contabilidad
generalmente aceptados del país exportador y reflejen
razonablemente los costos asociados a la producción y venta del
producto considerado. Las autoridades tomarán en consideración
todas las pruebas disponibles de que la imputación de los costos ha
sido la adecuada, incluidas las que presente el exportador o
productor en el curso de la investigación, siempre que esas
imputaciones hayan sido utilizadas tradicionalmente por el
exportador o productor, sobre todo en relación con el
establecimiento de períodos de amortización y depreciación
adecuados y deducciones por concepto de gastos de capital y otros
costos de desarrollo. A menos que se reflejen ya en las
imputaciones de los costos a que se refiere este apartado, los
costos se ajustarán debidamente para tener en cuenta las partidas
de gastos no recurrentes que beneficien a la producción futura y/o
actual, o para tener en cuenta las circunstancias en que los costos
correspondientes al período objeto de investigación han resultado
afectados por operaciones de puesta en marcha.
D
2.2.2 A los efectos del párrafo 2, las cantidades por concepto de
gastos administrativos, de venta y de carácter general, así como por
concepto de beneficios, se basarán en datos reales relacionados
con la producción y ventas del producto similar en el curso de
operaciones comerciales normales, realizadas por el exportador o el
productor objeto de investigación. Cuando esas cantidades no
53
puedan determinarse sobre esta base, podrán determinarse sobre
la base de:
I) Las cantidades reales gastadas y obtenidas por el exportador o
productor en cuestión en relación con la producción y las ventas en
el mercado interno del país de origen de la misma categoría general
de productos;
II) La media ponderada de las cantidades reales gastadas y
obtenidas por otros exportadores o productores sometidos a
investigación en relación con la producción y las ventas del
producto similar en el mercado interno del país de origen;
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A la cantidad por
III) Cualquier otro método razonable, siempre
que
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concepto de beneficios establecida
Sde este modo no exceda del
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beneficio obtenido normalmente
por otros exportadores o
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productores en C
de productos de la misma categoría
E las ventas
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general
en
el
mercado
interno
del país de origen.
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2.3 Cuando no exista precio de exportación, o cuando, a juicio de la
autoridad competente, el precio de exportación no sea fiable por
existir una asociación o un arreglo compensatorio entre el
exportador y el importador o un tercero, el precio de exportación
podrá reconstruirse sobre la base del precio al que los productos
importados se revendan por vez primera a un comprador
independiente o, si los productos no se revendiesen a un
comprador independiente o no lo fueran en el mismo estado en que
se importaron, sobre una base razonable que la autoridad
determine.
2.4 Se realizará una comparación equitativa entre el precio de
exportación y el valor normal. Esta comparación se hará en el
mismo nivel comercial, normalmente el nivel “ex fábrica”, y sobre la
base de ventas efectuadas en fechas lo más próximas posible. Se
tendrán debidamente en cuenta en cada caso, según sus
circunstancias particulares, las diferencias que influyan en la
comparabilidad de los precios, entre otras las diferencias en las
condiciones de venta, las de tributación, las diferencias en los
niveles comerciales, en las cantidades y en las características
físicas, y cualesquiera otras diferencias de las que también se
demuestre que influyen en la comparabilidad de los precios. En los
casos previstos en el párrafo 3, se deberán tener en cuenta también
los gastos, con inclusión de los derechos e impuestos, en que se
incurra entre la importación y la reventa, así como los beneficios
correspondientes. Cuando, en esos casos, haya resultado afectada
54
la comparabilidad de los precios, las autoridades establecerán el
valor normal en un nivel comercial equivalente al correspondiente al
precio de exportación reconstruido o tendrán debidamente en
cuenta los elementos que el presente párrafo permite tomar en
consideración. Las autoridades indicarán a las partes afectadas qué
información se necesita para garantizar una comparación equitativa
y no les impondrán una carga probatoria que no sea razonable.
2.4.1 Cuando la comparación con arreglo al párrafo 4 exija una
conversión de monedas, ésta deberá efectuarse utilizando el tipo de
cambio de la fecha de venta, con la salvedad de que cuando una
venta de divisas en los mercados a término esté directamente
relacionada con la venta de exportación de que se trate, se utilizará
el tipo de cambio de la venta a término. No se tendrán en cuenta las
fluctuaciones de los tipos de cambio y, en una investigación, las
autoridades concederán a los exportadores un plazo de 60 días,
como mínimo, para que ajusten sus precios de exportación de
manera que reflejen movimientos sostenidos de los tipos de cambio
durante el período objeto de investigación.
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2.4.2 A reserva de las disposiciones del párrafo 4 que rigen la
comparación equitativa, la existencia de márgenes de dumping
durante la etapa de investigación se establecerá normalmente
sobre la base de una comparación entre un promedio ponderado
del valor normal y un promedio ponderado de los precios de todas
las transacciones de exportación comparables o mediante una
comparación entre el valor normal y los precios de exportación
transacción por transacción. Un valor normal establecido sobre la
base del promedio ponderado podrá compararse con los precios de
transacciones de exportación individuales si las autoridades
constatan una pauta de precios de exportación significativamente
diferentes según los distintos compradores, regiones o períodos, y
si se presenta una explicación de por qué esas diferencias no
pueden ser tomadas debidamente en cuenta mediante una
comparación entre promedios ponderados o transacción por
transacción.
2.5 En caso de que los productos no se importen directamente del
país de origen, sino que se exporten al Miembro importador desde
un tercer país, el precio a que se vendan los productos desde el
país de exportación al Miembro importador se comparará,
normalmente, con el precio comparable en el país de exportación.
Sin embargo, podrá hacerse la comparación con el precio del país
de origen cuando, por ejemplo, los productos transiten simplemente
por el país de exportación, o cuando esos productos no se
55
produzcan o no exista un precio comparable para ellos en el país de
exportación.
2.6 En todo el presente Acuerdo se entenderá que la expresión
“producto similar” (“like product”) significa un producto que sea
idéntico, es decir, igual en todos los aspectos al producto de que se
trate, o, cuando no exista ese producto, otro producto que, aunque
no sea igual en todos los aspectos, tenga características muy
parecidas a las del producto considerado.
2.7 El presente artículo se entiende sin perjuicio de lo establecido
en la segunda disposición suplementaria del párrafo 1 del artículo
VI del GATT de 1994, contenida en su Anexo I.
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Artículo 3.- Determinación de la existencia de daño
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3.1 La determinación de la existencia de daño a los efectos del
artículo VI del GATT de 1994 se basará en pruebas positivas y
comprenderá un examen objetivo: a) del volumen de las
importaciones objeto de dumping y del efecto de éstas en los
precios de productos similares en el mercado interno y b) de la
consiguiente repercusión de esas importaciones sobre los
productores nacionales de tales productos.
D
3.2 En lo que respecta al volumen de las importaciones objeto de
dumping, la autoridad investigadora tendrá en cuenta si ha habido
un aumento significativo de las mismas, en términos absolutos o en
relación con la producción o el consumo del Miembro importador.
En lo tocante al efecto de las importaciones objeto de dumping
sobre los precios, la autoridad investigadora tendrá en cuenta si ha
habido una significativa subvaloración de precios de las
importaciones objeto de dumping en comparación con el precio de
un producto similar del Miembro importador, o bien si el efecto de
tales importaciones es hacer bajar de otro modo los precios en
medida significativa o impedir en medida significativa la subida que
en otro caso se hubiera producido. Ninguno de estos factores
aisladamente ni varios de ellos juntos bastarán necesariamente
para obtener una orientación decisiva.
3.3 Cuando las importaciones de un producto procedentes de más
de un país sean objeto simultáneamente de investigaciones
antidumping, la autoridad investigadora sólo podrá evaluar
acumulativamente los efectos de esas importaciones si determina
que a) el margen de dumping establecido en relación con las
56
importaciones de cada país proveedor es más que deminimis,
según la definición que de ese término figura en el párrafo 8 del
artículo 5, y el volumen de las importaciones procedentes de cada
país no es insignificante y b) procede la evaluación acumulativa de
los efectos de las importaciones a la luz de las condiciones de
competencia entre los productos importados y el producto nacional
similar.
3.4 El examen de la repercusión de las importaciones objeto de
dumping sobre la rama de producción nacional de que se trate
incluirá una evaluación de todos los factores e índices económicos
pertinentes que influyan en el estado de esa rama de producción,
incluidos la disminución real y potencial de las ventas, los
beneficios, el volumen de producción, la participación en el
mercado, la productividad, el rendimiento de las inversiones o la
utilización de la capacidad; los factores que afecten a los precios
internos; la magnitud del margen de dumping; los efectos negativos
reales o potenciales en el flujo de caja (“cash flow”), las existencias,
el empleo, los salarios, el crecimiento, la capacidad de reunir capital
o la inversión. Esta enumeración no es exhaustiva, y ninguno de
estos factores aisladamente ni varios de ellos juntos bastarán
necesariamente para obtener una orientación decisiva.
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3.5 Habrá de demostrarse que, por los efectos del dumping que se
mencionan en los párrafos 2 y 4, las importaciones objeto de
dumping causan daño en el sentido del presente Acuerdo. La
demostración de una relación causal entre las importaciones objeto
de dumping y el daño a la rama de producción nacional se basará
en un examen de todas las pruebas pertinentes de que dispongan
las autoridades. Éstas examinarán también cualesquiera otros
factores de que tengan conocimiento, distintos de las importaciones
objeto de dumping, que al mismo tiempo perjudiquen a la rama de
producción nacional, y los daños causados por esos otros factores
no se habrán de atribuir a las importaciones objeto de dumping.
Entre los factores que pueden ser pertinentes a este respecto
figuran el volumen y los precios de las importaciones no vendidas a
precios de dumping, la contracción de la demanda o variaciones de
la estructura del consumo, las prácticas comerciales restrictivas de
los productores extranjeros y nacionales y la competencia entre
unos y otros, la evolución de la tecnología y los resultados de la
actividad exportadora y la productividad de la rama de producción
nacional.
3.6 El efecto de las importaciones objeto de dumping se evaluará
en relación con la producción nacional del producto similar cuando
57
los datos disponibles permitan identificarla separadamente con
arreglo a criterios tales como el proceso de producción, las ventas
de los productores y sus beneficios. Si no es posible efectuar tal
identificación separada de esa producción, los efectos de las
importaciones objeto de dumping se evaluarán examinando la
producción del grupo o gama más restringido de productos que
incluya el producto similar y a cuyo respecto pueda proporcionarse
la información necesaria.
3.7 La determinación de la existencia de una amenaza de daño
importante se basará en hechos y no simplemente en alegaciones,
conjeturas o posibilidades remotas. La modificación de las
circunstancias que daría lugar a una situación en la cual el dumping
causaría un daño deberá ser claramente prevista e inminente. Al
llevar a cabo una determinación referente a la existencia de una
amenaza de daño importante, las autoridades deberán considerar,
entre otros, los siguientes factores:
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I) Una tasa significativa de incremento de las importaciones objeto
de dumping en el mercado interno que indique la probabilidad de
que aumenten sustancialmente las importaciones.
II) Una suficiente capacidad libremente disponible del exportador o
un aumento inminente y sustancial de la misma que indique la
probabilidad de un aumento sustancial de las exportaciones objeto
de dumping al mercado del Miembro importador, teniendo en
cuenta la existencia de otros mercados de exportación que puedan
absorber el posible aumento de las exportaciones.
III) El hecho de que las importaciones se realicen a precios que
tendrán en los precios internos el efecto de hacerlos bajar o
contener su subida de manera significativa, y que probablemente
hagan aumentar la demanda de nuevas importaciones.
IV) las existencias del producto objeto de la investigación.
Ninguno de estos factores por sí solo bastará necesariamente
para obtener una orientación decisiva, pero todos ellos juntos han
de llevar a la conclusión de la inminencia de nuevas exportaciones
a precios de dumping y de que, a menos que se adopten medidas
de protección, se producirá un daño importante.
58
3.8 Por lo que respecta a los casos en que las importaciones objeto
de dumping amenacen causar un daño, la aplicación de las
medidas antidumping se examinará y decidirá con especial cuidado.
Artículo 4.- Definición de rama de producción nacional
4.1 A los efectos del presente Acuerdo, la expresión “rama de
producción nacional” se entenderá en el sentido de abarcar el
conjunto de los productores nacionales de los productos similares, o
aquellos de entre ellos cuya producción conjunta constituya una
proporción importante de la producción nacional total de dichos
productos. No obstante:
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I) Cuando unos productores estén vinculados
VaAlos exportadores o
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a los importadores o sean ellos mismos
S importadores del producto
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objeto del supuesto dumping,
la
expresión
“rama de producción
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nacional” podrá
interpretarse en el sentido de referirse al resto de
EC
los DER
productores;
II) En circunstancias excepcionales, el territorio de un Miembro
podrá estar dividido, a los efectos de la producción de que se trate,
en dos o más mercados competidores y los productores de cada
mercado podrán ser considerados como una rama de producción
distinta si: a) los productores de ese mercado venden la totalidad o
la casi totalidad de su producción del producto de que se trate en
ese mercado, y b) en ese mercado la demanda no está cubierta en
grado sustancial por productores del producto de que se trate
situados en otro lugar del territorio. En estas circunstancias, se
podrá considerar que existe daño incluso cuando no resulte
perjudicada una porción importante de la rama de producción
nacional total siempre que haya una concentración de
importaciones objeto de dumping en ese mercado aislado y que,
además, las importaciones objeto de dumping causen daño a los
productores de la totalidad o la casi totalidad de la producción en
ese mercado.
4.2 Cuando se haya interpretado que “rama de producción nacional”
se refiere a los productores de cierta zona, es decir, un mercado
según la definición del párrafo 1, apartado II), los derechos
antidumping sólo se percibirán sobre los productos de que se trate
que vayan consignados a esa zona para consumo final. Cuando el
derecho constitucional del Miembro importador no permita la
percepción de derechos antidumping en estas condiciones, el
Miembro importador podrá percibir sin limitación los derechos
antidumping solamente si: a) se ha dado a los exportadores la
59
oportunidad de dejar de exportar a precios de dumping a la zona de
que se trate o de dar seguridades con arreglo al artículo 8 y no se
han dado prontamente seguridades suficientes a este respecto, y si
b) dichos derechos no se pueden percibir únicamente sobre los
productos de productores determinados que abastezcan la zona en
cuestión.
4.3 Cuando dos o más países hayan alcanzado, de conformidad
con las disposiciones del apartado a) del párrafo 8 del artículo XXIV
del GATT de 1994, un grado de integración tal que ofrezcan las
características de un solo mercado unificado, se considerará que la
rama de producción de toda la zona integrada es la rama de
producción nacional a que se refiere el párrafo 1.
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4.4 Las disposiciones del párrafo 6 del artículo 3 serán aplicables al
presente artículo.
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Artículo
9.-R
Establecimiento y percepción de derechos antidumping
DE
9.1La decisión de establecer o no un derecho antidumping en los
casos en que se han cumplido todos los requisitos para su
establecimiento, y la decisión de fijar la cuantía del derecho
antidumping en un nivel igual o inferior a la totalidad del margen de
dumping, habrán de adoptarlas las autoridades del Miembro
importador. Es deseable que el establecimiento del derecho sea
facultativo en el territorio de todos los Miembros y que el derecho
sea inferior al margen si ese derecho inferior basta para eliminar el
daño a la rama de producción nacional.
9.2 Cuando se haya establecido un derecho antidumping con
respecto a un producto, ese derecho se percibirá en la cuantía
apropiada en cada caso y sin discriminación sobre las
importaciones de ese producto, cualquiera que sea su procedencia,
declaradas objeto de dumping y causantes de daño, a excepción de
las importaciones procedentes de fuentes de las que se hayan
aceptado compromisos en materia de precios en virtud de lo
establecido en el presente Acuerdo. Las autoridades designarán al
proveedor o proveedores del producto de que se trate. Sin
embargo,
si
estuviesen
implicados
varios
proveedores
pertenecientes a un mismo país y resultase imposible en la práctica
designar a todos ellos, las autoridades podrán designar al país
proveedor de que se trate. Si estuviesen implicados varios
proveedores pertenecientes a más de un país, las autoridades
podrán designar a todos los proveedores implicados o, en caso de
60
que esto sea impracticable, todos los
implicados.
países proveedores
9.3 La cuantía del derecho antidumping no excederá del margen de
dumping establecido de conformidad con el artículo 2.
9.3.1 Cuando la cuantía del derecho antidumping se fije de forma
retrospectiva, la determinación de la cantidad definitiva que deba
satisfacerse en concepto de derechos antidumping se efectuará lo
antes posible, normalmente en un plazo de 12 meses, y en ningún
caso de más de 18 meses, a contar de la fecha en que se haya
formulado una petición de fijación definitiva de la cuantía del
derecho antidumping. Toda devolución se hará con prontitud y
normalmente no más de 90 días después de la determinación, de
conformidad con el presente apartado, de la cantidad definitiva que
deba satisfacerse. En cualquier caso, cuando no se haya hecho la
devolución en un plazo de 90 días, las autoridades darán una
explicación a instancia de parte.
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9.3.2 Cuando la cuantía del derecho antidumping se fije de forma
prospectiva, se preverá la pronta devolución, previa petición, de
todo derecho pagado en exceso del margen de dumping. La
devolución del derecho pagado en exceso del margen real de
dumping se efectuará normalmente en un plazo de 12 meses, y en
ningún caso de más de 18 meses, a contar de la fecha en que el
importador del producto sometido al derecho antidumping haya
presentado una petición de devolución debidamente apoyada por
pruebas. Normalmente la devolución autorizada se hará en un plazo
de 90 días contados a partir de la decisión a que se hace referencia
supra.
9.3.3 Cuando el precio de exportación se reconstruya de
conformidad con las disposiciones del párrafo 3 del artículo 2, al
determinar si se debe hacer una devolución, y el alcance de ésta,
las autoridades deberán tener en cuenta los cambios que se hayan
producido en el valor normal o en los gastos habidos entre la
importación y la reventa y los movimientos del precio de reventa
que se hayan reflejado debidamente en los precios de venta
posteriores, y deberán calcular el precio de exportación sin deducir
la cuantía de los derechos antidumping si se aportan pruebas
concluyentes de lo anterior.
9.4 Cuando las autoridades hayan limitado su examen de
conformidad con la segunda frase del párrafo 10 del artículo 6, los
derechos que se apliquen a las importaciones procedentes de
61
exportadores o productores no abarcados por el examen no serán
superiores:
I) Al promedio ponderado del margen de dumping establecido con
respecto a los exportadores o productores seleccionados, o
II) Cuando las cantidades que deban satisfacerse en concepto de
derechos antidumping se calculen sobre la base del valor normal
prospectivo, a la diferencia entre el promedio ponderado del valor
normal correspondiente a los exportadores o productores
seleccionados y los precios de exportación de los exportadores o
productores que no hayan sido examinados individualmente, con la
salvedad de que las autoridades no tomarán en cuenta a los efectos
del presente párrafo los márgenes nulos y de minimis ni los
márgenes establecidos en las circunstancias a que hace referencia
el párrafo 8 del artículo 6. Las autoridades aplicarán derechos o
valores normales individuales a las importaciones procedentes de
los exportadores o productores no incluidos en el examen y que
hayan proporcionado la información necesaria en el curso de la
investigación, de conformidad con lo previsto en el apartado 10.2
del artículo 6.
D
R
SE
E
R
S
HO
C
E
ER
S
O
D
VA
9.5 Si un producto es objeto de derechos antidumping en un
Miembro importador, las autoridades llevarán a cabo con prontitud
un examen para determinar los márgenes individuales de dumping
que puedan corresponder a los exportadores o productores del país
exportador en cuestión que no hayan exportado ese producto al
Miembro importador durante el período objeto de investigación, a
condición de que dichos exportadores o productores puedan
demostrar que no están vinculados a ninguno de los exportadores o
productores del país exportador que son objeto de derechos
antidumping sobre el producto. Ese examen se iniciará y realizará
de forma acelerada en comparación con los procedimientos
normales de fijación de derechos y de examen en el Miembro
importador. Mientras se esté procediendo al examen no se
percibirán derechos antidumping sobre las importaciones
procedentes de esos exportadores o productores. No obstante, las
autoridades podrán suspender la valoración en aduana y/o solicitar
garantías para asegurarse de que, si ese examen condujera a una
determinación de existencia de dumping con respecto a tales
productores o exportadores, podrán percibirse derechos
antidumping con efecto retroactivo desde la fecha de iniciación del
examen.
62
CAPITULO III
MARCO METODOLÓGICO
S
O
D
VA
En este capítulo se presenta la metodología que permitió desarrollar el
R
SE
E
R
S
presente Trabajo Especial de Grado. Se muestran aspectos como el tipo de
HO
C
E
ER
investigación, al diseño de investigación utilizado, a la técnica utilizada para
D
la recolección de datos y la técnica de análisis de datos:
Tipo de Investigación
El presente trabajo se plantea como una investigación de carácter
descriptivo, según Tamayo (2001), la investigación descriptiva “comprende la
descripción, registro, análisis e interpretación de la naturaleza actual,
composición o proceso de los fenómenos”, por lo que este tipo de
investigación trabaja sobre la realidad y su principal característica es la de
presentarnos una interpretación correcta.
A su vez, Moreno (1987) hace referencia a que, con la investigación
descriptiva:
se pretende recabar e interpretar información acerca de la
forma en que los fenómenos en estudio están ocurriendo, sin
que el investigador haga intervenir o evite la intervención de
algunas variables; por lo que se trata de describir el fenómeno,
como se relacionan sus partes con el todo, los cuales son sus
características primordiales.
65
Ahora bien, la presente investigación también estará apoyada en
definiciones por autores como Alfonso (1995), Vélez (2001) y Arias (2006),
vale decir que el presente trabajo de investigación, según el nivel, se
considera de carácter descriptivo ya que, tal y como lo explica Jañez
(2008:125):
La investigación descriptiva se caracteriza por un análisis
detallado de una situación específica. Apoyándose
estrictamente en documentos confiables y originales, tal
análisis a de tener un grado de profundidad aceptable, en
cuanto al ámbito del tema, criterios sistemáticos críticos
resaltando los elementos esenciales que sean un aporte
significativo al área del conocimiento.
R
SE
E
R
S
HO
C
E
ER
D
S
O
D
VA
Hernández, Fernández y Baptista (2003), la define como el tipo de
investigación que busca especificar propiedades, características y rasgos
importantes de cualquier fenómeno que se analice. La investigación
descriptiva,
entiende
la necesidad
de
detallar los
elementos
más
determinantes en cualquier objeto de estudio para su correcta aplicación.
El presente trabajo de investigación establece un nivel descriptivo,
pretendiendo describir, de manera detallada toda la información recolectada
a través de los métodos necesarios, para exhibir de manera efectiva el
derecho antidumping aplicable a las mercancías con arribo a una zona
franca, que representa el objeto de la investigación, todo en Pro del mayor
entendimiento perseguido por el lector.
Vinculado a lo establecido anteriormente Chávez (2007) ha definido a
las investigaciones descriptivas como todas aquellas que se orientan a
recolectar informaciones relacionadas con el estado real de las personas,
objetos, situaciones o fenómenos, tal cual como se presentaron en el
momento de su recolección.
66
Según el carácter, el presente trabajo de investigación es de carácter
jurídico, debido a su objeto de investigación, el cual es una figura creada en
el derecho aduanero, plasmado tanto en doctrina como en normativa
nacional e internacional, para facilitar la determinación del momento en que
surge este derecho antidumping aplicable a las mercancías con arribo a una
zona franca.
Diseño de la Investigación
S
O
D
VA
ER
S
E
Rque integra de un modo coherente y
aquel plan global de investigación
S
O
CHtécnicas de recogida de datos a utilizar, análisis
E
adecuadamente
correcto
R
E
D
previstos y objetivos, el diseño de una investigación intenta dar de una
Al respecto, Balestrini (2002), define el diseño de investigación como
manera clara y no ambigua respuestas a las preguntas planteadas en la
misma.
Vinculado al concepto, el diseño de la investigación se ubicó dentro
del bibliográfico de acuerdo a Stracuzzi (2006), esta se fundamenta en la
revisión sistemática, rigurosa y profunda de material documental de cualquier
clase. En vista de ello, se puede acotar que con la misma el investigador ha
de utilizar documentos, los cuales recolectara, seleccionara, analizara y
presentara con resultados coherentes.
Cabe destacar que el diseño bibliográfico utiliza los procedimientos
lógicos y mentales propios de la investigación como lo son análisis, síntesis,
deducción, introducción, entre otros. Además, el investigar efectúa un
proceso de abstracción científica, generalizando sobre la base de lo
fundamental, pues así lo ha indicado el autor Stracuzzi.
Así, el principal beneficio que el investigador obtiene mediante una
indagación bibliográfica es que puede incluir una amplia gama de
fenómenos, ya que no solo tiene que basarse en hechos a los cuales se
tiene acceso de un modo directo sino que puede extenderse para abarcar
67
una experiencia mayor, sin embargo existe una observación sobre este
diseño debido que es el propio investigador es quien define y selecciona los
datos a utilizar existiendo la posibilidad que este tome solo aquellos que
concuerdan con su criterio.
Técnicas e Instrumentos de Recolección de Datos
Conforme con las técnicas e instrumentos de recolección de datos se
S
O
D
VA
tomó la definición de Arias (2006) considerándolas en los términos
ER
S
E
R
maneras de obtener información.
Son ejemplos de técnicas; la observación
S
O
H
Csus dos modalidades (entrevistas o cuestionarios), el
Een
directa, la encuesta
R
E
D
análisis documental, análisis de contenido…”
siguientes: “Las técnicas de recolección de datos son las distintas formas o
Así pues, el autor Stracuzzi (2006) afirma que la observación es
fundamental en todos los campos de la ciencia. La misma consiste en el uso
sistemático de nuestros sentidos orientados a la captación de la realidad que
se estudia. Por su parte, Por su parte, Sierra y Bravo (1984), definen la
observación como: “la inspección y estudio realizado por el investigador,
mediante el empleo de sus propios sentidos, con o sin ayuda de aparatos
técnicos, de las cosas o hechos de interés social, tal como son o tienen lugar
espontáneamente”.
Se utilizó la observación documental a instrumentos legales y a
material bibliográfico relacionado con el problema de la investigación, para lo
cual se construirá una guía de observación. La autora Chávez (2006),
considera que uno de los aspectos más importantes usados por el
investigador ha sido el de la técnica de la observación documental, sobre la
cual argumenta que es aquella donde se involucra la recolección de
información a partir de documentos escritos y no escritos susceptibles a ser
analizados.
68
Técnica de Análisis de Datos
Esta investigación puede ser ubicada dentro del contexto del Derecho
y por tal motivo para analizar e interpretar los datos que permiten la
obtención de resultados a los objetivos planteados, se consideró necesaria la
aplicación de técnicas de interpretación propias de este contexto jurídico, que
permitan responder a las interrogantes surgidas en el presente trabajo.
En este sentido, es necesario citar a los autores Finol y Nava (1996),
S
O
D
VA
quienes señalan en relación a las técnicas de revisión plantea que es un
ER
S
E
documento de una forma distinta
aR
la original y provoca la elaboración de un
S
O
H
EC De igual manera, plantea Perdomo (2007) que las
documento secundario.
R
E
D
conjunto de operaciones que tienden a representar al contenido de un
técnicas de análisis son aquellas que están encaminadas a interpretar los
resultados. Por otro lado ahondando más al respecto, agrega “lo que
podríamos llamar técnicas jurídicas de análisis, está representado por los
argumentos de interpretación jurídica”.
De la misma forma, para la obtención de los objetivos específicos y los
rasgos jurídicos pertinentes a la investigación presentada, se utilizaron las
siguientes técnicas: la Hermenéutica cuya base radica en ir al núcleo del
significado de las fuentes y fijar desde allí el verdadero sentido de las
mismas, guardando con ella profunda relación con la interpretación del texto
legal en el ordenamiento jurídico venezolano. En tal sentido Egaña (1984)
plantea que la misma permite determinar el sentido de las palabras
empleadas en la ley; así como el significado del lenguaje jurídico y una
interpretación lógica, y de esta forma precisar la intensión del legislador.
En este mismo orden de ideas, el análisis documental será
complementado con la investigación jurídica, la cual es según García (1980)
el arte de la interpretación y aplicación de los preceptos del derecho vigente,
el mismo autor expresa que las técnicas de interpretación jurídica son
métodos que sirven para darle significado de aplicación a las normas
69
jurídicas, además, señala que para permitir dicho proceso entre otras
técnicas se utiliza la hermenéutica jurídica.
D
R
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E
R
S
HO
C
E
ER
S
O
D
VA
70
CAPITULO IV
ANÁLISIS DE RESULTADOS
S
O
D
VA
La presente Investigación tiene como objetivo general determinar el
ER
S
E
RVenezolano, para cumplir con el referido
Franca en el Ordenamiento Jurídico
S
O
ClaHconclusión arrojada luego del desarrollo de tres
E
objetivo es necesaria
R
DE
Derecho Antidumping Aplicable a las Mercancías con Arribo a una Zona
objetivos específicos los cuales son elaborados y redactados de acuerdo a la
opinión doctrinal, jurisprudencial y legislativa acerca de esta materia
acompañada de un análisis crítico proporcionado por los investigadores.
Tales objetivos específicos son los desarrollados a continuación.
1. Analizar los elementos existentes para la determinación del Derecho
Antidumping aplicable a las Mercancías con arribo a las Zonas Francas
en el Ordenamiento Jurídico Venezolano.
Resulta importante la determinación de la existencia de los elementos
constitutivos del Dumping, pues será en virtud de ello que surja la necesidad
de imponer lo que se ha determinado los “Derechos Antidumping”, ya que
este dumping necesita ser regulado con el fin de evitar la ocurrencia de un
daño a la economía nacional. Así mismo, se han presentado dos posturas
que postulan estos elementos una de ellas es la doctrina mientras que la otra
es la legislación. Ahora bien la doctrina ha establecido ciertos elementos,
mientras que la ley establece otros, es por ello que a través del análisis de
71
ambas posturas, determinaremos cuales son verdaderamente los elementos
que se deben tomar en cuenta al momento de la determinación del Dumping.
Ahora bien para comenzar con el presente análisis, Sotomayor (2003),
ha indicado que el dumping está constituido por un precio de exportación, un
valor normal, un margen del dumping, un daño o amenaza a la industria
nacional, una relación de causalidad, la decisión del exportador, el factor
atributivo de responsabilidad del exportador, en este mismo orden de ideas
S
O
D
interpretación indicada a lo que el autor nos ha querido
VA explicar.
R
E
S
E
R
En primer lugar se ha encontrado
el precio de exportación, el cual es
S
O
H
ECvalor que se consigna en la factura comercial y que
definido como R
“aquel
E
D
será cobrado por el exportador al importador”, en este mismo orden de ideas
es necesario comenzar el análisis de cada uno de ellos, con el fin de darle la
en análisis de tal definición, recogiendo lo establecido por Govaere (2007) el
cual ha establecido que el precedente precio es aquel realmente pagado o
por pagar por un producto al exportarse de un país a otro.
Así mismo se establece que este es el precio fijado en la compraventa
internacional celebrada y que da el valor de los productos que son
exportados, es de esta forma que se hace evidente como el precio de
exportación, engloba varios aspectos que son tanto gastos internos, como
externos, en este sentido decimos que el mismo se puede determinar por
medio de dos técnicas que son el “Costing” y “Pricing”, el primero se
obtendrá realizando la suma de los costos de producción y los gastos de
transporte, mientras que el segundo se estima restando al precio
internacional el costo de transporte.
Ciertamente se entiende que algo es “normal” cuando ello se
encuentra en un margen que no alcanza un máximo o un mínimo, es decir
que esta entre ambos límites, es así pues que se entiende como valor normal
aquel precio al cual deberían venderse los productos exportados al
importador, los cuales no suponen distorsión alguna entre los dos mercados
72
ya que el referido precio se cubren los costos totales promedio, de este modo
que el mismo no está por debajo, ni sobrepasa el precio que correspondería,
entendiéndose este como un precio leal.
Ahora bien en atención a lo establecido con anterioridad decimos que
este precio es el que se busca determinar en el procedimiento del
antidumping, pues en virtud del mismo se aplicarán o no las medidas
antidumping, en vista de ello el artículo 2 del Acuerdo relativo a la aplicación
del Artículo VI del GATT de 1994 establece que un producto es objeto de
S
O
D
VA
dumping cuando el mismo es introducido en el mercado de otro estado a un
ER
S
E
Es en este mismo orden
deR
ideas decimos que este valor normal es
S
O
H
C procedimientos antidumping realizados para la
determinado R
en Elos
E
D
precio inferior al que sería su valor normal de un producto similar.
determinación del dumping, y es en vista de ello que decimos que en
principio no se tiene como cierto el valor consignado en la factura comercial,
pues será necesaria la realización de ciertos cálculos para obtener el referido
precio leal y una vez que se obtiene se realizará una comparación con el
precio de exportación con la finalidad de determinar el margen del dumping.
En esencia cuando hablamos de la existencia de un margen, es un
espacio que separa una cosa de otra cosa, es en virtud de ello se establece
que el margen de dumping representa la diferencia entre el valor normal y el
precio de exportación, ahora bien es así que si el precio resulta ser mayor al
segundo de estos, supone la existencia de una diferencia de precio que no
cubre los costos. El margen dumping guarda relación con los derechos
antidumping que se vayan a imponer en forma definitiva ya que ellos no
pueden ser mayores a los primeros.
Ahora bien es necesario resaltar que existe un margen minimis, el cual
ha sido establecido por el acuerdo sobre dumping en su artículo 5.8, y el
mismo considera dentro de este margen dumping tolerable cuando el mismo
es menor al 2% de los precios de exportación o si el volumen de las
importaciones que se hacen en condiciones dumping es menor al 3% del
73
total de importaciones del producto similar; es así pues que solo en estas
condiciones la practica dumping no sería sancionable.
En este mismo orden de ideas, decimos que si bien es cierto que el
dumping es una práctica desleal que debe ser sancionada, ya que la misma
afecta la economía nacional, la existencia de un margen de dumping no
siempre significaría su existencia como practica a ser sancionada con los
derechos antidumping
Si bien es cierto la ocurrencia de la práctica del dumping genera un
S
O
D
VA
daño o una amenaza de daño cuando ciertamente la misma no se ha
ER
S
E
Rde productos a precios dumping, y en
ven afectados por este ingreso
S
O
CdeH este daño vemos reflejada la reducción de la
E
consecuencia R
dentro
DE
concretado como tal, ahora bien son los competidores nacionales los que se
participación de competidores nacionales, así como la reducciones de
productor nacionales y sus ventas.
De igual manera, Sotomayor (2003), en su obra, hace énfasis en la
imposición de derechos antidumping no solo como una vía de indemnización
sino como una vía para la protección de los respectivos derechos, ahora para
llevar a cabo la protección se hace una vez que se ingresa los bienes
importados a un precio de exportación reconstruido, el mismo que equivale al
valor normal (precio original de exportación mas los derechos antidumping)
de esa forma al exportador le resulta más onerosa la práctica desleal.
Entre el daño (o la amenaza) a la industria nacional y la práctica del
dumping, debe existir una relación o conexión: es decir que el daño debe ser
una consecuencia de la exportación de productos a precios por debajo de su
real costo, es el exportador desleal quien con su accionar genera la amenaza
o el daño real.
El tipo de relación o nexo de causalidad para el dumping es la causa
adecuada, es decir la causa que razonablemente provoca el daño como
efecto. No se trata por lo tanto de una causa directa. Según las normas
vigentes del GATT sobre la materia, no se impondrán los derechos
74
antidumping si no existe relación entre el margen de dumping y el daño a los
productores nacionales. Si el daño se debe a otras causas o a varias causas
no habrá sanción, es decir que no existe dumping por el solo hecho de
haberse acreditado un margen de dumping.
La decisión es fundamentalmente del exportador si realiza o no el
dumping, dado que el mismo es un elemento que no es tomado en cuenta
por las normas internacionales o nacionales en materia de dumping, pero
que si es observado por la doctrina desde una perspectiva de un análisis
S
O
D
VA
económico. Ahora bien la acción de llevar a cabo el dumping es posterior a
ER
S
E
reacción de sus competidores.S R
O
H
C
E
El exportador
DER prevé todas las posibles ocurrencias que pueden llegar
que el exportador ha evaluado su futuro accionar, sus consecuencias y la
a suscitar en la operación aduanera considerada normalmente como un
exportación, pero que la misma causa un gravamen de carácter especial
debido a que atenta contra la producción de el estado que se pretenda
ingresar esas distintas mercancías.
Para cualquier comerciante, empresa, inversionista, o en general, es
importante decidir el precio de los productos, ya que dicho precio le permitirá
gozar o no de la aceptación de los consumidores. La empresa fijara su precio
de venta en una cantidad que le genere un margen de ganancias y cubriendo
todo aquello generado por el costo total promedio de producción más los
gastos. En el caso del dumping el accionar de la empresa exportador es muy
particular por al tratarse de dos mercados nacionales distintos.
El exportador que pretende ingresar mercancías a un territorio
aduanero, el cual evidencia que podría causar un daño a la producción
nacional y aun así realiza el dumping es quien decide, unilateralmente, fijar
un precio de venta que podría no cubrir los gastos ni los costos de
producción ni mucho menos le otorga una ganancia; pero que de igual
75
manera lo realiza a pesar de que por el contrario en principio el precio
dumping le ocasionaría perdidas.
El precio de exportación, como ya se ha señalado, es fijado por debajo
del valor normal a fin de que la mercancía exportada ingrese al mercado del
estado importador en mejores condiciones aunque no se consideren leales,
debido a que atenta contra la producción nacional ya que se está ingresando
a un territorio aduanero una mercancía a un precio inferior. La fijación de
precios por el exportador se da luego de hacerse una comparación entre su
S
O
D
VA
futuro precio final. Los precios de los productores nacionales y los de los
ER
S
E
Rsus futuros precios y los precios de los
Considerando, el análisis
de
S
O
CH uno de los elementos tomados en cuenta por
E
competidores este
constituye
R
DE
otros exportadores competidores.
un inversionista, empresario o cualquier otra persona que desee realizar
operaciones comerciales de carácter internacional. A su vez es importante
acotar que el exportador tomará en consideración tanto el precio como otros
elementos tales como la calidad del producto entre otros.
El factor atributivo de responsabilidad del exportador constituye un
tema muy poco analizado por la doctrina, a su vez las legislaciones en la
materia nada hacen mención de manera tacita a la misma, es por ello que se
hace necesario adentrarse en el tema con una interrogante especifica que se
presenta, la cual es, que factor se debe utilizar el objetivo de la actividad
riesgosa o el factor subjetivo basado en el dolo el cual constituye una
consciencia y voluntad del exportador.
Para las normas antidumping, esta práctica representa la ejecución de
una actividad desleal en el comercio internacional, actividad que en principio
tiene todas las condiciones o potencialidades para provocar un daño en los
competidores. La actividad es riesgosa, ya que el GATT y las normas
nacionales han considerado al dumping como una práctica mercantil
condenable, en la medida que genere un daño o incluso una amenaza de
76
daño. La realización de esta práctica no es permitida, por lo que es ilegal
salvo disposición en contrario.
El análisis del dumping se facilita con el empleo de un factor atributivo
objetivo. Este es el criterio que implícitamente han sido tomado en cuenta por
la normativa internacional del GATT de 1994 al igual que el GATT de 1947 y
los anterior códigos GATT antidumping, ya que toma en cuenta el precio de
exportación, valor normal y margen de dumping, sin considerar la intensión
del exportador.
S
O
D
VA
No obstante que el criterio mayormente aceptado es el objetivo, dado
ER
S
E
existir el deseo de causar un S
dañoR
a la producción nacional, lo que también
O
H
EC“intensión predatoria”, en la mente del exportador está
es denominadoR
como
E
D
presente el deseo de ingresar al mercado del país del importador en
que ello no impide considerar que en la mentalidad del exportador puede
condiciones artificiales al vender a un precio por debajo de sus costos totales
promedio. El no considerar un elemento subjetivo es lo que ha facilitado la
aplicación de las normas antidumping, ya que el análisis básicamente se
centra en una comparación de precios.
Se comparte el criterio
objetivo
adoptado por la regulación
internacional y las nacionales; ello se recibe a la facilidad del análisis y dado
que la infestación de dumping se basa en un tipo de responsabilidad
extracontractual muy especial en la mayoría de los casos, el ente encargado
de las investigaciones es un ente especializado, sin embargo. Las
investigaciones antidumping no tiene la lógica de los procesos de
responsabilidad civil extracontractual, a pesar de estar basada en los
elementos de acción, relación de causalidad y daño.
La dificultad de la probanza del factor subjetivo en el exportador de
productos a precios dumping o inferiores ha sido uno de los argumentos para
descartarlo y usar solo criterios objetivos en el análisis factor objetivo.
Si bien la decisión de exportar mercancías a precios inferiores a los
costos totales promedio ha sido tomada por el exportador, quien debe pagar
77
los derechos antidumping es el importador quien es la parte compradora en
la compraventa internacional, el importador no necesariamente ha estado de
acuerdo con el exportador en hacer ingresar las mercancías a precios
dumping. En los casos de vinculación entre empresas, se puede
responsabilizar directamente tanto al exportador como al importador.
Ahora bien en virtud de lo analizado anteriormente, se evidencia que
este no es el único criterio en cuanto a elementos existentes se refiere, pues
S
O
D
en los elementos del dumping, y es así pues queV
encontramos
la Ley Sobre
A
R
E
S y su respectivo reglamento.
Practicas Desleales del Comercio Internacional
E
R
OSy continuando el análisis precedente, decimos
En este mismo ordenC
deH
ideas
ERE
que el D
artículo
2 de la Ley Sobre Practicas Desleales del Comercio
en Venezuela existen normativas que al igual que la doctrina hacen énfasis
Internacional, hace una primera mención de dichos elementos, pues en el
mismo ha de definir entre otros, lo que es el margen dumping, precio de
exportación y el valor normal.
Así mismo, se entiende que a razón de dicho articulo 2 el margen
dumping es aquel excedente de valor normal sobre el precio de exportación;
ahora bien si concatenamos este articulo 2 con el 6 de la misma disposición
legal, decimos que el precio de exportación no es más que el precio que será
pagado por el bien vendido para su exportación a Venezuela, es por ello que
este precio contiene un neto de impuestos, descuentos y reducciones que
son realmente concedidos, es así, que la misma disposición legal establece
que para calcular este precio se deben seguir las reglas establecidas en el
Reglamento de la Ley Sobre Practicas Desleales del Comercio Internacional.
Es de este modo que se trae a colación lo establecido por el artículo
15 de dicho reglamento, el cual indica que el precio de exportación deberá
ser calculado en base al precio directo de exportación, el precio indirecto de
exportación y el precio de exportación por transformación posterior; es por
78
ello, que en base a lo establecido por el artículo 17 y resumiendo lo antes
indicado en el mismo se hace mención de que en el precio directo de
exportación encontramos, aquellos tributos que han sido pagados en
Venezuela, los gastos dedicados a la preparación y embalaje y los gastos
relacionados con la exportación y transporte a Venezuela; así mismo en base
al artículo 19 ejusdem, se entiende que el precio indirecto de exportación se
deduce del precio por el cual el importador vende el bien presuntamente
objeto del dumping al primer importador independiente en Venezuela. Por
S
O
D
VA
último y siendo no menos importante, en relación al artículo 22 de la
ER
S
E
R
transformación posterior, aquel
que es pagado a cambio del
S
O
H
ECcomprador independiente en Venezuela.
terminado por R
el primer
E
D
precedente disposición legal se entiende por precio de exportación por
producto
Así mismo y continuando en lo establecido en el artículo 2 de la Ley
sobre Practicas Desleales del Comercio Internacional se entiende por valor
normal como aquel realmente pagado o por pagar por el bien presuntamente
objeto del dumping cuando el mismo es destinado al consumo ya sea en el
país de exportación o en el de origen. Ahora bien el articulo 5 ejusdem de la
precedente ley establece que el valor normal será calculado en el país de
exportación, pero esto será relativo pues existen dos excepciones y es
cuando los bienes transiten simplemente por el país de exportación, o no
exista en dicho país un valor normal comparable, en cuyo caso podrá ser
calculado en el país de origen.
Hasta ahora se ha podido evidenciar la existencia de 3 elementos
según la legislación venezolana, cuya denominación coincide con las
establecidas por el doctrinario Sotomayor, los cuales son el valor normal, el
precio de exportación y la comparación de precios, sin embargo tanto la Ley
Sobre Practicas Desleales del Comercio Internacional y su Reglamento, han
hecho mención del Perjuicio y a efectos del artículo 11 de la mencionada ley
se entiende que existe una importación de bienes objeto del dumping la cual
79
causa un daño o amenaza de perjuicio importante a la producción nacional
de bienes similares.
En conclusión se establece que para la verificación del Derecho
Antidumping, es necesaria la comprobación de los elementos constitutivos
del mismo, y es así que se observa dos posturas, una de ellas establecida
por la doctrina y la otra por la legislación venezolana, de las cuales se
evidencia que en ciertos aspectos relativos a los elementos concuerdan a la
S
O
D
derecho interno del estado, se entiende que
VAsolo bastará con la
R
E
S por la ley, entendiéndose que
E
comprobación de los elementos establecidos
R
OS por la doctrina son supletorios y no
H
los elementos restantes
establecidos
C
E
R
E
D
obligatorios.
hora de determinar el derecho antidumping, sin embargo a efectos del
2.- Determinar el momento en el que se da el hecho imponible que
origina la aplicación del
Derecho
Antidumping aplicable a las
mercancías con arribo a las zonas francas en el ordenamiento jurídico
venezolano.
El Derecho Aduanero ha sido el encargado de regular el tráfico de
mercancías ya sea tratándose de importación o exportación, por lo que
también se encarga de imponer sanciones a aquellos particulares que
incurran en infracciones referentes a estas regulaciones establecidas, en
este mismo orden de ideas, se trae a colación lo establecido en su momento
por Asuaje (2002), quien definía al Derecho Aduanero como aquel conjunto
de normas de orden publico relativos a la organización y funcionamiento del
servicio aduanero a las obligaciones y derechos derivados del tráfico de
mercancías a través de las fronteras, aguas territoriales y espacio aéreo de la
Republica.
80
Así mismo es necesario recordar que el territorio aduanero venezolano
se encuentra comprendido por diversas áreas como las aduanas principales,
las aduanas subalternas, los puertos libres, las zonas francas, estando estas
últimas adscritas a una aduana principal, las referidas áreas o territorios
enfocan sus labores en la aplicación de distintos regímenes determinantes
establecidos por el mencionado Derecho Aduanero, con el fin de establecer
un control de las situaciones que puedan suscitarse, ahora bien es menester
de igual forma hablar de las obligaciones tributarias pues la misma será el
S
O
D
VA
deber propiamente de cancelar un gravamen o tributo determinado y en
ER
S
E
es el deber que tiene un sujeto
deR
pagarle a otro un tributo en la cantidad y
S
O
H
EenCla ley.
forma establecida
R
E
D
virtud de ello, recordamos que el autor Rivas (2009) establecía que el mismo
En este mismo orden de ideas es menester indicar que Las Zonas
Francas y Puertos Libres son parte del régimen aduanero especial. Hay
varios tipos de regímenes territoriales especiales aduaneros: Puertos Libres,
Zonas Francas y Zonas Libres; ahora bien el primero de ellos, se encuentran
exonerados de los gravámenes aduaneros e impuestos internos al
transportar especies procedentes del exterior. Los beneficiarios del mismo
pagan aranceles e impuestos menores a los aplicables fuera de dicho
dominio. Las Zonas Francas son espacios determinados con un régimen
fiscal especial, las empresas instaladas allí importan piezas sin causar
derechos arancelarios, tienen rebajas o liberaciones de impuestos. Su
objetivo es producir y comercializar artículos del mercado exterior. Las Zonas
Libres son territorios delimitados con fines culturales, científicos y turísticos,
con incentivos fiscales y arancelarios.
A su vez, es necesario recordar que tal obligación aduanera nace una
vez que se verifica el hecho imponible, así mismo se dice que con el
transcurso de los años y con el desarrollo del comercio, se han modificado
diversos aspectos del mismo; en este sentido cabe destacar que esta figura
81
ha sido estudiada por diversos doctrinarios entre los cuales se encuentra
Asuaje (2008) quien estableció que el hecho generador de la obligación
aduanera, así como el hecho imponible de la obligación aduanera, es el
ingreso o llegada de las mercancías a la zona primaria de la aduana
habilitada para la respectiva operación.
Cabe destacar que la obligación aduanera nace de manera específica
una vez que se da la introducción de mercancías de procedencia extranjera
S
O
D
para el importador una carga tributaria de V
pagar
A ciertos tributos y
R
E
S
gravámenes en específico dependiendo
de la actividad aduanera realizada.
E
R
S
O
H
C
E
En tal sentido
se
encuentra
definido de manera sencilla y concisa que
DER
al territorio aduanero nacional, es en tal sentido que la misma representa
el hecho imponible, es el hecho que genera el nacimiento de una obligación
aduanera, para el caso en concreto y en lo referente a la importación de una
mercancía con destino a una zona franca, según lo establecido en la ley de
zonas francas la misma se encuentra exenta de algún pago de impuesto o
gravamen así como el pago de tasas correspondiente al servicio aduanero,
sin embargo es necesario recordar que a pesar de estar exenta de cualquier
impuesto o gravamen, si se verifican los supuestos necesarios en cierta
mercancía que ingresa a la zona franca que sea objeto de dumping, se
deben aplicar los Derechos Antidumping.
En este mismo orden de ideas, recordamos que Díaz (2008)
estableció y definió cada uno estos elementos del hecho imponible los cuales
son, un elemento objetivo que está referido a la posesión o pertenencia de
los bienes, así mismo encontramos un elemento subjetivo que está referido a
quienes serán los sujetos pasivo de la obligación aduanera, a su vez
encontramos un elemento espacial que hace referencia al lugar donde nace
la obligación aduanera, también existe un elemento temporal referido el
mismo al momento o tiempo en el que ocurren los presupuestos establecidos
82
por el legislador, y por último pero no menos importante se encuentra el
elemento cuantitativo, el cual está referido al cumplimiento de la obligación
aduanera por parte del sujeto pasivo.
Ahora bien, cuando se habla de un elemento objetivo, el cual de trata
de la tenencia de los bienes, el mismo debe ser entendido de manera estricta
pues no se le puede exigir a un contribuyente el pago de determinada
obligación aduanera si el mismo no es quien posee o a quien pertenece los
S
O
D
VA
bienes; así mismo cuando se hace mención a los sujetos intervinientes
ER
S
E
R para ello encontramos la opinión de la
intervinientes en el hecho imponible,
S
O
CH que en relación a las operaciones aduaneras
E
doctrina la cual
establece
R
E
D
existen dos sujetos principales intervinientes, los cuales son el sujeto activo,
De tal modo, es preciso proceder al análisis de los sujetos
definido el mismo por el órgano administrativo que exige el pago del tributo
correspondiente, es decir aquel ente del estado cuya función es velar por el
cumplimiento y a su vez recaudar los tributos que se deriven de una
operación aduanera, siendo para el caso venezolano el órgano encargado es
el denominado SENIAT, cuyas siglas significan Sistema nacional integrado
de administración aduanera y tributaria.
En virtud de los antes expuesto, se hace evidente la existencia de un
segundo sujeto, el cual está referido a la persona del sujeto pasivo, éste
definido por Jarach (1982), como el contribuyente, el mismo es el obligado al
pago del tributo por un titulo propio, porque con respecto a él se verifica la
causa jurídica del tributo, es decir el sujeto pasivo no es más que el obligado
a cancelar el tributo generado por la realización de una operación aduanera,
se establece que es a titulo propio pues en base al mismo se entiende que el
contribuyente es el propietario o responsable de la mercancía. De lo antes
expuesto se evidencia distintas obligaciones dependiendo del sujeto que sea,
83
ya que las obligaciones que son para el sujeto pasivo, no son las mismas
para el sujeto activo.
Así mismo, el Dumping ha sido un aspecto relevante para la
determinación de la obligación aduanera, pues en virtud del mismo será la
decisión de imponer o no los Derechos Antidumping correspondientes,
trayendo a colación lo establecido por Sotomayor (2003), el cual ha
establecido que se trata de una práctica del comercio internacional, que
consiste en vender productos en un mercado exterior a precios bajos, estos
S
O
D
VA
productos provienen de un mercado exportador y amenazan con causar un
ER
S
E
R investigación con el fin de determinar
necesidad de realizar una determinada
S
O
CH
E
la existencia del
mismo.
R
DE
daño a la industria del país importador. Evidenciándose de esta forma la
Cabe destacar que para la determinación del Dumping es necesario
verificar la existencia de ciertos elementos que fueron analizados con
anterioridad en el primer objetivo de la presente investigación, es en este
sentido que se evidencia como el hecho imponible para el caso concreto de
los derechos antidumping viene dado por el dumping generado en las
mercancías que han ingresado en las zonas francas del territorio aduanero
de la republica.
En virtud de lo establecido con anterioridad se dice, que los derechos
antidumping son medidas aplicadas en las aduanas para los útiles
introducidos al país con subsidio o dumping. Se busca evitar un daño a los
productores nacionales de haberes similares. La ley establece el pago a
favor del Fisco para contrarrestar, nivelar o compensar el efecto perjudicial a
los empresarios en Venezuela. Con el derecho antidumping o compensatorio
el importador paga el gravamen especial en las aduanas; implica el aumento
del precio del producto importado similar al monto en que el exportador
disminuyó el costo por subsidio recibido por éste fuera del país.
84
Como se ha evidenciado los Derechos Antidumping son un gravamen
especial, impuestos con la necesidad de minorizar los daños que puede sufrir
la producción nacional al momento de efectuarse la importación de
mercancías en condiciones dumping. Así mismo en continuación con el
análisis del hecho imponible es necesario recordar que para la configuración
del mismo se deben determinar la existencia de ciertos elementos, en virtud
de los cuales se constituirá una obligación aduanera.
Ahora bien, una vez que han sido analizados todos estos aspectos de
S
O
D
VA
gran importancia para la presente investigación y desarrollo de éste objetivo,
ER
S
E
R
imponible que origina el Derecho
Antidumping
aplicable a las mercancías con
S
O
H
C y es en virtud de ello que se evidencia como la
Efrancas,
arribo a las zonas
R
E
D
es necesaria la determinación del momento en el que se da el hecho
normal no hace mención como tal del momento en que se genera tal hecho
imponible, pues simplemente se limita a establecer aspectos fundamentales
del Derecho Antidumping, que si bien es cierto son muy importantes a saber
para el tema, obvian el establecimiento de un artículo que haga mención de
tal momento planteado con anterioridad.
De igual manera la doctrina ha tratado de brindar solución a tal vacío
legal y en virtud de ello Rodríguez (2011) se plantea la duda y a su vez la
posibilidad de que los Derechos Antidumping sean pagados cuando las
mercancías importadas lleguen a la Zona Franca, o que en caso contrario
cuando las mercancías importadas salgan de la Zona Franca rumbo al resto
del territorio aduanero venezolano.
En atención a ello se establece, si bien es cierto que al enviar a
Venezuela elementos amparados por subsidios, incurriendo de esta forma en
competencia desleal causando así daños al productor nacional, se viola el
derecho a la libertad económica del mismo que se encuentra establecido en
el artículo 112 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela,
significando de esta forma el motivo por el cual se deberán pagar los
derechos antidumping. Ahora bien la legislación que rige las zonas francas
85
dispone que las mercancías procedentes del exterior que ingresen a ellas,
tienen trato preferencial pues no causan derechos arancelarios, ni impuestos,
al valor agregado, a la venta, ni tasa por servicio de aduana.
En vista de ellos cabe destacar que ninguna de las normas que
regulan trato de mercancías bajo regímenes territoriales especiales,
autorizan la condonación de los derechos antidumping, es por ello que se
ocurre a la afirmación de que ciertamente en las Zonas Francas existe la
posibilidad de establecer los Derechos Antidumping a que haya lugar, y así
S
O
D
VA
mismo que el hecho imponible que los genera se causan una vez que la
ER
S
E
R
realizados las investigaciones
correspondientes a fin de determinar
S
O
H
EC del Dumping, pues si se toma en consideración la
ciertamente la R
existencia
E
D
mercancía en condiciones Dumping arribe a la Zona Franca y que se hayan
posibilidad de cancelar tal gravamen una vez que esta mercancía salga de la
Zona Franca al resto del territorio de la República no habría una certeza
como tal que los mismos serán cancelados, causando esto una inseguridad
jurídica pues el daño a la producción nacional quedaría latente y sin solución.
3) Verificar la existencia de normativas referentes al Derecho
Antidumping aplicable a las mercancías con arribo a las zonas francas
en el ordenamiento jurídico Venezolano
La competencia en la vida económica consiste en el esfuerzo por
conseguir una ventaja en el mercado, mediante la mejora de las condiciones
de oferta y/o demanda. En este mismo orden de ideas es necesario destacar
que la libertad de empresa se manifiesta en tres vertientes fundamentales,
las cuales son la libertad de poder acceder al mercado tanto de bienes como
de servicios, lo cual se traduce en la libertad de adquirir la condición de
empresario, a su vez encontramos la libertad de ejercicio de la actividad, lo
cual no es más que la libertad de decisión y competencia, por último
encontramos la libertad de cesación en el ejercicio de la actividad
86
Ahora bien, en consideración con lo establecido por la Constitución de
la Republica Bolivariana de Venezuela del año 1999, se hace evidente la
existencia de un derecho sumamente importante y esencial para el desarrollo
de la economía nacional, el cual se conoce como el Derecho de Libertad
Económica, y es así que se hace una breve interpretación de lo establecido
por el artículo 112 de la norma suprema, el cual establece sin hacer
distinción alguna, que cada ciudadano puede dedicarse a la actividad
económica de su preferencia, y es por ello que la misma podrá ser ejercida
S
O
D
VA
de forma libre, sin más limitaciones que las establecidas en dicho cuerpo
ER
S
E
este modo garantizar lo que es
la R
creación y justa distribución de la riqueza,
S
O
H
EdeCtrabajo, comercio, industria, empresa, entre otros.
así como la libertad
R
E
D
normativo, así mismo es tarea del Estado promover la iniciativa privada y de
Es necesario destacar que la Constitución Económica, es una noción
cuyo origen lo encontramos en el derecho germano, y estas se entienden
como las normas de rango constitucional que establecen un marco destinado
a la regulación del desarrollo de la actividad económica desarrollada por los
individuos y por el Estado, y se determinan las libertades, derechos, deberes
y responsabilidades de aquéllos y éste en el ejercicio de dicha actividad.
Ahora bien ha surgido la interrogativa de por qué se hace necesaria la
existencia de preceptos económicos dentro del articulado constitucional y en
virtud de ellos se dice, que en la medida que la sociedad se vuelva más
compleja los ciudadanos pedirán la más perfecta definición del marco
económico y que mejor que la misma sea brindada por la norma suprema del
Estado.
En este mismo orden de ideas, es menester analizar lo establecido en
la norma suprema en su artículo 317, en el cual encontramos el Principio de
la Legalidad Tributaria, que principalmente indica que no podrá cobrarse
impuesto, tasa ni contribución ni concederse exenciones o rebajas que no
estén contenidas en la ley; ahora bien vemos de igual forma como este
87
principio va de la mano con el principio de reserva legal establecido en el
artículo 10 de la ley orgánica de procedimientos administrativos pues el
mismo establece que ningún acto administrativo podrá crear sanciones, ni
modificar las que hubieran sido establecidas en las leyes, crear impuestos
otras contribuciones de derecho público, salvo dentro de los limites
determinados por la ley.
Ahora bien, este principio ha sido considerado por gran parte de la
S
O
D
tributario, así mismo este es una garantía constitucional,
VA cabe destacar que
R
E
S
los intereses del mismos se han de
extender a la seguridad jurídica y
E
R
S
O
económica; así mismo
una garantía de certeza para los
Hconstituye
C
E
R
contribuyentes
DE o responsables pues la administración tributaria está
doctrina como uno de los principios más influyente que rigen en un sistema
totalmente reglada y no hay cabida a cualquier tipo de discrecionalidad.
Cabe destacar que cuando se habla del principio de legalidad tributaria,
también se dice que en la norma estarán establecidos cada uno de los
elementos de la obligación tributaria, esto es, el hecho imponible, los sujetos
obligados al pago, el sistema o la base para determinar el hecho imponible,
la fecha de pago, las infracciones, sanciones y las exenciones.
Cabe destacar, se establece que los Derechos Antidumping, se
encuentran establecidos en la Ley sobre Practicas Desleales en el Comercio
Internacional y en su Reglamento, de igual forma encontramos disposiciones
referentes a tales Derechos, en los acuerdo de la GATT, evidenciándose de
esta forma el principio de legalidad tributaria pues es la norma quien se ha
encargado de establecer los principales aspectos del Derecho Antidumping y
la doctrina de analizar los mismos.
Es menester acotar que en el Código Orgánico Tributario se encuentra
establecido el Hecho Imponible en sus artículos 36, 37, 38, siendo este un
factor determinante para la presente investigación, pues el mismo es el que
88
generará la obligación tributaria, ahora bien siendo el hecho imponible parte
a desarrollar en el objetivo 2 de la presente investigación, el mismo no será
desarrollado en el presente objetivo
Ahora bien, en el territorio venezolano encontramos una zona
determinada donde se gozan ciertos beneficios fiscales y aduaneros, y es lo
que conocemos como Zonas Francas, siendo definidas estas en el artículo 2
de la Ley de Zonas Francas, la cual ha establecido que si bien es cierto que
S
O
D
un régimen especial; así mismo, se puede afirmar
A estas zonas son una
Vque
R
E
S países, pues las mismas se van
clave importante para el desarrollo de
los
E
R
OSde la globalización, así que los gobiernos
ajustando a las necesidades
H
C
E
deben, actualizar
DER las políticas de promoción a fin de que estas sean estables
se trata de una zona delimitada, no es menos cierto que las misma aplican
y coherentes para el desarrollo de estas zonas francas.
Así mismo se ha establecido que las zonas francas pueden desarrollar
diversas actividades ya sea de forma conjunta o separada, estas actividades
pueden ser industriales, de servicios y comerciales, siendo de esta forma
controladas por la autoridad aduanera de la jurisdicción en la cual se
encuentren localizadas y físicamente tendrán separadas y bien delimitadas
las áreas en donde se ubiquen los usuarios industriales, de servicios y
comerciales. Ahora bien es menester destacar que las mercancías originarias
y procedentes del exterior que ingresen al país con destino a las zonas
francas estarán sometidas al siguiente trato preferencial, no causarán
derechos arancelarios, no causarán impuesto internos, al valor agregado, a
la venta u otros semejantes, no causarán tasa por servicio de aduana,
estarán libradas de restricciones arancelarias y para-arancelarias, con
excepción de las de carácter sanitario, certificados sanitarios, y permiso del
Ministerio del Poder Popular para la Salud y aquellos que respondan a
razones de defensa y seguridad social. La importación de equipos,
herramientas y materiales destinados exclusivamente a la construcción de la
89
infraestructura y de los edificios de instalaciones que se utilicen para el
desarrollo de la zona franca industrial por parte de los entes administradores
y de los usuarios, no causarán impuesto y derechos arancelarios.
La ley sobre Prácticas desleales del comercio internacional en su
artículo 2 ha establecido entre otras definiciones el Derecho Antidumping, el
Dumping y el Margen Dumping, así mismo se han considerado a los mismos
como elementos sumamente importantes en el ámbito del comercio
S
O
D
constituye una economía estable, por lo que
VAdichos elementos son
R
E
S
importantes para evitar la competencia
desleal, cabe destacar que estos no
E
R
S
son los único definidos
HenOtal disposición legal, pero son los que ha saber
C
E
R con el tema desarrollado.
tiene relación
DEdirecta
internacional, pues es sobre la base de una competencia leal que se
Ahora bien, en este mismo orden de ideas, es menester interpretar las
definiciones establecidas en el artículo 2 de la Ley sobre Prácticas desleales
del Comercio Internacional y en tal sentido se dice en un primer término que
cuando se habla de Derecho Antidumping se hace referencia a un gravamen,
que ciertamente no es igual a los demás establecidos en la legislación como
por ejemplo el impuesto al valor agregado, es decir el IVA, así mismo el
impuesto sobre la renta, en tal sentido se entiende que el Derecho
Antidumping se le atribuye un carácter especial con respecto a los
gravámenes antes mencionados, así mismo se entiende que la duración de
tal gravamen varia en sentido a la condición en concreto del dumping que se
suscita, es decir que éste puede ser provisional o definitivo, con el fin de
contrarrestar los efectos de las importaciones que son blanco del dumping.
Cabe destacar que cuando se habla de Dumping simplemente se
hace referencia a la introducción de bienes en el territorio aduanero nacional
independientemente de su naturaleza, cuyos precios son inferiores al valor
normal, así mismo el artículo 3 de tal cuerpo normativo, añade un elemento
90
esencial y es que cuando se habla de un precio inferior al valor normal, el
mismo debe ser en atención a un bien similar. En concordancia con lo antes
analizado, referente a las definiciones ofrecidas por el artículo 2 de la Ley
sobre Prácticas desleales del Comercio Internacional, encontramos el
Margen Dumping, el cual representa el excedente resultante entre el valor
normal y el precio de exportación.
Ahora bien, en virtud del posible daño que pueda causar la
S
O
D
repercutir en la industria nacional, se hace necesaria
VAla imposición de tales
R
E
S el artículo 4 del mencionado
Derechos Antidumping, tal y como loE
establece
R
S
cuerpo normativo, con
el O
fin de proteger la producción nacional, esto con
H
C
EREel desarrollo del comercio internacional, así es de esta
miras a D
estimular
introducción de bienes en condiciones dumping, daño este que puede
forma, que se hace evidente la necesidad de la debida y correcta aplicación
de este precepto. Así mismo a fin de determinar el dumping, al igual que el
margen dumping se debe realizar la correspondiente comparación entre el
valor normal y el precio de exportación, siendo este otro de los elementos del
dumping, esto se encuentra establecido en el artículo 7 de Ley sobre
Práctica desleales del Comercio Internacional.
Continuando con el análisis de las disposiciones legales utilizadas
para el desarrollo de la presente investigación, se establece en el artículo 15
ejusdem, la existencia de una comisión, la cual tendrá a su cargo la
verificación de los elementos existentes del dumping, y una vez que se
determine el mismo y se verifique el posible daño o perjuicio a la producción
nacional, será la misma la encargada de establecer los Derechos
Antidumping aplicables a determinado
caso. Cabe destacar que estos
Derechos Antidumping no pueden exceder del bien conocido Margen
Dumping, pero en sentido contrario si pueden ser menores al mismo,
derivado esto analizado con anterioridad del artículo 16 de la Ley Sobre
Prácticas desleales del Comercio Internacional.
91
De esta forma que el articulo 17 ejusdem, ha establecido que los
Derechos Antidumping pueden ser ad valorem, específicos o mixtos, así
pues que dependiendo de las circunstancias del dumping, la comisión
determinara cual es el más adecuado, así mismo estos pueden ser
calculados en base a la moneda extranjera en que el bien venga facturado y
de este mismo modo liquidado en bolívares.
Habiendo
analizado
previamente
en
la
presente
investigación,
S
O
D
el reglamento de la ley sobre Prácticas DeslealesV
delA
Comercio Internacional,
R
E
S el derecho antidumping a las
ha establecido los criterios para determinar
E
R
S
mercancías que arriban
aO
un territorio aduanero nacional. Es así pues que
H
C
RE
tomandoD
enEconsideración lo establecido en el artículo 15 del presente
específicamente en el objetivo especifico I, observamos a continuación como
reglamento el cual define como precio de exportación el realmente pagado o
por pagar del bien que presuntamente es objeto de dumping, siendo así este
pagado en dinero o en especie.
De igual manera el articulo 46 ejusdem, hace mención a otro elemento
de determinación del derecho antidumping como lo es la relación de
causalidad que debe existir entre las importaciones de bienes objeto de
dumping y la existencia de un perjuicio importante a la producción nacional
de bienes similares, para ello el mismo reglamento pasa a definir lo que se
entiende por perjuicio importante, el cual establece que se considera
perjuicio importante todo daño significativo y sustancial a la producción
nacional, es decir todo daño que perjudique a la producción nacional debido
a que el bien que se pretende ingresar al territorio aduanero nacional, es
producido en el territorio de la república por lo que causaría un daño
importante si ese bien es importado a un precio inferior del valor normal.
De tal modo que el articulo 50 ejusdem, hace mención a que se
determinara que existe un perjuicio importante a la producción nacional de
92
bienes similares cuando concurran tres circunstancias o condiciones
establecidas en el mismo reglamento las cuales son las siguientes, en primer
lugar se establece que el volumen de las importaciones de bienes objeto de
dumping, es decir de bienes cuyo valor es inferior al valor normal de las
mercancías, sea significativo y que haya aumentado
en relación con la
producción nacional de bienes similares, el porcentaje tomado en cuenta por
el legislador venezolano para establecer el derecho antidumping es de por lo
menos el 5% de la producción de bienes similares producidos en el territorio
S
O
D
VA
nacional. Como segunda circunstancia concurrente se establece que dichas
ER
S
E
R que son producidos en el territorio
inferiores a los de los bienesS
similares
O
H tercera circunstancia concurrente establecida en
Ccomo
E
nacional, y porR
ultimo
DE
importaciones de los bienes objeto de dumping se comercialicen a precios
el artículo 50 del reglamento de la ley sobre Prácticas Desleales del
Comercio Internacional, se establece que las importaciones de los bienes
objeto de dumping afecten negativamente a los productores de bienes
similares nacionales.
Para culminar y no menos importante encontramos que en el artículo
55 del Reglamento de la Ley sobre Prácticas Desleales en el Comercio
Internacional se hace mención a que el contribuyente, en este caso sujeto
pasivo no solo deberá pagar lo referente a los derechos antidumping, sino
que también deberá cancelar los derechos de aduana, tales como: las tasas
por servicios aduanales.
Con respecto a lo referido en
los
acuerdos internacionales
encontramos para el caso en concreto del derecho antidumping, que los
estados firmantes de la organización mundial del comercio entre ellos
encontramos al estado venezolano han suscrito un acuerdo general sobre
aranceles aduaneros y comercio (GATT), el cual tiene como primordial
objetivo regular el ámbito del derecho antidumping debido a que el mismo es
entendido
como aquel gravamen especial que busca contrarrestar los
93
efectos de las importaciones efectuadas en condición de dumping, para ello
se debe determinar cuando existe el dumping y es así como lo establece el
artículo 2 del acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio, el
cual estipula que se considera que un producto es objeto de dumping cuando
se introduce en el mercado de otro país a un precio inferior a su valor normal,
es decir cuando ese producto que se pretende ser ingresado al territorio
aduanero nacional teniendo un valor inferior a un producto similar producido
en el territorio de la república.
S
O
D
VA
De igual manera el referido artículo establece que cuando no se pueda
ER
S
E
R
objeto de venta en el curso deSoperaciones
normales en el mercado interno
O
H
EoCcuando a causa de una situación especial del mercado
del país exportador
R
E
D
o del bajo volumen de las ventas en el mercado interno del país exportador,
determinar la existencia de dumping debido a que el producto similar no es
tales ventas no permitan una comparación adecuada, el margen de dumping
se determinara mediante una comparación con un precio comparable al de
un bien similar exportado por un tercer país, tomándolo solo en
consideración como un precio representativo, o a su vez se pudiera
considerar el costo de producción en el país de origen, mas una cantidad
razonable por concepto de gastos administrativos, de venta, así como los de
beneficios o ganancias.
Del artículo antes mencionado se puede establecer que el legislador
internacional tuvo la intención siempre de determinar
la existencia del
dumping, así las circunstancias normales para determinarlo no se presenten,
el legislador brinda la opción
para poder determinarlo a través de la
existencia de un bien similar producido en el territorio nacional, y si este
supuesto no se cumple, puede verificarse el mismo a través de un bien
similar que pudiera ser de un tercer estado, o del mismo país de origen
tomando en consideración todos los gastos y ganancias que puede originar
el mismo bien, tales gastos y ganancias se basaran en datos relacionados
con la producción y ventas del bien similar en curso de operaciones
94
comerciales
normales,
entendiéndose
por
operaciones
comerciales
normales, las operaciones que reflejen condiciones de mercado en el país de
origen y que se hayan realizado habitualmente, o dentro de un período
representativo, entre compradores y vendedores independientes.
Ahora bien, tomando en consideración las disposiciones del articulado
2 del acuerdo general sobre aranceles aduaneros y comercio (GATT),
observamos como el legislador internacional se ha dado a la tarea de regular
S
O
D
VA
todos los posibles casos para así poder determinar efectivamente la
R
SE
E
R
S
ocurrencia del dumping en las mercancías.
A su vez para los efectos de determinar la existencia de daño,
HO
C
E
ER estamos en presencia del mismo o cuando no. Para ello el
establecer
Dcuando
elemento esté que constituye el derecho antidumping y que permite
acuerdo general sobre aranceles aduanero y comercio (GATT), ha
establecido en su articulado N° 3 la determinación de la existencia de daño,
recurriendo a disponer que la autoridad investigadora del miembro
importador deberá formular una determinación de la existencia de daño, el
referido artículo define el termino daño como un perturbación importante
causado a una rama de la producción nacional, de igual manera establece
que se podría constituir el daño como una amenaza importante a la
producción nacional o como un retraso importante en la creación de una
rama de producción nacional, de tal manera que el articulado nada hace
mención sobre la evaluación del retraso importante en la creación de una
rama de producción nacional.
De igual
manera
el referido artículo hace
mención
que la
determinación de la existencia de daño se basa en pruebas positivas y que
comprenden un examen objetivo ya sea del volumen de las importaciones
objeto de dumping y del efecto de estas en los precios de productos similares
en el mercado interno, a su vez dicho examen objetivo debe determinar la
95
consiguiente repercusión de esas importaciones sobre los productos
nacionales del producto similar.
Es menester mencionar que el articulo 3 ejusdem, contiene además
algunos otros factores específicos que han de tomarse en consideración al
evaluar esos dos elementos básicos, pero no da orientaciones detalladas
sobre cómo han de evaluarse o ponderarse esos factores ni sobre cómo ha
de hacerse la determinación de la existencia de relación causal.
El acuerdo indica los factores que han de tenerse en cuenta al evaluar
S
O
D
VA
la existencia de una amenaza de daño importante, los cuales refiere el
ER
S
E
del R
exportador o de
S
articulado los siguientes; la tasa de incremento de las importaciones objeto
los exportadores, los
O
H
EdeClos precios de las importaciones objeto de dumping, y la
probables efectos
R
E
D
existencias, de igual manera se observa cómo no se dan mayores
de dumping, la capacidad
especificaciones sobre estos factores ni sobre cómo han de evaluarse. Por
otra parte el articulado si especifica que la determinación de la existencia de
amenaza de daño importante deberá basarse en hechos y no simplemente
en alegaciones, conjeturas o posibilidades remotas, y que la modificación de
las circunstancias que daría lugar a una situación en la cual las
importaciones objeto de dumping causarían un daño importante deberá ser
claramente prevista e inminente.
De igual manera el articulado 4 del acuerdo general sobre aranceles
aduaneros y comercio (GATT), se encuentra referido a la rama de producción
nacional, el mismo lo define como el conjunto de los productores nacionales
de los productos similares, o aquellos de entre ellos cuya producción
conjunta constituya una proporción importante de la producción nacional total
de dichos productos. En virtud de lo cual, se observa como se reconoce en
determinadas circunstancias que puede no resultar apropiado incluir a todos
los productores del producto similar en una rama de producción nacional. Así
pues, los miembros pueden excluir en la rama de producción nacional a los
productores vinculados a los exportadores o importadores sujetos a
96
investigación, de igual manera a los productores que sean ellos mismos
importadores del producto objeto del supuesto dumping.
Así mismo el referido artículo 4 del mencionado acuerdo dispone que
podrá considerarse que un productor está vinculado a un exportador o
importador del producto objeto del supuesto dumping si existe entre ellos una
relación de control y si existen razones para creer que la vinculación es
causa de que productor nacional tenga un comportamiento diferente al de los
productores no vinculados.
S
O
D
VA
En este mismo orden de ideas, es necesario destacar que el referido
ER
S
E
R en la mencionada “rama de producción
causado a los productores integrados
S
O
CH excepcionales. Puede considerarse que existe
E
regional” en circunstancias
R
DE
acuerdo contiene disposiciones especiales que permiten considerar el daño
una rama de producción regional en un mercado competitivo separado si los
productores de ese mercado venden en él la totalidad o la casi totalidad de
su producción del producto similar y la demanda del producto similar en ese
mercado no está cubierto en un grado sustancial por productores del
producto similar situados fuera de ese mercado.
Ahora bien de ser esto así, la autoridad investigadora podrá
determinar que existe un daño inclusive cuando no resulte perjudicada
gravemente una porción importante de la rama de producción nacional total,
con inclusión de productores que se encuentren fuera de la región. No
obstante, podrá determinarse que existe daño a la rama de producción
regional solamente en los casos que haya una concentración de
importaciones objeto de dumping en el mercado abastecido por la rama
regional y cuando las importaciones objeto de dumping causen daño a los
productores de la totalidad de la producción en ese mercado.
Ahora bien, en análisis del artículo 9 del acuerdo, en un primer término
se dice que la decisión de establecer un derecho antidumping o no en los
casos que se han cumplido todos los requisitos necesarios para su
97
establecimiento así como la decisión para fijar la cuantía del mismo, la cual
dependerá en el caso en concreto de las autoridades venezolanas
competentes para las operaciones aduanales, ya que el referido artículo
hace mención a que este decisión deberá ser tomada por las autoridades del
miembro importador, lo cual en el caso de Venezuela correspondería a la
Comisión Antidumping y sobre Subsidios.
Así mismo cabe destacar que en esta misma disposición legal se hace
S
O
D
a tal margen, es por ello que se hace mención aV
que
Ala cuantía del Derecho
R
E
Sen un plazo de 12 meses pero no
Antidumping debe fijarse lo antes posible
E
R
S
pudiendo excederseC
deH
18O
meses; ahora bien, el mencionado artículo hace
E
referencia
DaEqueRcuando un producto es objeto de Derechos Antidumping, las
mención a que los derechos antidumping no podrían ser iguales o inferiores
autoridades competentes deberán realizar los exámenes correspondientes
para determinar los márgenes dumping, estableciendo de esta forma la
referida disposición legal la manera y el mecanismo de realización de los
mencionados exámenes.
En virtud de lo analizado y concluido, se hace evidente que las normas
aplicables al Derecho Antidumping son diversas, y es por ello que resulta
insuficiente la sola aplicación de la Ley sobre Practicas desleales del
Comercio
Internacional,
pues
la
misma
contiene
vacios
que
son
complementados por otras disposiciones legales, como lo son el Reglamento
de tal disposición, así como el Acuerdo General sobre Aranceles Aduanero y
Comercio, de igual forma en el presente objetivo se procedió al análisis de
otros cuerpos normativos como la Ley de Zonas Francas, el Código Orgánico
Tributario, la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, entre
otras, disposiciones estas que han mostrado una relación directa con el tema
de investigación desarrollado.
98
CONCLUSIONES
Los precedentes objetivos, han sido desarrollados con la finalidad de
dar respuesta al problema de investigación planteado que consiste en
determinar el Derecho Antidumping aplicables a las mercancías con arribo a
las zonas francas, producto de dicho análisis los investigadores llegan a las
siguientes conclusiones:
El primero objetivo se encarga de verificar los elementos que
S
O
D
VA
determinan la existencia del derecho antidumping, llegando a la conclusión
ER
S
E
R antidumping, y en virtud de ello se
elementos que constituyen elS
derecho
O
H tales como lo son el precio de exportación, el
Cdoctrina,
E
han establecido
por
la
R
DE
de que tanto la doctrina como el legislador hacen referencia a ciertos
valor normal, el margen del dumping, el daño o amenaza a la industria
nacional, una relación de causalidad, la decisión del exportador, el factor
atributivo de responsabilidad del exportador; mientras que los establecidos
por la legislación venezolana son los que se encuentran en el artículo 2 de la
Ley Sobre Practicas Desleales del Comercio Internacional, que no son más
que: el margen dumping, precio de exportación y el valor normal.
En conclusión se establece que para la verificación del Derecho
Antidumping, es necesaria la comprobación de los elementos constitutivos
del mismo, y es así que se observa dos posturas, una de ellas establecida
por la doctrina y la otra por la legislación venezolana, de las cuales se
evidencia que en ciertos aspectos relativos a los elementos concuerdan a la
hora de determinar el derecho antidumping, sin embargo a efectos del
derecho interno del Estado, se entiende que solo bastará con la
comprobación de los elementos establecidos por la ley, entendiéndose que
los elementos restantes establecidos por la doctrina son supletorios y no
obligatorios.
99
El segundo objetivo del trabajo se encarga de Determinar el momento
en el que se da el hecho imponible que origina la aplicación del Derecho
Antidumping aplicable a las mercancías con arribo a las zonas francas,
llegando a la conclusión de que ciertamente en las Zonas Francas existe la
posibilidad de establecer los Derechos Antidumping a que haya lugar, y así
mismo que el hecho imponible que los genera se causan una vez que la
mercancía en condiciones Dumping arribe a la Zona Franca y que se hayan
realizados las investigaciones correspondientes a fin de determinar
S
O
D
VA
ciertamente la existencia del Dumping, pues si se toma en consideración la
ER
S
E
Rde la República no habría una certeza
Zona Franca al resto del territorio
S
O
CHserán cancelados, causando esto una inseguridad
E
como tal que los
mismos
R
E
D
jurídica pues el daño a la producción nacional quedaría latente y sin solución.
posibilidad de cancelar tal gravamen una vez que esta mercancía salga de la
Y finalmente, el tercer objetivo de la investigación se encarga de
Verificar la existencia de normativas referentes al Derecho Antidumping
aplicable a las Mercancías con arribo a una Zona Franca, llegando a la
conclusión de que las normas aplicables al Derecho Antidumping son
diversas, y es por ello que resulta insuficiente la sola aplicación de la Ley
sobre Practicas desleales del Comercio Internacional, pues la misma
contiene vacíos que son complementados por otras disposiciones legales,
como lo son el Reglamento de tal disposición, así como el Acuerdo General
sobre Aranceles Aduanero y Comercio, de igual forma en el presente objetivo
se procedió al análisis de otros cuerpos normativos como la Ley de Zonas
Francas, el Código Orgánico Tributario, la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela, entre otras, disposiciones estas que han mostrado
una relación directa con el tema de investigación desarrollado.
Como respuesta a el referido problema, se establece que el Dumping
es un problema muy preocupante en el ámbito de la producción nacional, el
cual se encuentra constituido por gran cantidad de elementos necesarios
100
para su determinación, y que una vez se declare la existencia de éste nace el
hecho imponible para constituir la obligación aduanera, siendo esta la
necesidad y el deber de cancelar los conocidos Derechos Antidumping, con
el fin de contrarrestar todo daño que se pueda causar, así mismo es
menester destacar que a pesar de que se trata de una Zona Franca, es decir
un territorio exento de cualquier gravamen o tributo igualmente se pueden
generar estos Derechos Antidumping.
D
R
SE
E
R
S
HO
C
E
ER
S
O
D
VA
101
RECOMENDACIONES
En virtud de lo analizado en la presente investigación se hace evidente
la gran importancia del Dumping y las consecuencias que del mismo se
derivan, pues éste es un problema latente que ha evolucionado con el pasar
de los años y sin duda alguna seguirá evolucionando, surgiendo de esta
forma la necesidad de modificar las bases legales que al mismo se refieren,
con el fin de contrarrestar tal práctica y es en atención a ello que se han
planteado las siguientes recomendaciones.
S
O
D
VA
ER
S
E
R a la hora de determinar el derecho
doctrinales con respecto a los S
legislativos
O
CH
E
antidumping como
tal,
debido a que en la doctrina discrepan de muchos
R
E
D
criterios establecidos por el propio legislador, a su vez le agregan otros
Como primera recomendación se ubica la unificación de criterios
elementos que constituyen el derecho antidumping, pero en definitiva lo
establecido por el legislador son las bases utilizadas por la comisión
antidumping y sobre subsidios para llevar a cabo las investigaciones
correspondientes a fin de establecer si el contribuyente incurre o no en
dumping y por consiguiente si debe o no pagar el derecho antidumping
correspondiente a la importación de determinadas mercancías que arriban a
un zona franca venezolana.
De igual manera, es necesario precisar que los criterios establecidos
por la doctrina con relación a los elementos existentes para la determinación
del derecho antidumping, algunos de éstos no coinciden en parte con los
elementos establecidos en el ordenamiento jurídico venezolano, y es en
virtud de ello que se evidencia la necesidad de que en el ordenamiento
jurídico venezolano se incluyan estos elementos obviados para determinar
los derechos antidumping, siendo así que los establecidos en la doctrina
ayudan de mayor manera a esclarecer a la comisión antidumping y sobre
subsidios el derecho antidumping como tal.
102
Como una segunda recomendación se propone la modificación del
texto legislativo por parte del legislador venezolano, en virtud de que la
normativa referente a las Zonas Francas, la cual nada hace mención acerca
de la posibilidad de establecer que los Derechos Antidumping sobre las
mercancías que arriben a la misma, siendo así que solo se limita a establecer
que las referidas Zonas Francas se encuentran exentas de todo pago que
pueda originarse de cualquier tributo o gravamen, existiendo a esto una
excepción la cual fue estudiada con anterioridad en la presente investigación
que son los llamados Derecho Antidumping.
S
O
D
VA
ER
S
E
R
internacional o como es conocida
ley de antidumping, nada hace mención al
S
O
H
EC
momento en que
se
causa en el hecho imponible para un tributo tan especial
R
E
D
De igual manera en la ley sobre prácticas desleales del comercio
como lo es el derecho antidumping, se hace necesario llenar este vacío legal
existente en la materia para establecer el momento en que se genera el
hecho imponible del derecho antidumping, tomando en consideración que el
estado dentro de su potestad aduanera tiene la exigibilidad del cobro de los
tributos correspondientes a la realización de una operación aduanera.
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