imprescriptibilidad de los delitos sexuales contra menores

IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS DELITOS SEXUALES
CONTRA MENORES
9/7/2016
Agradecemos a Marcos Contreras, abogado chileno (junto a la guía del abogado y académico
Antonio Bascuñán), por contribuir con este documento a la discusión del proyecto de ley por la
imprescriptibilidad de los delitos sexuales contra menores.
1
IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS DELITOS SEXUALES CONTRA
MENORES 1
I.
SISTEMA DE LOS DELITOS SEXUALES EN EL CÓDIGO PENAL
Los delitos sexuales están regulados en los artículos 361 y siguientes del Código Penal,
esto corresponde a los párrafos 5 (de la violación) y 6 (del estupro y otros delitos
sexuales), que se encuentran bajo el título VII (de los crímenes y delitos contra el orden
de las familias, contra la moralidad pública y contra la integridad sexual) del Libro II de
ese Código.2
Estos delitos protegen básicamente la autodeterminación sexual, es decir, protegen la
libertad de las personas para configurar de forma libre su actividad sexual.
La protección que otorga el Código Penal se divide en dos, ya que protege tanto a
quienes tienen la capacidad de autodeterminar su sexualidad como de aquellos que no la
tienen (o no la tendrían).
Así, se establece una regulación diferenciada para:
 Menores de 14
 Mayores de 14 años
 Mayores de 14 que sean menores de edad
a. Protección de los menores de 14
La protección más intensa es para aquellos menores de edad, puesto que cualquier tipo
de interacción sexual con ellos es, en principio, punible, sin requerirse circunstancias o
Documento especialmente elaborado para presentar a la Comisión de Constitución de la Cámara de
diputados del Congreso de Chile, junto a Carta en apoyo a proyecto de ley para la imprescriptibilidad de los
delitos sexuales contra menores de edad. En la información y referencias a estudios de la psicología,
fundaciones Previf y Paicabí, y psicóloga Vinka Jackson.
2 Además, el párrafo 7 de ese mismo título establece algunas disposiciones adicionales en relación a esos
delitos.
1
2
medios especiales. Lo que en estos delitos se intenta proteger es la indemnidad sexual
del menor, puesto que se entiende que no tiene la capacidad para autodeterminar su
sexualidad.
El Código establece respecto de los menores de 14 tres delitos principalmente:
 Violación (acceso carnal por vía anal, vaginal o bucal)
 Introducción de objetos (por vía vaginal, anal o bucal) o utilización de
animales
 Abuso sexual (cualquier acto de significación sexual y de relevancia realizado
mediante contacto corporal con la víctima, o que haya afectado los genitales, el
ano o la boca de la víctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella)
 Involucramiento de menores en acciones de significación sexual (realización
de una acción de significación sexual ante un menor de 14 o determinación de
una persona menor de 14 a realizar una acción de realización sexual para
procurar la excitación sexual propia o de otro)
Estos delitos son los que reciben las mayores penas:
 Violación: 5 años y 1 día a 20 años
 Introducción de objetos (por vía vaginal, anal o bucal) o utilización de
animales: 5 años y 1 día a 20 años
 Abuso sexual: 3 años y 1 día a 10 años
 Involucramiento de menores en acciones de significación sexual: 541 días a 5
años
b. Protección de mayores de 14
A los mayores de 14 el Código les reconoce la capacidad de determinar su propia
sexualidad, por lo que no busca impedir que éstos realicen actos de connotación sexual,
3
sino que busca evitar casos en que se afecta la libertad3 mediante el uso de medios
graves que afectan esa libertad.
La ley contempla respecto de los mayores de 14 los siguientes delitos:
 Violación: se sanciona el acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, pero
únicamente cuando éste se dé en una de las siguientes circunstancias: (i) cuando
se usa de fuerza o intimidación; (ii) cuando la víctima se halla privada de sentido
o cuando se aprovecha su incapacidad para oponerse; y, (iii) cuando se abusa de
la enajenación o trastorno mental de la víctima.
 Introducción de objetos (por vía vaginal, anal o bucal) o utilización de
animales: también se sancionará esta conducta únicamente si concurren las
circunstancias (i), (ii) o (iii) recién mencionadas.
 Abuso sexual: nuevamente el abuso sexual será sancionable únicamente si
concurren las circunstancias (i), (ii) o (iii).
En estos casos no se sancionarán otras acciones de significación sexual con el objeto de
procurar la excitación sexual propia o de otros que sí se sancionaban respecto de
menores de 14.
Las penas que contempla el Código para estos delitos –menores que las que se
impondrían a los delitos contra menores de 14– son las siguientes:
 Violación: 5 años y 1 día a 15 años
 Introducción de objetos (por vía vaginal, anal o bucal) o utilización de
animales: 5 años y 1 día a 15 años
 Abuso sexual: 3 años y 1 día a 5 años
c. Protección de mayores de 14 que sean menores de edad
La libertad que se protege mediante estos delitos es la de determinar la no ocurrencia de un acto sexual, es
decir, solo si la persona no consciente en realizar un acto sexual se pueden aplicar estos delitos, no se
contemplan aquellos casos en que una persona sí desea realizar un acto sexual pero otra se lo impide.
3
4
Por último, el Código establece una protección especial para aquellas personas que sean
mayores de 14 años que sean menores de edad que es menos intensa que la de los
menores de 14, pero que contempla casos especiales que serán penados en atención a
que, si bien se entiende que el mayor de 14 años ya tiene capacidad de determinar su
sexualidad, y, por lo tanto el Código no busca impedir que estas personas realicen actos
sexuales, sí se entiende que por su edad, pueden ser más susceptibles de engaños o
abusos y por lo mismo, requieren una protección especial.
El Código contempla, respecto de estos menores, los siguientes delitos (además de los
ya especificados para los mayores de 14 en general):
 Estupro: el estupro es el acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal de un menor
de edad mayor de 14, cuando (i) se abusa de una anomalía o perturbación mental
de la víctima4; (ii) se abusa de una relación de dependencia de la víctima5; (iii)
se abusa del grave desamparo en que se encuentra la víctima; y, (iv) se engaña a
la víctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.
 Introducción de objetos (por vía vaginal, anal o bucal) o utilización de
animales: estas acciones se sancionarán únicamente si concurre alguna de las
circunstancias (i), (ii), (iii) o (iv) recién mencionadas.
 Abuso sexual: sólo será sancionable el abuso si se verifica alguna de las
circunstancias (i), (ii), (iii) o (iv) referidas.
 Involucramiento de menores en acciones de significación sexual: será
sancionable si concurren algunas de las circunstancias (i), (ii), (iii) o (iv); si se
usa la fuerza o intimidación; o, si se realiza mediante amenazas.
Las penas para estos delitos serán las siguientes:
 Estupro: 3 años y 1 día a 10 años
Se trata de casos en que la anomalía o perturbación no alcanza a ser una enajenación o trastorno, pero
igualmente existe.
5 Por ejemplo, casos en que el agresor sea el encargado de la custodia, educación o cuidado de la víctima o
tiene con ella una relación laboral.
4
5
 Introducción de objetos (por vía vaginal, anal o bucal) o utilización de
animales: 3 años y 1 día a 10 años
 Abuso sexual: 3 años y 1 día a 5 años
 Involucramiento de menores en acciones de significación sexual: 541 días a 5
años
EN RESUMEN:
Los delitos sexuales que contempla el Código Penal son:
Acceso
carnal
vía
vaginal, anal
o bucal
Menor
años
de
14 Sin requisito
adicional =
violación
(art.
362
CP)
CONDUCTA
Introducción
de objetos vía
vaginal, anal
o bucal o
utilización de
animales
Sin requisito
adicional =
introducción
de objetos o
utilización
de animales
(art. 365 bis
N° 2)
Abuso
sexual
Involucramiento
de menores en
acciones
de
significación
sexual
Sin requisito
adicional =
abuso
sexual (art.
366 bis CP)
Sin
requisito
adicional
=
involucramient
o de menores en
acciones
de
significación
sexual (art. 366
quater inc. 1ro
y 2do CP)
E Mayor de 14 Solo si: (i) se Solo si: (i) se Solo si: (i) se Solo si: (i) se
D años, pero menor abusa de una abusa de una abusa de una abusa de una
A de edad
anomalía o anomalía o anomalía o anomalía
o
Se trata de casos en que la anomalía o perturbación no alcanza a ser una enajenación o trastorno, pero
igualmente existe.
7 Por ejemplo, casos en que el agresor sea el encargado de la custodia, educación o cuidado de la víctima o
tiene con ella una relación laboral.
8 Se trata de casos en que la anomalía o perturbación no alcanza a ser una enajenación o trastorno, pero
igualmente existe.
9 Por ejemplo, casos en que el agresor sea el encargado de la custodia, educación o cuidado de la víctima o
tiene con ella una relación laboral.
10 Se trata de casos en que la anomalía o perturbación no alcanza a ser una enajenación o trastorno, pero
igualmente existe.
11 Por ejemplo, casos en que el agresor sea el encargado de la custodia, educación o cuidado de la víctima o
tiene con ella una relación laboral.
6
6
D
Mayor
años
de
perturbación
mental de la
víctima6; (ii)
se abusa de
una relación
de
dependencia
de
la
7
víctima ; (iii)
se abusa del
grave
desamparo
en que se
encuentra la
víctima; o,
(iv)
se
engaña a la
víctima
abusando de
su
inexperiencia
o ignorancia
sexual
=
estupro (art.
363 CP)
perturbación
mental de la
víctima8; (ii)
se abusa de
una relación
de
dependencia
de la víctima9;
(iii) se abusa
del
grave
desamparo en
que
se
encuentra la
víctima;
o,
(iv) se engaña
a la víctima
abusando de
su
inexperiencia
o ignorancia
sexual
=
introducción
de objetos o
utilización
de animales
(art. 365 bis
N° 3 CP)
14 Solo:
(i)
cuando
se
usa de fuerza
o
intimidación;
(ii) cuando la
víctima
se
halla privada
de sentido o
cuando
se
Solo:
(i)
cuando se usa
de fuerza o
intimidación;
(ii) cuando la
víctima
se
halla privada
de sentido o
cuando
se
aprovecha su
perturbación
mental de la
víctima10; (ii)
se abusa de
una relación
de
dependencia
de
la
11
víctima ;
(iii) se abusa
del
grave
desamparo
en que se
encuentra la
víctima; o,
(iv)
se
engaña a la
víctima
abusando de
su
inexperiencia
o ignorancia
sexual
=
abuso
sexual (art.
366 inc. 2do
CP)
perturbación
mental de la
víctima12; (ii) se
abusa de una
relación
de
dependencia de
la víctima13; (iii)
se abusa del
grave desamparo
en
que
se
encuentra
la
víctima; (iv) se
engaña a la
víctima
abusando de su
inexperiencia o
ignorancia
sexual; (v) se
usa fuerza o
intimidación; o,
(vi) se realiza
mediante
amenazas
=
involucramient
o de menores en
acciones
de
significación
sexual (art. 366
quáter inc. 3ro
CP).
Solo:
(i) -cuando
se
usa de fuerza
o
intimidación;
(ii) cuando la
víctima
se
halla privada
de sentido o
cuando
se
12 Se trata de casos en que la anomalía o perturbación no alcanza a ser una enajenación o trastorno, pero
igualmente existe.
13 Por ejemplo, casos en que el agresor sea el encargado de la custodia, educación o cuidado de la víctima o
tiene con ella una relación laboral.
7
aprovecha su
incapacidad
para
oponerse; y,
(iii) cuando
se abusa de
la
enajenación
o trastorno
mental de la
víctima
=
violación
(art.
361
CP)
incapacidad
para
oponerse; y,
(iii) cuando
se abusa de la
enajenación o
trastorno
mental de la
víctima
=
introducción
de objetos o
utilización
de animales
(art. 365 bis
N° 1 CP)
aprovecha su
incapacidad
para
oponerse; y,
(iii) cuando
se abusa de
la
enajenación
o trastorno
mental de la
víctima
=
abuso
sexual (art.
366 inc. 1ro
CP)
Las penas de los diferentes delitos serán las siguientes:
DELITO
Menor de 14
Violación
Introducción de objetos o
utilización de animales
Abuso sexual
Involucramiento
de
menores en acciones de
significación sexual
Mayor de 14, pero menor Estupro
de edad
Introducción de objetos o
utilización de animales
Abuso sexual
Involucramiento
de
menores en acciones de
significación sexual
Violación
Mayor de 14
Introducción de objetos o
utilización de animales
Abuso sexual
II.
PENA
5 años y 1 día a 20 años
5 años y 1 día a 20 años
3 años y 1 día a 10 años
541 días a 5 años
3 años y 1 día a 10 años
3 años y 1 día a 10 años
3 años y 1 día a 5 años
541 días a 5 años
5 años y 1 día a 15 años
5 años y 1 día a 15 años
3 años y 1 día a 5 años
PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL Y DE LA PENA
8
El Código Penal establece una serie de delitos que podrán ser perseguidos por el Estado
y penados de acuerdo a la ley, pero siempre dentro de un límite temporal.
Esto obedece, principalmente a las siguientes razones:
 El conflicto penal pierde intensidad en el tiempo y la sociedad ya no siente la
misma necesidad de castigar la conducta, sin embargo la pretensión punitiva se
mantiene intacta en cuanto a su intensidad (esto es, la pena a imponer es siempre
la misma, a pesar del paso del tiempo), lo que puede generar un problema de
proporcionalidad en la aplicación de la pena, ya que la entidad de la reacción
penal se mantiene constante mientras la entidad del conflicto penal –en cuanto a
su intensidad- disminuiría con el paso del tiempo.
 El transcurso del tiempo hace más difícil la actividad probatoria y más alta la
posibilidad de error en la decisión judicial. Dado lo anterior, la prescripción,
frente a esos casos, sitúa ese riesgo de error calificado de parte del Estado,
liberando de dicho riesgo, por lo tanto, al imputado.
 No debe mantenerse al autor del hecho en un estado de incertidumbre eterno, por
lo que debe acotarse el tiempo para que el Estado decida si ejercerá o no su
pretensión punitiva. En este contexto –en términos alegóricos por cierto– se
suele señalar que el Estado “no se puede guardar las cartas”.
El Código establece así la prescripción de la acción penal y la prescripción de la pena.
La prescripción de la acción penal es la extinción de la posibilidad de perseguir al autor
del delito y la de determinar su culpabilidad por el hecho cometido, es decir, no solo se
extingue la posibilidad de que éste cumpla una pena, sino que no se podrá tampoco
someterlo a juicio, ni declarar si es o no culpable.
Por otro lado, la prescripción de la pena, opera para casos en que el autor del delito ya
fue condenado, pero no ha comenzado a cumplir la pena que se le impuso en una
sentencia o dejó de cumplirla.
9
Los plazos de prescripción son idénticos, pero se fijan en atención a criterios distintos.
Así, la prescripción de la acción penal, como aún no se ha determinado la culpabilidad
del imputado, se determina en relación a si la pena que establece la ley para el delito
que habría cometido la persona es una pena de falta, de simple delito o de crimen. La
prescripción de la pena, por su parte, se establece en atención a si la pena impuesta en
la sentencia condenatoria es una pena de falta, de simple delito o de crimen.
Hay que tener en consideración que la ley realiza una división de las penas de crímenes,
simples delitos y faltas,14 puesto que las penas de crímenes prescriben en 10 años (salvo
Son penas de:
Crímenes:
o
Presidio perpetuo calificado.
o
Presidio perpetuo.
o
Reclusión perpetua.
o
Presidio mayor.
o
Reclusión mayor.
o
Relegación perpetua.
o
Confinamiento mayor.
o
Extrañamiento mayor.
o
Relegación mayor.
o
Inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos, derechos políticos y
profesiones titulares.
o
Inhabilitación absoluta perpetua para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en
ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y habitual con personas
menores de edad.
o
Inhabilitación especial perpetua para algún cargo u oficio público o profesión titular.
o
Inhabilitación absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en
ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y habitual con personas
menores de edad.
o
Inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos y profesiones titulares.
o
Inhabilitación especial temporal para algún cargo u oficio público o profesión titular.
•
Simples delitos:
o
Presidio menor.
o
Reclusión menor.
o
Confinamiento menor.
o
Extrañamiento menor.
o
Relegación menor.
o
Destierro.
o
Inhabilitación absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en
ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y habitual con personas
menores de edad.
o
Inhabilitación especial temporal para emitir licencias médicas.
o
Suspensión de cargo u oficio público o profesión titular.
o
Inhabilidad perpetua para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
o
Suspensión para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
•
Faltas:
o
Prisión.
o
Inhabilidad perpetua para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
14
•
10
casos en que se imponga una pena de presidio, reclusión o relegación perpetuos, en que
prescribirá en 15 años), simples delitos prescriben en 5 años y faltas en 6 meses.
Para los efectos que nos interesan, hay que tener presente que si el máximo de la pena
impuesta por la ley es hasta 5 años, se tratará de un simple delito y la acción penal
prescribirá en 5 años, si, en cambio, el máximo de la pena supera los 5 años se tratará de
un crimen y la prescripción penal prescribirá en 10 años.
Por ende, en relación a los delitos sexuales de contra menores de 14 años, la acción
penal de los delitos de violación, introducción de objetos y abuso sexual prescribirá en
10 años, mientras que la de involucramiento de menores en acciones de significación
sexual prescribirá en 5 años.
Por su parte, respecto de los delitos sexuales contra mayores de 14 años, pero menores
de edad, la acción penal de los delitos de violación e introducción de objetos prescribirá
en 10 años, mientras que la abuso sexual y la de involucramiento de menores en
acciones de significación sexual prescribirá en 5 años.
La prescripción de la pena, como vimos, dependerá de la pena a la que efectivamente se
condene a la persona: si la pena impuesta no supera los 5 años, ésta prescribirá en 5
años; si, en cambio, supera los cinco años, prescribirá en 10 años.15
Es importante además tener en consideración que el artículo 369 quáter del Código
Penal, modificado en 2007, introdujo una regla especial para el cómputo de la
prescripción de estos delitos para la víctima, señalando que para estos delitos “el plazo
de prescripción de la acción penal empezará a correr para el menor de edad que haya
sido víctima, al momento que cumpla 18 años”.
EN RESUMEN:
La prescripción de los delitos sexuales contemplados en el Código Penal será:
o
Suspensión para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
A menos que se imponga una pena de presidio, reclusión o relegación perpetuos, caso en que la pena
prescribirá en 15 años.
15
11
DELITO
Menor de 14
Violación
Introducción
de
objetos o utilización de
animales
Abuso sexual
Involucramiento
de
menores en acciones
de significación sexual
Mayor de 14, pero Estupro
menor de edad
Introducción
de
objetos o utilización de
animales
Abuso sexual
Mayor de 14
Involucramiento
de
menores en acciones
de significación sexual
Violación
Introducción
de
objetos o utilización de
animales
Abuso sexual
PENA
5 años y 1 día a 20
años
5 años y 1 día a 20
años
PRESCRIPCIÓN
DE LA ACCIÓN
10 años
10 años
3 años y 1 día a 10
años
541 días a 5 años
10 años
3 años y 1 día a 10
años
3 años y 1 día a 10
años
10 años
3 años y 1 día a 5
años
541 días a 5 años
5 años
5 años y 1 día a 15
años
5 años y 1 día a 15
años
10 años
3 años y 1 día a 5
años
5 años
5 años
10 años
5 años
10 años
Sin embargo, para las víctimas de los delitos que hayan sido menores de edad, estos
plazos comenzarán a correr solo una vez que éstas hayan alcanzado la mayoría de edad.
Por lo demás, hay que tener presente que (1) si el ofensor comete un nuevo delito se
pierde todo el tiempo que había transcurrido comenzando a contarse desde el día de la
nueva comisión del delito el computo de prescripción de ambos delitos; y, (2) si se
inicia una acción penal contra un ofensor (basta con una querella o formalización de la
investigación) se suspende el cómputo del tiempo.
12
III.
RAZONABILIDAD DE APLICAR LA PRESCRIPCIÓN A DELITOS
SEXUALES CONTRA MENORES
Lo primero que hay que tener en cuenta respecto a de la prescripción es que ésta es una
gracia que se otorga a quien cometió un delito. Es decir, no estamos hablando de un
derecho de quien comete el delito, sino de una gracia que el ordenamiento jurídico le
otorga por diversas razones y, en el caso de los delitos sexuales contra menores de edad,
existen diversos argumentos que tornan en improcedentes las razones que, por regla
general, justifican esta gracia que se otorga a quien comete delitos.
1.- En primer lugar, en cuanto al argumento de que el conflicto penal pierde intensidad
en el tiempo ello es, de por sí cuestionable en este tipo de casos, en que la víctima, en
una etapa inicial bloquea el episodio o no es consciente de que ha sido víctima de un
ataque debido a su edad y a procesos incompletos de desarrollo (e inmadurez). Así, el
conflicto producirá sus impactos solo años más tarde cuando –con mayor madurez y
capacidad de discernimiento- las víctimas comprenden que lo fueron y que lo vivido se
trató de un delito, por lo que el conflicto no perdería intensidad con el tiempo, sino todo
lo contrario.
En efecto, la gravedad de estos delitos, la intensidad las secuelas que éstos dejan en las
víctimas y el creciente número de los mismos, hacen dudoso el argumento de que con el
tiempo se reduzca el conflicto penal en estos casos.
Por lo demás, señalamos que aun si el conflicto perdiese intensidad, la pretensión
punitiva seguirá intacta y los eventuales problemas de proporcionalidad que esto
pudiese generar justificarían, a lo más, una rebaja en la condena, mas no la renuncia a la
aplicación de una pena.
2.- En cuanto al segundo argumento, referido a que se pierden pruebas en el transcurso
del tiempo –lo que dificultaría la verificación de los hechos-, cabe señalar que este es un
problema procesal que no justifica el renunciar a la posibilidad de demostrar el hecho,
aun cuando ello resulte en una tarea más dificultosa. En cuanto a la desventaja que ello
13
supondría para la defensa, recordemos que el estándar para condenar seguirá siendo el
de “más allá de toda duda razonable” (y no el de mera preponderancia de prueba: 50%
+ X). La satisfacción de ese estándar sería garantía suficiente para situar de modo
adecuado el riesgo de error fuera del ámbito del imputado. Es más, podría pensarse que
el paso del tiempo aumentará las posibilidades del imputado de esgrimir una duda
razonable que lo libere de una condena.
Por lo demás, existen numerosos grupos de delitos en que la prueba de los hechos es
difícil y, sin embargo, nadie ha pensado siquiera en eliminar la pretensión punitiva
respecto de ellos. Así, por ejemplo, en los casos de colusión o casos de negocios
clandestinos (como el tráfico de drogas) casos que son de difícil prueba. La ley, lejos de
la idea de renunciar a la pretensión punitiva estatal, confiere herramientas especiales a
los organismos encargados de llevar adelante la persecución estatal para lograr la tarea
que se les encomienda (por ejemplo, escuchas telefónicas), conforme al principio de
legalidad sistémico (el programa punitivo del legislador debe ser cumplido y ello, por
exigencias del principio democrático).16
Por lo demás, diversas disciplinas (la psicología, la psiquiatría, la medicina, la
radiología, o imagenología que ha evidenciado, vía resonancias magnéticas, los daños
neurobiológicos más frecuentes en víctimas de abuso sexual infantil17; daños que
afectan estructuras cerebrales y su fisiología) podrían proporcionar las herramientas
para poder probar, de modo aceptable conforme a los estándares del sistema, un delito
sexual cometido hace años atrás pero develado recién después de mucho tiempo. De ese
modo, en el caso de delitos sexuales contra menores, el riesgo de error originado por el
paso del tiempo, puede ser conjurado a partir de los avances de las herramientas que
permiten evaluar la veracidad de un relato.
Este principio no debe ser confundido con el principio de legalidad en cuanto derecho fundamental del
imputado a, entre otras cosas, a ser condenado solo por conductas que se encuentren expresa y completamente
descritas en al ley.
17 Un muy buen trabajo es el de Noemi Pereda y David Gallardo-Pujol de la Universidad de Barcelona,
“Revisión sistemática de las consecuencias neurobiológicas del abuso sexual infantil” (2011). Lecturas
recomendadas: “El cuerpo violado” de Maurizio Stupiggia (Cuatro Vientos, 2011) y “The body Keeps the
score”, de Bessel Van der Kolk, (Penguin Random House, 2014).
16
14
3.- Respecto al argumento de que el Estado debe ser forzado a ejercer su actividad
persecutora dentro de un tiempo acotado, podemos acotar el tiempo en que la acción
penal sea pública, pero mantener a la víctima la posibilidad de activar la persecución
penal. El riesgo que se buscar conjurar bajo este argumento es que el Estado
instrumentalice estratégicamente el ejercicio de la acción penal. Si el ejercicio de la
acción penal depende de la actividad de la víctima, el riesgo de manipulación estatal se
conjura a este respecto.
Finalmente, cabe tener en consideración que 74% del total de los delitos sexuales en
Chile afecta a niños/as y adolescentes menores de 18 años, y que por cada caso que se
denuncia, 6 no lo harán18 (Fuente: Carabineros de Chile, “Propuesta de estrategias en el
control y la prevención para el delito de abuso sexual en niños, niñas menores de 14
años”, año 2012). La no-develación (y no detección de los abusos), o su demora hasta
entrada la adultez, se debe a una multiplicidad de factores: primero,
la edad e
inmadurez neurobiológica de las víctimas (a quienes llevará años comprender que el
abuso sexual es un delito), su dependencia vital del mundo adulto que incluye al
abusador (en su inmensa mayoría, miembros de la familia y de entornos cercanos y
significativos de los niños/as y adolescentes), las dinámicas de sometimiento y
silenciamiento impuestas por el abusador, fenómenos de bloqueo y disociación debidos
a la experiencia (sobrecarga emocional, cognitiva, física), miedo, vergüenza, estrés post
traumático, ausencia de un espacio seguro (y suficiente distanciamiento del abusador)
para verbalizar la experiencia, preocupación por las consecuencias de la develación para
familias y seres queridos, entre otros.
En diversas fuentes, la tasa de develación durante la niñez (accidental o intencionada)
se estima del orden de 20-30%. Un estudio reciente sobre develación de abuso sexual
infantil en Chile, publicado por el Centro de Estudios en Infancia, Adolescencia y
“¨Propuesta de estrategias en el control y la prevención para el delito de abuso sexual en niños, niñas
menores de 14 años”, Carabineros de Chile, 2012.
18
15
Familia Paicabí19 en la Revista Latinoamericana de Ciencias Sociales, Niñez y
Juventud, concluye algo semejante: “sólo un tercio de las niñas y niños revela de forma
temprana. Esto es coherente con lo encontrado en estudios previos –e investigaciones
internacionales- que describen que los niños y niñas tienden a revelar el abuso de forma
tardía o incompleta, o revelar y retractarse, o revelar de manera progresiva”20.
En términos generales, las conclusiones indican que a mayor complejidad del abuso
sexual (intrafamiliar, crónico, con penetración y polivictimización, es decir,
acompañado de otras vulneraciones, especialmente maltrato físico), la revelación será
menos frecuente y más tardía. Por su parte, Fundación Previf, en Chile, comparte un
promedio de 17-20 años en pacientes mujeres adultas (mayor prevalencia del ASI es en
niñas, una de cada tres) para comenzar a verbalizar el abuso vivido en la niñez y/o
adolescencia. Este dato es consistente con la literatura especializada (y lo que reportan
organizaciones internacionales) que señala un promedio de 15 a 20 años de demora
(independientemente de intentos de develación en distintos momentos de la niñez o
adolescencia, desoídos o ignorados), tomando a algunas víctimas 30 años poder
verbalizarlo –especialmente si incluyó violación-, y a otras hasta el final de sus vidas.
Para la inmensa mayoría de las víctimas la demora en develar y denunciar los hechos
obedece a que se encuentran inmersas en procesos complejos que no es posible acelerar
en base a reglas que injustificada y arbitrariamente hemos impuesto a estos delitos y a
sus víctimas. Esto resulta del todo relevante puesto que, teniendo en consideración que
por regla general estos procesos se originan por el relato de las víctimas y éstas
demorarán años en sólo darse cuenta o comprender que se vieron involucrada en un
ataque a su autodeterminación sexual, entonces, con anterioridad a que la víctima del
19 En Chile, las dos organizaciones pioneras (a partir de los noventa) en intervención ASI son Paicabí, en la V
región, y Previf en la R. Metropolitana. Son dos espacios donde recurrir por información valiosa y
actualizada.
20
Arredondo, V., Saavedra, C., Troncoso, C. & Guerra, C. (2016). Develación del abuso sexual en niños y
niñas atendidos en la Corporación Paicabi. Revista Latinoamericana de Ciencias Sociales, Niñez y Juventud,
14 (1), pp. 385-399.
16
delito complete su proceso psicológico, sencillamente no existen las condiciones
requeridas para punir tales conductas.
Por ende, si la sociedad tiene pretensiones de que los delitos sexuales contra menores
sean efectivamente penados, debemos asegurarnos de que existan las condiciones que
aseguren que ello sea posible y ello será únicamente en la medida en que permitamos a
las víctimas completar los procesos necesarios para que puedan comunicar lo vivido.
Solo así, la pretensión de punición contra tales delitos tendrá una posibilidad de
efectuarse en la realidad.