Presentación Expuesta durante el evento

www.pwc.cl
Ley 20780
Algunas reflexiones
en torno a la Norma
General Antielusiva
Francisco Selamé
Las dos Fridas / Frida Kahlo
ORDEN DE LA PRESENTACIÓN
1.  Aspectos Generales
2.  Texto y Contexto
3.  Problema de Tipificación
- 
- 
En Busca del concepto de abuso de la forma
La definición de los efectos
4.  Opción y Decepción
5.  El principio de Especialidad
6.  El problema de la Legalidad
Contexto general de la norma
ASPECTOS GENERALES
antielusiva
Ahorro Fiscal
Evasión Fiscal
4 ASPECTOS GENERALES
Ahorro Fiscal
Elusión Fiscal
Evasión Fiscal
5 ASPECTOS GENERALES
Ahorro Fiscal
Elusión Fiscal
Evasión Fiscal
6 ASPECTOS GENERALES
ü  MECANISMOS INTERPRETATIVOS
ü 
ü 
CIVIL LAW
COMMON LAW
ü  NORMAS ANTIELUSIVAS
ü 
ü 
NORMAS AD HOC
NORMA GENERAL (Simulación/Fraude
de Ley/Abuso del Derecho)
7 TEXTO Y CONTEXTO
Artículo 4° bis.- Las obligaciones tributarias establecidas en las leyes que
fijen los hechos imponibles, nacerán y se harán exigibles con arreglo a la
naturaleza jurídica de los hechos, actos o negocios realizados, cualquiera
que sea la forma o denominación que los interesados le hubieran dado, y
prescindiendo de los vicios o defectos que pudieran afectarles.
El Servicio deberá reconocer la buena fe de los contribuyentes. La buena fe
en materia tributaria supone reconocer los efectos que se desprendan de
los actos o negocios jurídicos o de un conjunto o serie de ellos, según la
forma en que estos se hayan celebrado por los contribuyentes.
No hay buena fe si mediante dichos actos o negocios jurídicos o conjunto o
serie de ellos, se eluden los hechos imponibles establecidos en las
disposiciones legales tributarias correspondientes. Se entenderá que
existe elusión de los hechos imponibles en los casos de abuso o
simulación establecidos en los artículos 4° ter y 4° quáter,
respectivamente.
En los casos en que sea aplicable una norma especial para evitar la
elusión, las consecuencias jurídicas se regirán por dicha disposición y no
por los artículos 4° ter y 4° quáter.
Corresponderá al Servicio probar la existencia de abuso o simulación en
los términos de los artículos 4° ter y 4° quáter, respectivamente. Para la
determinación del abuso o la simulación deberán seguirse los
procedimientos establecidos en los artículos 4° quinquies y 160 bis.
TEXTO Y CONTEXTO
Artículo 4º ter.- Los hechos imponibles contenidos en las leyes
tributarias no podrán ser eludidos mediante el abuso de las formas
jurídicas. Se entenderá que existe abuso en materia tributaria
cuando se evite total o parcialmente la realización del hecho
gravado, o se disminuya la base imponible o la obligación
tributaria, o se postergue o difiera el nacimiento de dicha
obligación, mediante actos o negocios jurídicos que,
individualmente considerados o en su conjunto, no produzcan
resultados o efectos jurídicos o económicos relevantes para el
contribuyente o un tercero, que sean distintos de los
meramente tributarios a que se refiere este inciso.
Es legítima la razonable opción de conductas y alternativas contempladas
en la legislación tributaria. En consecuencia, no constituirá abuso la sola
circunstancia que el mismo resultado económico o jurídico se pueda
obtener con otro u otros actos jurídicos que derivarían en una mayor
carga tributaria; o que el acto jurídico escogido, o conjunto de ellos, no
genere efecto tributario alguno, o bien los genere de manera reducida o
diferida en el tiempo o en menor cuantía, siempre que estos efectos sean
consecuencia de la ley tributaria.
En caso de abuso se exigirá la obligación tributaria que emana de los
hechos imponibles establecidos en la ley.
EL PROBLEMA DE LA
TIPIFICACIÓN
EN BUSCA DEL CONCEPTO DE
ABUSO DE LA FORMA
•  Ausencia legal del negocio anómalo y
fraude de ley
• 
• 
• 
• 
Las obligaciones tributarias nacerán con arreglo a la naturaleza jurídica de los hechos, actos o negocios realizados. Preeminencia de la naturaleza jurídica Ar=culo 4 ter: las leyes tributarias no podrán ser eludidas mediante el abuso de las posibilidades de configuración jurídica. En caso de abuso nacerá la obligación tributaria correspondiente a la configuración jurídica adecuada a los hechos económicos. Se prescinde del acto o hecho jurídico y se considera realizado un hecho gravado adecuado al hecho económico. EL PROBLEMA DE LA
TIPIFICACIÓN
EN BUSCA DEL CONCEPTO DE
ABUSO DE LA FORMA
•  Ausencia legal del negocio anómalo y
fraude de ley
• 
• 
• 
• 
• 
• 
• 
¿Cuándo se prescinde de la configuración jurídica ? En caso de abuso Esto es cuando (i) se evita total o parcialmente la realización de hecho gravado; ii) Se disminuye la base imponible o la obligación tributaria; iii) se posterga o difiere el nacimiento de dicha obligación. Mediante actos o negocios incluyendo reorganizaciones empresariales que copulaLvamente cumplan los siguientes requisitos: a) individualmente considerados o en su conjunto deben ser impropios para la consecución del resultado obtenido; y, b) De su uLlización no resulten efectos jurídicos o económicos relevantes, disLntos de los meramente tributarios o disLntos de los que se hubieren obtenido con los negocios usuales o propios EL PROBLEMA DE LA
TIPIFICACIÓN
EN BUSCA DEL CONCEPTO DE
ABUSO DE LA FORMA
•  Incorporación administrativa (Circular
N° 65)
•  “Dotando la administración tributaria de nuevas atribuciones para
recalificar operaciones realizadas por los contribuyentes”.
•  “Administración tributaria no esta restringida a reconocer la forma
jurídica elegida por los contribuyentes”.
•  “Si con abuso o simulación se ha amparado artificiosa e indebidamente
en la norma de cobertura”.
•  “Lo que ocurre es que las figuras contractuales se retuercen con el fin de
sustraerse de la aplicación de la ley tributaria”.
EL PROBLEMA DE LA
TIPIFICACIÓN
LA DEFINICIÓN DE LOS EFECTOS
•  Una cuestión imposible
•  Una cuestión compleja
•  Una cuestión contradictoria
OPCIÓN Y DECEPCIÓN
Una definición amplia. Una
interpretación restrictiva
•  En busca del legislador explícito
•  Ausencia de ejemplos absolutos
EL PRINCIPIO DE LA
ESPECIALIDAD
“En los casos que sea aplicable una
norma especial para evitar la elusión
las consecuencias jurídicas se regirán
por dicha disposición y no por los
artículos 4 ter y 4 quáter .”
•  Nuevo concepto de elusión
•  Buenos y malos ejemplos
EL PRINCIPIO DE LA
ESPECIALIDAD
“De esta forma, por ejemplo, no se aplicarán las
normas de los artículos 4° ter y 4° quáter, ni los
procedimientos referidos en los artículos 4°
quinquies y 160 bis, cuando la situación
específica de que se trate se encuentre regulada
• 
• 
• 
• 
• 
• 
• 
Por las disposiciones sobre tasación del artículo 64 del Código Tributario;
Por las nombres sobre “gastos rechazados” del artículo 21 de la Ley sobre
Impuestos a la Renta;
Por los preceptos sobre “justificación de inversiones” de los artículos 70 y 71 de
la Ley sobre Impuestos a la Renta”;
Por el N° 8 del artículo 17 de la Ley sobre Impuesto a la Renta;
Por el artículo 41 E de la Ley sobre Impuesto a la Renta;
Por las nomas del artículo 41 F de la Ley sobre Impuestos a la Renta;
Por el artículo 63 de la ley 16.271, sobre Impuestos a las Herencias y
Donaciones”
EL PROBLEMA DE LA
LEGALIDAD
•  ¿Soslayando un problema
constitucional?
•  ¿Elusión como infracción al
principio de la legalidad ?
Muchas gracias !!