Circular informativa 07, 2015

ESPECIALISTAS EN IMSS,
INFONAVIT, AFORES Y DERECHO LABORAL
Querétaro No. 226, Desps. 4-A y 4-B.
Col. Roma, Deleg. Cuauhtémoc.
C.P. 06700 México, D.F.
Tels. 55-64-73-75
Fax: 55-64-22-62
CIRCULAR INFORMATIVA No. 07/2015
PARA TODOS NUESTROS CLIENTES
NUEVA REGULACIÓN DEL OUTSOURCING DE PERSONAL
EN MATERIA DE INFONAVIT
Sumario
1).- Introducción.
2).- Artículo 29 de la Ley del Infonavit.
3).- Algunas observaciones sobre el alcance de la nueva regulación.
1).- Introducción.El pasado 4 de junio del 2015 se publicó en el Diario Oficial de la
Federación el “Decreto por el que se adiciona un artículo 29 Bis a la Ley del Instituto del
Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores”, donde por primera vez, en materia
de Infonavit, se regula lo correspondiente al outsourcing de personal. Por su importancia,
a continuación presentamos un análisis de dicho artículo 29 Bis.
2).- Artículo 29 de la Ley del Infonavit.El texto íntegro del artículo 29 Bis de la Ley del Infonavit es el
siguiente, poniendo con negrillas y subrayado las adiciones que dicho texto tiene con
respecto al artículo 15-A de la Ley del Seguro Social, y poniendo entre corchetes, con
negrillas y subrayado, los textos que fueron eliminados con respecto al artículo 15-A de la
Ley del Seguro Social:
“Artículo 29 Bis.- Cuando en la contratación de trabajadores para un
patrón, a fin de que ejecuten trabajos o presten servicios para él,
participe un intermediario laboral o contratista, cualquiera que sea la
denominación que patrón e intermediarios asuman, ambos serán
responsables solidarios entre sí y en relación con el trabajador,
respecto del cumplimiento de las obligaciones contenidas en esta Ley.
No serán considerados intermediarios, sino patrones, las empresas
contratistas establecidas que presten servicios con sus trabajadores
a otras, para ejecutarlos con elementos propios y suficientes para
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cumplir con las obligaciones que deriven de las relaciones con sus
trabajadores, en los términos de los artículos 12, 13, 14, 15, 15-A y 15B de la Ley Federal del Trabajo.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los párrafos anteriores, cuando un
patrón o sujeto obligado, cualquiera que sea su personalidad jurídica o
su naturaleza económica, en virtud de un contrato, cualquiera que sea
su forma o denominación, como parte de las obligaciones
contraídas, ponga a disposición trabajadores u otros prestadores
para que ejecuten los servicios o trabajos acordados bajo la
dirección del beneficiario de los mismos [en las instalaciones que
éste determine], el beneficiario de los trabajos o servicios asumirá
las obligaciones establecidas en esta Ley en relación con dichos
trabajadores, en el supuesto de que el patrón contratista omita el
cumplimiento de las condiciones señaladas en los artículos 15A y 15-B de la Ley Federal del Trabajo, siempre y cuando el
Instituto hubiese notificado previamente al patrón contratista el
requerimiento correspondiente y éste no lo hubiera atendido.
Asimismo, el Instituto dará aviso al beneficiario de los trabajos o
servicios, del requerimiento a que se refiere el párrafo anterior.
Las empresas contratantes y contratistas deberán comunicar
trimestralmente ante la delegación de recaudación correspondiente
al domicilio del patrón o sujeto obligado [y del beneficiario
respectivamente], en los mismos términos de los artículos 29, 30,
31, 32, 33, 34 y 35 de esta ley, en relación con los contratos celebrados
en el trimestre de que se trate la información siguiente:
I. De las partes en el contrato: Nombre, denominación o razón social;
clase de persona moral de que se trate, en su caso; objeto social;
domicilio social, fiscal y, en su caso, convencional para efectos del
contrato; número del Registro Federal de Contribuyentes y del Registro
Patronal ante el Instituto Mexicano del Seguro Social y el Instituto;
datos de su acta constitutiva, tales como número de escritura pública,
fecha, nombre del notario público que da fe de la misma, número de la
notaría y ciudad a la que corresponde, sección, partida, volumen, foja o
folio mercantil, en su caso, y fecha de inscripción en el Registro Público
de la Propiedad y el Comercio; nombre de los representantes legales de
las partes que suscribieron el contrato.
II. Del contrato: Objeto; periodo de vigencia; perfiles, puestos o
categorías indicando en este caso si se trata de personal operativo,
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administrativo o profesional, la justificación de su trabajo
especializado y el número estimado mensual de trabajadores [u otros
sujetos de aseguramiento] de que se pondrán a disposición del
beneficiario de los servicios o trabajos contratados.
El patrón contratista incorporará por cada uno de sus
trabajadores, el nombre del beneficiario de los servicios o trabajos
contratados en el sistema de cómputo autorizado por el Instituto.
Cuando el patrón contratista se obligue a poner a disposición del
beneficiario, trabajadores para prestar los servicios o ejecutar los
trabajos en varios centros de trabajo ubicados en la circunscripción
territorial de más de una delegación recaudadora del Instituto, el
patrón y el beneficiario deberán comunicar la información a que se
refiere el quinto párrafo de este artículo, únicamente ante la delegación
de recaudación dentro de cuya circunscripción se ubique su respectivo
domicilio fiscal”.
3).- Algunas Observaciones Sobre el Alcance de la Nueva
Regulación.a).- La regulación del outsourcing de personal en materia de
Infonavit (artículo 29 Bis), difiere de la regulación existente para dicha figura tanto en
materia laboral (artículos 12, 13, 14, 15 y 15-A al 15-D de la Ley Federal del Trabajo),
como en la Ley del Seguro Social (artículo 15-A), lo cual dificulta la aplicación práctica de
las tres regulaciones.
b).- En materia de derecho laboral y de Seguro Social hay una
distinción clara entre intermediario laboral (aquel que no tiene elementos suficientes para
cumplir sus obligaciones) y contratista laboral (aquel que sí tiene elementos suficientes
para cumplir sus obligaciones), mientras que en la nueva regulación del Infonavit se trató
de equiparar ambas figuras, para que fueran responsables solidarios junto con el
beneficiario del servicio de personal. Sin embargo, la regulación en ese sentido del
artículo 29 Bis de la Ley del Infonavit quedó tan mal hecha que, en nuestro concepto, no
se logra el objetivo de pretender que los contratistas sean responsables solidarios en
todos los casos junto con el beneficiario del servicio de personal.
c).- En materia de Seguro Social, para que el beneficiario del
servicio de personal se convierta en obligado solidario con el contratista patrón de los
trabajadores, se requiere que éste último incumpla con un requerimiento de pago. Sin
embargo, la nueva regulación en materia de Infonavit exige que además del
incumplimiento del requerimiento de pago, el patrón contratista omita el cumplimiento de
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las condiciones señaladas en los artículos 15-A al 15-B de la Ley Federal del Trabajo,
razón por la cual, para el Infonavit, será más complicado acreditar una responsabilidad
solidaria entre el patrón contratista y el beneficiario de los servicios de personal, que lo
que es para el IMSS.
d).- En materia de Seguro Social, es requisito indispensable que
los trabajadores laboren en las instalaciones que determine el beneficiario de los
servicios de personal, mientras que en materia de Infonavit dicho requisito no se exige.
e).- En materia de Seguro Social hay obligación de comunicar
trimestralmente al IMSS las características de los contratos de outsourcing de personal
que se celebren, dentro de los primeros 15 días de los meses de enero, abril, julio y
octubre, en relación con los contratos celebrados en el trimestre de que se trate. Sin
embargo, en materia de Infonavit, el nuevo artículo 29 Bis establece que dicha obligación
se debe cumplir en “… términos de los artículos 29, 30, 31, 32, 33, 34 y 35…” de la Ley
del Infonavit, los cuales no establecen un plazo concreto para realizar dichos
comunicados trimestrales.
f).- Respecto de la información concreta a comunicar
trimestralmente, el nuevo artículo 29 Bis de la Ley del Infonavit exige que se mencione,
entre otros, “… la justificación del trabajo especializado…” por los trabajadores objeto del
outsourcing, lo cual no lo exige la Ley del Seguro Social. A la fecha, tampoco se sabe si
cumpliendo con la entrega trimestral de la información en materia de Seguro Social,
también se cumplirá para efectos de Infonavit, o si cada Instituto tendrá su propio formato
de reporte trimestral que habrá que presentar por separado, a cada uno de ambos
Institutos.
g).- Los requisitos legales para que los beneficiarios del servicio
de outsourcing asuman las obligaciones de los prestadores de dicho servicio en materia
de Infonavit son los siguientes:
(i).- Que contraten un intermediario (sin capacidad para cumplir
con sus obligaciones), o
(ii).- Que se cumpla con los siguientes requisitos:
- Que quien proporcione el servicio tenga el carácter de patrón o
sujeto obligado (contratista).
- Que quien proporcione el servicio firme un contrato (de
cualquier clase) con el beneficiario del servicio y que como parte de las obligaciones
contraídas ponga a disposición trabajadores.
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- Que los servicios o trabajos acordados en el contrato se realicen
bajo la dirección del beneficiario de los mismos.
- Que el que el prestador del servicio omita el cumplimiento de las
condiciones señaladas en los artículos 15-A y 15-B de la Ley Federal del Trabajo.
- Que el Infonavit le notifique al prestador del servicio algún
requerimiento, el cual también lo debe notificar al beneficiario del servicio y que dicho
requerimiento no sea atendido por el prestador del servicio.
h).- El artículo 29 Bis de la Ley del Infonavit no contempla la
limitante prevista en el artículo 15-A de la Ley del Seguro Social, en el sentido de que,
para efectos del outsourcing, el Gobierno Federal en ningún caso será considerado
intermediario laboral, por lo cual en materia de Infonavit sí podrá ser considerado el
Gobierno Federal como intermediario laboral.
Como puede observarse, el nuevo artículo 29 Bis de la Ley del
Infonavit viene a añadir una complejidad mayor a la de por sí ya complicada regulación
en materia de outsourcing de personal.
Quedamos a sus órdenes para cualquier aclaración.
Atentamente.
Sánchez, Arellano Abogados.
Julio del 2015.
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