CONCEPTO 026395 DE 2002 MAYO 3 NOTA: La

CONCEPTO 026395 DE 2002 MAYO 3
NOTA:
La doctrina incorporada en la presente página, ha de analizarse teniendo en cuenta los cambios
normativos surgidos con ocasión de las Leyes 788 de 2002 y 863 de 2003 y sus correspondientes
decretos reglamentarios".
BANCO DE DATOS:
Procedimiento Tributario
NUMERO DE PROBLEMA:
1
PROBLEMA JURÍDICO:
PARA LA DEVOLUCION DEL IMPUESTO SOBRE LAS VENTAS POR COMPRA DE
MATERIALES PARA
LA CONSTRUCCIÓN DE VIVIENDA DE INTERES SOCIAL, ES REQUISITO LA ESCRITURA DE
VENTA DEL INMUEBLE O SE DEBE ENTENDER QUE PUEDE SER CUALQUIER ESCRITURA
DE
ENAJENACIÓN?
TESIS JURÍDICA:
PARA EFECTOS DE LA DEVOLUCIÓN DEL IMPUESTO SOBRE LAS VENTAS POR COMPRA
DE
MATERIALES PARA CONSTRUCCIÓN DE VIVIENDA DE INTERÉS SOCIAL , ES REQUISITO
ACREDITAR LA ESCRITURA DE VENTA DEL RESPECTIVO INMUEBLE.
DESCRIPTORES:
DEVOLUCION DEL IMPUESTO SOBRE LAS VENTAS
DEVOLUCION DEL IMPUESTO SOBRE LAS VENTAS POR ADQUISICION DE MATERIALES DE
CONSTRUCCION PARA VIVIENDA DE INTERES SOCIAL
FUENTES FORMALES:
ESTATUTO TRIBUTARIO ART. 850
LEY 633 DE 2000 ART. 49
DECRETO 1243 DE 2001 ART. 4
CODIGO CIVIL ART. 30
INTERPRETACIÓN JURÍDICA:
Dispone el parágrafo 2do. del artículo 850 del Estatuto Tributario, en la forma
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como fue adicionado por el artículo 49 de la Ley 633 de 2000, que la devolución
o compensación del impuesto sobre las ventas pagado en la adquisici6n de
materiales para la construcción de vivienda de interés social, en los casos en
que se den las condiciones fijadas en la misma disposición, " ... se hará en
una proporción del cuatro por ciento (4%) del valor registrado en las
escrituras de venta del inmueble nuevo tal como lo adquiere su comprador o
usuario final, cuyo valor no exceda los ciento treinta y cinco (135) salarios
mínimos mensuales legales de acuerdo a la reglamentación que para el efecto
expida el Gobierno Nacional..." resaltado fuera de texto.
El Gobierno Nacional mediante el decreto 1243 de junio 22 de 2001 reglamentó lo
concerniente a este procedimiento.
En el artículo 4o. consagra que la solicitud deberá presentarse, con respecto a
cada unidad de obra terminada y enajenada, dentro de los dos (2) bimestres
siguientes a la fecha de registro de la escritura pública de venta de dicha
unidad y en todo caso, a más tardar dentro de los dos (2) años siguientes a la terminación total del
proyecto de construcción de vivienda de interés social.
Cierto es, como lo afirma el consultante que en algunos apartes de la norma
reglamentaria, al referirse a la escritura del inmueble se recurre a la
expresión "enajenación ", como es el caso del artículo 6, que señala que la
solicitud de devolución o de compensación del IVA se podrá formular hasta por
el 4% del valor registrado en la escritura de enajenación de la vivienda de
interés social, por unidades completas de construcción y como es lógico sobre
el supuesto del pago del impuesto sobre las ventas solicitado en devolución .Y
por lo mismo plantea si la expresión "enajenación " debe entenderse en su
sentido amplio de tal manera, que sea procedente la devolución en todos los
casos que comprenden el concepto de "enajenación "de este tipo de solución de
la vivienda.
Al respecto, es menester en primera instancia precisar que jurídicamente los
conceptos de venta y enajenación no son disímiles y se comprenden en su
contenido.
Así , según el Diccionario de derecho usual de GUILLERMO CABANELLAS .Ed.
Santillana se entiende por " Enajenación: acto jurídico por el cual se
transmite a otro la propiedad de una cosa, biensea a título oneroso, como en la
compra venta o permuta; o a titulo lucrativo como en la donación y en el
préstamo sin interés. En el concepto genérico de enajenación se comprenden,
además de los contratos citados, las disposiciones de ultima voluntad y todas
las formas de traspaso o cesión de bienes y derechos...
Venta: Enajenación de una cosa por precio o signo que lo represente ; el
contrato por el cual una de las partes, el vendedor, se obliga a transferir a
la otra, el comprador, la propiedad de una cosa a cambio de un precio cierto en
dinero o cosa equivalente.
Hacer buena venta: dar por buena la enajenación ; asegurarla; lograr un buen
precio el vendedor.."
Es decir que la enajenación es el concepto genérico dentro del cual y como una
de sus modalidades se encuntra la venta, y éste último es el concepto
específico de enajenación.
Visto lo anterior, se observa que el artículo 49 de la Ley 633 de 2000, hace
alusión a la escritura de venta, para determinar el porcentaje a devolver. Y
si bien, como se anotó, el decreto reglamentario acude indistintamente a los
términos "venta" y "enajenación" no significa en manera alguna que pretenda
exceder el alcance de la ley e incluir preceptos que esta no consideró para
permitir que para la devolución del IVA en los casos de vivienda de interés
social se puedan acreditar distintas escrituras en las cuales se enajene la
vivienda como seria el caso de una enajenación por donación.
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No puede tomarse el vocablo "enajenación" de manera aislada y sin considerar el
contexto dentro del cual se plantea para fijarle un alcance no perseguido por
el legislador.
En este punto, resulta aplicable la regia de interpretación fijada en artículo
30 del Código Civil que señala "El contexto de la Ley servirá para ilustrar el
sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre ellas la debida
correspondencia y armonía.." es decir y como lo expresa Jaime Giraldo Angel en
su libro Metodología y Técnica de la Investigación Jurídica, no debe olvidarse
que "...El derecho constituye un sistema, y solamente bajo la perspectiva de
entenderlo como tal, puede el jurista aproximarse a su conocimiento, de tal
manera que la norma debe ser comprendida como una parte de ese sistema y debe
ser interpretada, para aplicarla a casos concretos, teniendo en cuenta la
funcionalidad dentro del mismo.. No es posible perder de vista la totalidad, ya
que lo general se expresa en lo particular o lo que es lo mismo, el todo se
contiene y se expresa como referencia obligada en la parte..." Giraldo Angel
Jaime, "Metodología y Técnica de la Investigación Jurídica" pag.231.
Así, el hecho de que en algunos apartes de la norma reglamentaria se utilice el
término,'enajenación " al igual que el de " venta " se esta ratificando que se
esta tomando en el sentido de venta es decir" acto jurídico por el cual se
transmite a otro la propiedad de una cosa " y no
en otra acepción. Ratifica lo expuesto si se considera de manera general el
contexto no solo de la disposición reglamentaria sino de la reglamentada de donde claramente se sigue
que la proporción de las sumas a devolver se
determina acudiendo a la escritura de venta del inmueble de interés social y no
tomando cualquier otra escritura de enajenación del inmueble o derecho sobre
estos.
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