Sentencia N° 23 Maldonado, 7 de Febrero de 2011. VISTOS : Para Sentencia definitiva de Primera Instancia estos autos caratulados “B. B. R. Homicidio”, Ficha 298-7/2007, asistido por los Dres. P. P. y J. B. (defensores de confianza) y el Ministerio Público representado en la persona del Dr. C. A. R, tramitados ante el Juzgado Letrado de Primera Instancia de Maldonado de 4º Turno. RESULTANDO : A).- LOS HECHOS ACEPTADOS Y SU PRUEBA : 1).- El Oficio reputa plena y legalmente probados los hechos articulados por el Ministerio Público en sustento de su demanda acusación. 2).- Con fecha 19 de enero de 2007, a la hora 13:45, fue denunciado ante la Seccional 11° de Policía de Piriapolis la desaparición de N. M. B, quien fue vista por última vez frente al local bailable “la Rinconada” próximo a la hora 5:30 de ese mismo día. 3).- Testigos presenciales la sitúan en inmediaciones de las escaleras hablando con un portero del baile, mientras sus acompañantes S. G, M. U y N. S se dirigían hasta el automóvil que las trasladaba. En ese ínterin, mantiene un breve diálogo con L. J. R. en el cantero central de la calle, prosiguiendo éste su marcha. Desde ahí no se tuvo más información de su paradero. 4).- En ese momento, arriba al lugar R. B. B, estacionando su automóvil Chevrolet Corsa Bordeaux en cercanías del local la Rinconada, y luego de un breve diálogo invita a subir al rodado a la joven N. 5).- B. B. conocía a la joven que le fue presentada por M. N. en un encuentro de autos “Tunning” que se desarrolló en Piriapolis en el mes de Setiembre de 2006. 1 Desde esa fecha y hasta fines de diciembre de aquel año, el imputado y la occisa se vieron en varias ocasiones, una de las cuales incluyó una visita a la casa del enjuiciado en parada 32 de Punta de Este y un traslado desde Maldonado a Montevideo, circunstancia en que estuvieron presentes G. B. y M. N. 6).- La joven sube al auto del procesado y se dirigen a la zona de playa Verde, estacionando en proximidades del local “Vértigo” (un poco más adelante en dirección a Montevideo). Allí escuchan música y luego el encausado intenta besar a la femenina quien lo rechaza. Acto seguido y en forma súbita ésta sufre –según B. B.- un ataque por el cual temblaba y no podía respirar que el procesado atribuye al asma, constatando en determinado momento que no respiraba más. 7).- El enjuiciado retoma en tales circunstancias la marcha del vehículo retornando desde Piriapolis hasta la zona de la Laguna del Sauce, donde baja el cuerpo del auto y lo descarta abandonándolo en la bajante de un médano. Luego aborda su auto y se va del lugar. 8).- El cuerpo de N. M. B. fue encontrado recién con fecha 10 de febrero de 2007 en la Laguna del Sauce, en proximidades de la calle Laguna de Rocha y Laguna del Sauce, detallándose en el Acta de Constitución todos los extremos de la actuación judicial cumplida. Estaba de cubito dorsal, en el desnivel del médano, a una altura de 2, 15 hacia abajo, con las piernas hacia el lado elevado y su cabeza en la parte de la bajante. El cadáver fue cubierto de arena y pinocha, encontrándose en avanzado estado de putrefacción. Posteriormente en el laboratorio se descubrió que tenía las manos atadas al cuerpo con una cuerda. 9).- Ordenada una Junta Médica para la autopsia, la misma concluyó que la causa de muerte era de etiología homicida, descartando el fallecimiento por 2 asma que alega el procesado, lo que permite afirmar que es inverosímil su declaración y que éste le dio muerte a N. M. por alguna de las formas que los peritos detallan en su dictamen. 10).- Esta probado que el día 20 de enero de 2007, esto es, un día después de la desaparición de la joven, el imputado estuvo en la zona de la Laguna del Sauce, concretamente en el casamiento de su jefe en las Cumbres. 11).- Por otra parte, en la zona de Ruta 73 y Camino a los Arrayanes fue encontrada la credencial cívica y la tarjeta de SEMM de la víctima, al igual que una remera, un bolso, un encendedor y un juego de llaves. 12).- Desde el día de su desaparición hasta que el cadáver fue encontrado, los amigos de N. organizaron diversas actividades de búsqueda en inmediaciones de Piriapolis. Uno de los promotores de esas actividades era M. N, estando probado que B. B. no participó de las mismas. 13).- Tanto por la declaración de los conocidos y familiares de la víctima, así como por el informe del perfil psicológico del autor del hecho, elaborado por la Dirección de Prevención Social del Delito, la persona del agresor debía conocer a la occisa con anterioridad. 14).- Desde el momento de la aparición del cadáver la autoridad Policial realizó innumerables diligencias en procura de establecer la identidad del o los autores del hecho. Fue así que a partir de unos mensajes de Messenger extraídos de la computadora de la víctima, se concluyó que esta mantenía contacto con el joven M. S, de quien se sentía atraída, motivo por el cual se comenzó a investigar a esta persona así como a su entorno, dentro del cual está el encausado. 15).- Citado a la Dirección de Investigaciones y mientras aguardaba a ser recibida su declaración, B. B. realiza un comentario con otra persona que con él estaba (C), vinculado al caso “N”, que es oído por una meretriz que estaba 3 presente en el lugar, S. A. P, que lo pone en conocimiento de los Agentes Policiales. 16).- Al recibir su declaración primaria, tanto en sede Policial como Judicial, el imputado estableció que la noche de la desaparición de N. M. B, se encontraba en la Rinconada con los hermanos N, B. y S, y dado que éste último quería salir con la joven le prestó su auto. Manifestó asimismo que esperó en el baile a que volviera S, cosa que no ocurrió, retirándose al domicilio de los N. Expresó haber llamado a este para preguntar por su auto y dijo que en definitiva sobre las siete de la mañana finalmente apareció aquel con su vehículo, viniendo los dos para Punta del Este. 17).- A la hora 12:00 del día 9 de junio de 2010 se le vuelve a tomar declaración judicial debidamente asistido, donde se rectifica de sus dichos, afirmando que ocurrieron tal como se detalló en los nales. 4 y siguientes de este capítulo de hechos, es decir, que fue el que se retiró de “La Rinconada” con N. que le dio el ataque de asma (que los peritos descartan) y que luego de verificar que no respiraba se descartó del cuerpo en la zona de la Laguna del Sauce. Posteriormente el mismo día se realizó la reconstrucción del evento. 18).- Con fecha 16 de Agosto de 2010, ya encausado B. B. se recibe nuevamente su declaración, donde el mismo se retracta de sus dichos, alegando haber sido maltratado por la autoridad Policial. B).- LA PRUEBA DE LOS HECHOS HISTORIADOS : Es plena y se integra con : A).- Informe de la Junta Médica (fs 854); B).- Acta de levantamiento de cadáver (fs 831), Informes meteorológicos (fs 697 y ss); C).- Las declaraciones de N. S. (fs 220); C. M. (fs 115, 2369), H. M. (fs 764), G. B. (fs 2514); L. R. (fs 399); M. D. (fs 245); S. S. (fs 127); M. B. (fs 765); A. D. R (fs 2228); S. A. P. (fs 2230); J. M. (fs 2232 y 2589); M. N. (fs 2247 y 4 2499); H. T (fs 2250 y 2486); N. C (fs 2253); E. N (fs 2256); M. S (fs 2258 y 2379); A. F (fs 2261); J. N (fs 2263); C. R (fs 2263); G. B (fs 2342), C. A (fs 2389); J. L (fs 2449); S. M (fs 2453); L. A. C (fs 2455); V. L (fs 2460); J. S. (fs 2463); I. R (fs 2469); A. A (fs 2476), S. P (fs 2505), E).- Relevamiento fotográfico y actas de reconstrucción (fs 1290 y ss y 2238), F).- Constancia de la Oficina actuaria (fs 2497 y ss); G).- Registros de llamadas de antenas de celular (fs 2307 y 2308); H).- Las declaraciones del encausado debidamente asistido, art. 113 y 126 del C.P.P., los memorandos y las demás actuaciones que obran en autos. C).- ACTUACIONES INCORPORADAS A LA CAUSA : 1).- El Sr. R. B. B fue enjuiciado con prisión por interlocutoria N° 1582 de 9/6/2010, bajo la imputación de un delito de homicidio. Por decreto N° 1802 de 30/6/2010 se dispusieron medidas probatorias varias (fs 2294 y ss); y por dispositivo N° 2143 de 4/8/2010 (fs 2353), otras diligencias probatorias fueron ordenadas. Asimismo, el auto N° 2340 de 23/8/2010 (fs 2497), cometió otras diligencias también cumplidas en autos. 2).- Detenido el día de su enjuiciamiento continúa cumpliendo prisión preventiva a disposición de esta causa. 3).- De la planilla de antecedentes judiciales del I.T.F (fs.2251) surge su condición de primario. 4).- Puestos de manifiesto por auto N° 2676 de 15/9/2010 (fs.2594), y remitidos al Ministerio Público en los términos del art.165 del C.P.P, solo el Estado solicitó la reiteración del oficio con la historia clínica de la occisa (fs 2601 vto). 5).- Por decreto N° 2799 de 27/9/2010 (fs 2631 vto), se confirió traslado al Ministerio Público conforme a lo edictado en el art.233 del C.P.P, su representante dedujo acusación (fs.2634 y ss) entendiendo que 5 R. B. B, debe ser responsabilizado por la autoría de delito de homicidio y condenado a la pena de (10) diez años de penitenciaría. 6).- Por auto N° 3786 de 22/11/2010 (fs.2648), se confirió traslado de la requisitoria fiscal, el mismo fue evacuado entendiendo la defensa en síntesis que : A).- Integra su contestación con dos consultas a los catedráticos M. L. y M. C, consultas que surgen del análisis concreto de este expediente y que arriban a la conclusión de que el imputado de autos es inocente. B).- Se agrega el informe psicológico de Z. Y. que entiende que el encausado de autos es capaz de responsabilizarse por un crimen que no cometió, asi como otro informe del psicoterapeuta que atendió al joven desde noviembre de 1999 a diciembre de 2002. C).- A su criterio el Ministerio Público hizo una lectura apresurada de los extremos del expediente, confiando que la Sede habrá de valorar toda la prueba de autos y no solamente la que existe desde la declaración de su patrocinado. D).- Se extiende en una cita sobre garantismo judicial de L. F. y finaliza en el entendido de que en autos no existe prueba de la verdad de los hechos que sustentan la acusación fiscal, únicamente fundada en indicios que no tienen ligación fáctica seria y aptitud para llegar a las conclusiones que motivan su acusación. E).- Enumera los diez axiomas básicos de una justicia garantista, con cita de F, y con cita del T.A.P. 1° en Sentencia 117/78 expresa que “más vale absolver a cien culpables que condenar a un inocente”. F).- La Fiscalía únicamente utiliza quince renglones para resumir toda la prueba e instrucción diligenciada de mas de dos mil fojas en forma somera y vaga. G).- No existe una sola prueba de que B. B. estuviera en Maldonado los dias 18 y 19 de Enero de 2007. H).- El Fiscal actuante nunca contrastó la última comparecencia con otros elementos del expediente, como por ejemplo que la cartera y las pertenencias aparecieron a más de treinta y seis quilómetros del lugar donde fue hallado el cuerpo. I).- El Fiscal 6 no relaciona ni el doble crimen del armero ni la muerte de dos testigos claves en este proceso con la desaparición de N. M. Y es insólito que a un testigo que pudiera ser clave como P. P. la policía no lo encuentre. J).- La única parte de la declaración de su patrocinado que coincide con todas las demas pruebas de autos es cuando dice que no ato ni mató a N. M, justamente la parte que el Fiscal toma por valido. K).- No existe divisibilidad en la confesión del imputado y con cita de L. concluye que si se toma una parte debe tomarse el todo (principio de inmunidad). L).- No hay una sola prueba de la afirmación del Ministerio Público de que N. quisiera venir aquella noche a Punta del Este. Por otra parte surge de la historia clínica sus antecedentes por broncoespasmo, desarrollando la contestación el punto relativo a la muerte y las ataduras que presentaba el cuerpo, y descarta el interés del enjuiciado en la víctima. LL).Se extiende en consideraciones referidas a la prueba de la Fiscalía y analiza uno a uno los testimonios colectados a la causa. M).- Concluye que el día de la desaparición de N. M. su patrocinado estuvo en Montevideo. N).- Descarta la aplicación de la teoría de la omisión impropia. Ñ).- Por ultimo solicita que se deseche la acusación, archivando estas actuaciones por no existir violación a las normas penales por parte de su patrocinado. 7).- Por dispositivo N° 4163 de 23/12/2010 (fs 2711 vto) pasaron los autos para sentencia citadas las partes, subiendo al despacho para Sentencia el día 3/2/2011. CONSIDERANDO : A).- LA IMPUTACIÓN JURIDICA : 1°).- Conforme los hechos historiados plena y legalmente probados, debe entenderse que R. B. B, incurrió en el delito de homicidio. Su conducta encuadra típicamente en lo dispuesto en el art. 310 del C.P. 7 2°).- El caso de autos destaca por la contundencia y profundidad de la demanda y contestación. La defensa agregó dos consultas de reconocidos ex - Magistrados como los Dres. L. y C, ambos representantes en buena medida de la mejor doctrina Uruguaya, y porqué no, de la Cátedra Penal. 3°).- La Sentencia es un acto jurídico al servicio de la verdad material, por la cual mediante un juicio de autoridad el titular de la potestad jurisdiccional resuelve un litigio trabado entre el Ministerio Público y el imputado asistido. En materia penal absuelve o condena, art. 245 nal 4° del C.P.P. 4°).- La Sentencia no es un acto estatal al servicio de la vanagloria intelectual del Juez, para que éste con incontables citas de autores demuestre todo lo que ha leído en materia de derecho, sino que es la concreta y racional aplicación del orden jurídico a un caso con miras a un norte de justicia. Ya REAL advertía sobre “…los perfeccionistas de las citas de fallos y opiniones ajenas, que al final se quedan sin tiempo para pensar y crear, por tanto fichar y copiar…” (REAL A., “La fundamentacion del acto administrativo”, en L.J.U digital, Sección Doctrina). 5°).- El litigio será analizado sin otra ambición que demostrar verdadero dominio del expediente, esto es, sin darle otro vuelo que la modesta pluma del suscrito no alcanza, pero con la honestidad intelectual que legitima el cabal conocimiento de los obrados. El “thema decidendum” en autos es la valoración de la prueba. 6°).- Para el decisor, las máximas jurisprudenciales cimentadas a lo largo de los años en la labor cotidiana de los Tribunales Penales, alcanzan para resolver adecuadamente este litigio y para concluir plenamente que R. B. B. dio muerte a N. M. B. I).8 A).- LAS GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO : 1).- Habida cuenta de que la defensa ha hecho cuestionamientos al proceder de la Sede, en el entendido de que no se han cumplido las garantías del debido proceso legal (fs 2654 a 2656), cabe en primer lugar y por razones lógico sistemáticas descartar cualquier apartamiento en la forma de proceder que pudiera haber menoscabado las posibilidades de defensa del enjuiciado. 2).- B. B. fue citado a la Dirección de Investigaciones de la Jefatura de Policía de Maldonado, prestando declaración el día 8/6/2010 a la hora 19:10 en presencia del Oficial A. y de los Agentes C. y T. (fs 2141). 3).- Con fecha 31/5/2010 habían prestado declaración ante esa misma repartición Policial M. N. (fs 2138) y M. S. (fs 2139), ambos amigos suyos. De modo que no es dable creer como dice el prestigioso profesor consultante, que al momento de declarar B. B. no sabía el motivo de su presencia en Sede Policial. 4).- Sus amigos se lo dijeron. El imputado : “Pgdo . M. le comentó que la semana pasada estuvo en investigaciones. Cont : No el no me dijo, me lo contó A. F, pero el no estaba aquella noche” (fs 2170 final), y agrega “yo lo llamé ayer (refiere a M. N) y le pregunté como era el tema ya que me habían citado de investigaciones y el me dijo que le habían mostrado una exposición donde estaba mi auto, el de M, el de D. T, D. C. en una exposición de Tunning de Punta Tur que me iban a hacer unas preguntas” (fs 2171 mitad a final). 5).- Como iba a ignorarlo si en el acta Policial la tercer pregunta que se le hace (luego de su interrogarle su filiación) es referida a “si conocía a la persona N. M. B.” (fs 2141 mitad). 6).- Conforme sus manifestaciones primarias, a la hora 14:30 del día 8/6/2010 se dispuso que permaneciera detenido (fs 2159 supra a mitad), lo cual es 9 perfectamente posible a diferencia de lo que indica el distinguido profesor (fs 2653 supra). El acta Policial fue labrada a las 19:10 (fs 2141), pero los interrogatorios verbales ocurrieron antes de esa hora, C. que compareció conjuntamente con B. B a la repartición Policial declaró el día 8/6/2010 a la hora 15:44 (fs 2145) y que F. lo hizo el mismo día a las 14:56 (2144). 7).- En el término Constitucional vigente, art. 16 de la Carta, se recibió su declaración en la Sede Judicial, que según constancia de la Oficina Actuaria (fs 2497 vto y 2498) se verificó a la hora 10:00 del día 9/6/2010. 8).- En cumplimiento de lo dispuesto en el art. 113 del C.P.P, previo a declarar se le intimó la designación de abogado que lo patrocinara (fs 2166), y en todas las ocasiones declaró debidamente asistido o bien por la defensora de Oficio o aún en la ratificatoria por su actual co – defensor Dr. P. P (fs 2372 y 2373). Ni el detenido, ni el defensor oneroso ni la defensora Pública solicitaron hacer uso del derecho a comunicarse en privado, lo que obviamente el decisor no puede imponer a su arbitrio (si es un derecho, se ejerce o no por el titular). 9).- Todos los demás detenidos en la investigación fueron intimados a designar defensor (fs 2222 a 2227) y declararon asistidos por sus abogados. 10).- Ni una sola prueba de autos fue allegada al proceso sin el debido control de las partes, en especial la defensa, que concurrió a todas las audiencias citadas y preguntó a sus anchas en ejercicio efectivo de su derecho de defensa, agregando innumerables recaudos que fueron admitidos por conducentes por el Juzgado (ej fs 2400 y ss). 11).- Como el expediente es realmente extenso y tal como si se tratara del C.G.P (art. 159 inciso 1°), el Oficio le anunciaba a la defensa en cada ocasión 10 (cuando se amplió el sumario), el sucinto objeto de cada interrogatorio (fs 2294 supra) o medio de prueba. 12).- La reconstrucción fue ordenada el mismo día de los hechos en cumplimiento del mandato judicial que impone que el Juez debe, en instancia de presumario, “ejecutar prontamente todos los actos necesarios para su esclarecimiento” (art. 114 del C.P.P.). 13).- B. B. contó con todas las garantías procesales. La tardía invocación de eventuales apartamientos –cuando en audiencia no se objetó una sola pregunta por capciosa, tendenciosa o inductiva- es un planteo que no puede ser atendido por falta de razón sustantiva, pero además por extemporáneo, art. 103 del C.P.P. II).B).- LA CAUSA DE MUERTE DE N. M. B. FUE HOMICIDA : En su segunda declaración ante la Sede, de la que luego se retractó, el enjuiciado expresó que la joven : “…estaba como temblando, ella hablaba pero tenía como chuchos de frío, yo no se que consecuencia hace cuando uno tiene asma, le pregunté si tenía el disparador me dijo que no, ella temblaba, le costaba respirar como que le faltaba el aire me asusté y me fui para el lado de Punta del Este…” (fs 2178 supra a mitad). Sigue su relato y termina manifestando que la muerte de N. M. se debió a un ataque de asma : “no tenía idea de que era asmática” (fs 2178 mitad a final). 1).- La mejor amiga de la occisa, M. G. B, manifestó en sentido coincidente que “padecía asma, usaba inhalador” (fs 2512 final). Este hecho esta controvertido por la declaración de la hermana de la fallecida, C. M. B. quien al preguntársele si N. era asmática contestó : “No, jamás presencié un ataque de asma” (fs 2369 final). 11 2).- Como bien señala la defensa, en la historia clínica consta que la joven tenía antecedentes personales de Broncoespasmo en la infancia, rinitis alérgica” (fs 2624, atestado con fecha 12/9/2002). 3).- Aún admitiendo la tesis más favorable al reo, de que fuera asmática, cabe concluir como lo hizo la Junta Médica que la etiología de la muerte es homicida y no natural. 4).- Contrario a lo que afirma la defensa (fs 2706 final, así como uno de los consultantes fs. 2650), la causa de muerte homicida no es una mera conjetura, sino que es producto de un razonamiento lógico de un cuerpo de peritos en base a su ciencia. No es una hipótesis. Es una conclusión. 5).- El planteo de la defensa (fs 2706 y 2706 vto) es contradictorio en si mismo, porque toma por valida la declaración del imputado para atribuir la causa de muerte a un ataque de asma (“resulta increíble que el Fiscal deseche lo manifestado por nuestro patrocinado” fs 2706 final), cuando esa misma defensa afirmó que esa declaración fue “arrancada” mediante malos tratos, tortura y presiones (fs 2657 mitad y 2680). Si la declaración fuese nula, sería íntegramente nula. 6).- Apuntada esa contradicción evidente, igualmente padeciera asma, la muerte fue homicida. Esta conclusión -que no conjetura- es el producto de un pormenorizado análisis por parte de la Junta Médica designada, en un sendo informe agregado a estos autos, en relación al cual la defensa únicamente lo descalifica en base a la versión del encausado, pero sin contraponerlo con otros elementos que tengan igual o mayor entidad probatoria. 12 7).- Concluyen los peritos que no se trata de una muerte natural, que pudiera ser resultado de asfixia, inhibitoria o tóxica, y rematan “Etiología medico legal de la muerte : Homicida” (fs 853 y ss). 8).- Declara el testigo e integrante de esa Junta Médica, Dr. G. B, que el cuerpo estaba esqueletizado al momento de su hallazgo, y se arribó a la conclusión antes vista porque “era una muchacha joven, sana, no encontrábamos ningún signo de enfermedad y si un cordel que ataba el puño izquierdo, lo que daba a entender una intencionalidad al menos de ocultamiento del cuerpo. Que dicha muerte fuera violenta y dentro de las violentas cuales, no se podía tratar de un suicidio o accidente y entonces en términos de discusión planteamos que era una muerte homicida” (fs 2373 mitad, negrita de la Sede). 9).- Según relata el reconocido forense, si hubo lesiones defensivas atento al estado de descomposición del cuerpo no se pudieron apreciar (fs 2374 final), a la conclusión de homicidio se arribó “por la forma de aparición del cuerpo o el ánimo de ocultación del cuerpo” (fs 2377 supra, negritas de la Sede). 10).- Este forense con la vasta experiencia que lo señala como una eminencia en la materia, descartó la versión del encausado de muerte por ataque de asma (fs 2375 mitad) por considerarla absolutamente inverosímil. 11).- Otro de los médicos que participaron de la Junta, el Dr. J. M. afirma que la muerte pudo producirse por “asfixia mecánica, en cualquier de sus formas, mediante bolsas, estrangulamiento etc…tampoco podemos descartar la causa toxicológica…y la otra causa es la muerte por inhibición” (fs 2235 mitad, negritas de la Sede). Por la forma de aparición del cuerpo y las ataduras que presentaba se descarta un caso de muerte natural (fs 2234 final), y también la muerte por ataque de asma (fs 2235 mitad). 13 12).- Previo a su desaparición la joven estuvo divirtiéndose en un baile y ninguna de las personas que la acompañaban notó que tuviera alguna enfermedad (asma o cualquier otra). Dice el portero de la Rinconada, una de las últimas personas que la vio con vida, Sr. S. S. : “ella estaba perfectamente bien” (fs 127 mitad), e incluso al salir del boliche le manifestó “me voy porque estas amargas se quieren ir, refiriéndose a las amigas, las amigas ya habían bajado las escaleras, ella se quedó conversando conmigo mas o menos un minuto” (fs 123 mitad). Instantes luego, mantuvo diálogo en el cantero de la calle y frente a la Rinconada con R. : “ella me dice que no se quiere ir a dormir porque no tiene sueño, y que la amiga Soledad es una aburrida, que la otra se va a trabajar y la otra se va para Montevideo” (fs 146 mitad a final). 13).- Ni estas personas ni las amigas que la acompañaron durante el baile, N. S. “ella me dijo que no se quería ir del baile porque se estaba divirtiendo” (fs 213 mitad); S. G. : “yo la vi que estaba contenta, pero no que no supíera donde estaba parada” (fs 237 supra), M. D. : “estaba bien, no estaba ebria” (fs 245 supra), notaron que padeciera algún signo de asma. 14).- En suma, además de la concluyente prueba pericial ya referida ut retro, esta acreditado que tampoco las personas que estuvieron con la occisa en las horas previas a su muerte notaran algún tipo de problema respiratorio, de modo que la hipótesis esbozada por B. B, antes de su retractación, no tiene asidero alguno. Cabe entender que a N. M. la mato por alguno de los mecanismos que los peritos plantearon. 15).- Por otra parte –se verá infra- carece de lógica que el cadáver de una persona sea atado, escondido y tapado con pinocha, en un paraje no 14 transitado, con la finalidad de ocultar un hecho penalmente indiferente como una muerte natural. III).C).- LA PERSONALIDAD DE B. B. 1).- Como el propio imputado de autos manifestó en ocasión de su tercer declaración ante la Sede el día 9/6/2010 (fs 2270), “tuve psicólogo de chico cuando iba a la escuela pero nada más. Era por problemas de distracción y no prestar atención en clase, después no tuve más problemas, yo trabajo en una empresa de informática hago reparto de mercaderías trabajo con la gente y nunca tuve problemas, gano nueve mil al mes”. 2).- Esas consultas con psicólogos en la edad escolar por problemas de aprendizaje están documentadas en autos (fs 2405), donde se leen entre otros conceptos : “severa conflictiva emocional” (fs 2406); “presenta reales dificultades en los aspectos de manejo de las orientaciones en el espacio dentro de su organización psicomotriz” (fs 2410); “se observa un franco descenso en relación a estudios anteriores, lo que nos habla de un deterioro de sus posibilidades cognitivas” (fs 2413), “razonamiento lógico : rendimiento muy descendido” (fs 2417). 3).- Ya desde su niñez el encausado ha presentado problemas en el aprendizaje, y tal como lo releva el informe psiquiátrico – psicológico del I.T.F Maldonado, tiene un “trastorno grave de personalidad, con predominio de una emocionalidad inestable, y con rasgos manipulativos e inmaduros” , pero “con capacidad de discernimiento” (fs 2601 negrita de la Sede). 4).- El enjuiciado es capaz penalmente de apreciar libremente la ilicitud de sus actos y el disvalor de sus conductas. Es imputable. 15 5).- La defensa (fs 2657) lo presenta a B. B. como una persona débil, manejable, presionable, al punto que la psicóloga que lo trata en forma particular en el centro de reclusión afirma que “R. es capaz de confesar un crimen que no cometió” (fs 2695 mitad, negrita de la Sede). 6).- En esa misma línea, sus amigos de toda la vida así como alguno de sus compañeros de trabajo lo describen como un torpe, incapaz casi de atarse los cordones de sus zapatos. Así , R. afirma que “el tiene una personalidad de muy niño” (fs 2473 supra); L. “muy tímido y muy manipulable” (fs 2451 mitad); V. L. : “nosotros le decíamos si era tonto para algunas cosas y/o si lo hacía de atropellado” (fs 2462 mitad); S. : “el es muy miedoso” (fs 2467); T. : “yo lo ayudo a poner todos los cables, porque es capaz de pelar un cable cortarse una mano” (fs 2489 mitad). 7).- Estas declaraciones chocan frontalmente con lo afirmado por la junta de peritos psiquiatras ya analizada ut supra, que concluyen que es una persona capaz penalmente, pero además, con todos los otros extremos que surgen de este expediente. 8).- Este mismo imputado, que según su amigo T. puede cortarse una mano al pelar un cable, maneja un auto en que va y viene a Montevideo en una hora diez minutos (fs 2443 final), tiene gusto por el tunning y lo desarrolla como cualquier otro joven, va a bailar frecuentemente, entabla contacto con personas en su vida de relación, trabaja en una firma desde hace años a total conformidad de su propietario (fs 2451). Como él mismo expresa : “trabajo con la gente y nunca tuve problemas”. III.I).VALORACION DE LAS PERICIAS 16 1).- Como al Juez le es difícil disentir en materia ajena al derecho, cabe estar a la conclusión de los profesionales del ITF, tanto de la Junta Médica como los Psiquiátras y psicólogos. 2).- Para la valoración probatoria de una pericia el Magistrado debe contraponerla críticamente con las demás pruebas de autos, “tratando de superar justamente, la comodidad que la fe en la autoridad técnico funcional de los peritos, generalmente inclina a la aceptación llana de conclusiones que no siempre son exactas, o lógicas, o pertinentes" (cfm L.J.U. C. 9882). Como expresara insigne procesalista : “para utilizar los términos de la ley argentina –art.476 del CPCCN- el Tribunal deberá tomar en consideración, al valorar la pericia, la competencia de los peritos, la unidad o disconformidad de sus opiniones, los principios técnicos o científicos en que se funda el dictamen, la concordancia de su aplicación con las reglas de la lógica y de experiencia de la sana crítica, y los resultados de los restantes medios de prueba producidos en el proceso” (TARIGO E., “Lecciones de Derecho Procesal Civil”, T.II, FCU, MVD año 1995, pag.116). 3).- Analizando bajo esas pautas la síntesis de la Junta Médica actuante en autos, su conclusión se encuentra ratificada plenamente en cuanto a que la causa de muerte de N. M. es homicida, tal como se vera infra. 4).- Lo mismo ocurre con la pericia que determinó que el procesado es capaz, la que esta avalada por los hechos que surgen del expediente, que si bien muestran a un enjuiciado con una personalidad problematizada, concluyen que es imputable. Tanto que trabaja, conduce, tiene amigos, va a bailar etc. IV).- 17 D).- LA CONFESION PARCIAL DEL IMPUTADO y SU CORRESPONDENCIA PLENA CON LAS DEMAS PRUEBAS DE AUTOS : 1).- En su segunda comparecencia ante la Sede, el día 9/6/2010, BERGES BURGOS declaró que : “yo llegaba al boliche por primera vez y ella estaba en la puerta del boliche sola, yo me la crucé y le dije si quería dar una vuelta, me dijo que sí, se subió al auto y salimos para playa verde por donde esta “Vértigo”, es sobre la carretera yo me acuerdo donde pare el auto. Ahí freno, le quise dar un beso me dijo que no y le pregunto si quería volver al boliche o la llevaba a su casa, y cuando le dije eso vi que estaba como temblando, ella hablaba pero tenía como chuchos de frio, yo no se que consecuencia hace cuando uno tiene asma, ella me dijo que tenía asma, le pregunté si tenía el disparador, me dijo que no, ella temblaba y ahí yo no sabia que hacer, ella estaba como temblando, le costaba respirar como que le faltaba el aire me asusté y me fui como para el lado de Punta del Este, volví para la rambla, subo para arriba del hotel “Ri” que está arriba de un murallón, a todo esto ella hablaba y en un momento yendo se durmió en el auto, yo estaba muy asustado, la movía y para mí estaba dormida, ahí me asusto más y me voy para el lado de la laguna del sauce, yo estaba asustado, me meto en la laguna a unos metros, había árboles, me bajo, la muevo a ella y veo que no se movía, la bajo, y la llevo contra el costado de la calle la muevo y ella no hacia nada, le toco las pulsaciones y no tenía la acuesto en el suelo, nunca la agredí ni la forcé a nada, no tenía idea de que era asmática hasta que ella me dijo, la dejo ahí y me fui porque estaba asustado. Nunca la maté no le hice nada” (fs 2178 mitad a final). 18 2).- Se ordenó la reconstrucción en mérito a la declaración del procesado realizándose la correspondiente acta (fs 2181), la que fue documentada por el personal de la Policía Técnica (fs 2237 y ss). 3).- La confesión es la declaración formulada por el imputado, en cualquier estado de la causa, reconociéndose autor o partícipe de un hecho delictivo, siempre que sea efectuada o ratificada ante defensor, art. 186 del C.P.P. 4).- Se ha dicho y con acierto, que en materia penal la confesión ya no es más la reina de las pruebas, (L. M., “Manual de Derecho Penal Uruguayo”, Edit. Del Foro, año 2006 pag. 349), y que debe pasar por el tamiz de la sana crítica como cualquier otro medio probatorio, art. 174 del C.P.P. Como bien señala el distinguido doctrino en su obra, la experiencia de los tribunales demuestra múltiples motivos por los cuales un sujeto puede confesar un homicidio que no ha cometido. La labor jurisdiccional consiste en analizar bajo precisas pautas legales la confesión para darle verosimilitud o negarle todo valor probatorio. 5).- En autos, la confesión del encausado seguida de la reconstrucción, instancias en las que siempre estuvo asistido legalmente, demuestran que B. B. conoce detalles verosímiles del episodio, que únicamente el autor del hecho puede conocer, y su declaración encaja en forma coherente con todas las demás pruebas que están reunidas en la causa. 6).- A).- Previo conocimiento de víctima y victimario que posibilitaron que N. se subiera a su auto. Como se dijo al procesar, esta probado en autos que la joven N. M. no se subía al auto de un desconocido. Ello surge de la declaración de su padre H. M. : “no subía a ningún auto si no conocía a la persona” (fs 764 mitad), lo que es corroborado por su hermana C. M. “un desconocido en un auto le dijera para subir, ella no accedería” (fs 115 mitad); así como por las amigas que la 19 acompañaron al baile aquella fatídica noche, N. S. “que se la llevo en un auto alguien conocido, porque si hubiera sido un desconocido N. no sube al auto” (fs 221 final); S. G. : “N. a un auto desconocido no se hubiera subido” (fs 246 supra). 7).- Desde Setiembre de 2006 cuando el encausado conoció a N. M. (fs 2472 mitad), se vieron varias veces en el Este, una de las cuales permitió que la occisa conjuntamente con M. N, y G. B estuvieran en su casa jugando al pool (fs 2500), luego de lo cual el imputado los trasladó en su automóvil Corsa a Montevideo. G. B. que era la mejor amiga de la fallecida (fs 2514 y 2515), agregó que el procesado estaba interesado en su amiga (fs 2515 mitad), “pero ella no, a ella le gustaba M. S”. En función de ese conocimiento previo y de que N. no quería retirarse a dormir, es que la joven subió al auto del imputado, tal como B. B. declaró; y como ocurre en la generalidad de los homicidios, el victimario forma parte del entorno de la víctima 8).- B).- Coincidencia plena entre el lugar donde fue vista por última vez y el lugar y la hora donde el procesado dice haberla encontrado : Tal como se analizó ut retro, N. M. conversó con el portero de la Rinconada, permaneciendo afuera del boliche e intercambiando luego en el cantero de la calle unas palabras con el testigo R. (vide supra Literal “b” nal 12). 9).- El relato del imputado es coincidente plenamente con ello. Afirmó en concreto “yo llegaba al boliche por primera vez y ella estaba en la puerta del boliche sola, yo me la crucé y le dije si quería dar una vuelta”. En el acta policial que fue ratificada en la Sede Judicial, situó su partida desde su casa en Punta del Este hacia Piriapolis próximo a la hora 2:00. 10).- La diligencia de reconstrucción permitió que el procesado marcara el lugar exacto donde encaró a la joven (vide fs. 2239), el que es perfectamente 20 compatible y a escasos metros del lugar donde ésta habló con R. (fs 399), y coincidente en todo con la reconstrucción ya ordenada en autos por anterior titular de esta Sede (especialmente fs. 1292 y 1294) en base a la declaración de los testigos de aquella noche. 11).- Si B. B. hubiera declarado que llego al baile a las 3 de la mañana y bailo con la joven, es evidente que esta declaración aún cuando se auto incriminara sería inconvincente porque su presencia habría sido advertida por las demás amigas que estaban en el baile y que no lo vieron. ¿Por qué no lo vieron? Justamente porque no fue al baile, sino que abordó a la fallecida a la salida. Por esto mismo la declaración primera que brindo en la Sede (fs 2167 y ss, especialmente 2169 mitad 2170 mitad), era inverosímil ya que las tres amigas que la acompañaban conocen a G. B, a N, y a todos los demás que el imputado nombró como presentes en aquella ocasión. 12).- Esta correspondencia entre lo declarado por testigos y lo que declara B. B. no solamente comprende el lugar exacto donde encuentra a N. M y da motivo suficiente a que no fuera visto por S, G y D , sino que además coincide también la hora. 13).- Según R. sale de “La Rinconada”, como a las 5:00 de la mañana (fs 145). Luego de un pequeño traslado de un kilómetro vuelve a pasar por frente a la Rinconada y es allí cuando ve a N. (fs 146 supra a mitad), por tal motivo es razonable pensar que a lo sumo fue entre las 5:15 y 5:30 que ello ocurrió. 14).- La testigo N. S, que estuvo en el baile con M. afirma que la hora de salida de las jóvenes fue 5:20 o 5:30(fs 218 mitad); hora que es confirmada (sobre las 5:30) por la testigo S. G. (fs 232 mitad). La testigo M. D. señala las 5:20 (fs 241). 21 15).- El enjuiciado dice que se fue con la occisa entre las 5:00 o 6:00 (fs 2177 mitad), horario que abarca el que las amigas de la fallecida relevaron como de salida del baile. 16).- Este ajuste de hora y lugar entre lo declarado por el encausado y lo sucedido en aquella noche, robustece su declaración y la hace compatible armonicamente con las demás pruebas que ya se hallaban colectadas a la causa, como una parte a un todo. 16).- C).- Coincidencia plena del lugar donde se descarta del cuerpo de N. y la forma en que este queda en el terreno : La confesión del encausado mantuvo una coherencia interna no solo respecto de las demás probanzas allegadas al proceso, sino con la reconstrucción. 17).- Luego de narrar en forma pormenorizada el viaje de regreso con el cadáver de la occisa en su auto “volví para la rambla, subo para arriba del hotel “R” que está arriba de un murallón, a todo esto ella hablaba y en un momento yendo se durmió en el auto, yo estaba muy asustado, la movía y para mí estaba dormida, ahí me asusto más y me voy para el lado de la laguna del sauce, yo estaba asustado, me meto en la laguna a unos metros, había árboles, me bajo, la muevo a ella y vio que no se movía, la bajo, y la llevo contra el costado de la calle la muevo y ella no hacia nada, le toco las pulsaciones y no tenía la acuesto en el suelo” (fs 2178 mitad), en la reconstrucción indicó el lugar donde se descartó del cuerpo. 18).- En el acta de levantamiento de cadáver, labrada con brillo por la Juez Subrogante Dra. S. el 10/2/2007, se hizo constar que el cuerpo apareció en calle Laguna del Sauce a cuarenta y dos metros de la calle Laguna de Rocha (fs 831), detrás de un médano, en el fondo de un gran cañadon, no visible desde el camino y a 50 metros a contar desde la calle. 22 19).- El lugar que el 9/6/2010 indicó el imputado es prácticamente el mismo y así se hizo constar en el acta de la reconstrucción : “me constituyo…por la calle Laguna del Sauce casi Laguna de Rocha (a 67 metros de la esquina), lugar donde indica el declarante detuvo su auto y baja el cuerpo de N. M” (fs 2182 mitad). Donde quedó el cuerpo en la reconstrucción se situó a 36 metros a contar desde la calle (fs 2365), y 50 metros desde la primer esquina con Laguna de Rocha. 20).- Como indicó el Director de Investigaciones Inspector C. N. A : “la zona es exactamente la misma, la única diferencia es que el cuerpo de Natalia estaría unos siete o diez metros más a mano derecha. Es más, el lugar que marcó R. B. como ingreso al monte es el mismo lugar donde todos los Policías de aquel 2007 paramos para ir al lugar donde estaba el cuerpo de N” (fs 2392 mitad). 21).- Solo el autor del evento puede determinar con esa precisión el sitio. Y no solamente eso sino también la posición. 22).- En el acta de levantamiento de cadáver se hizo constar que el cuerpo estaba de cúbito dorsal, con la cabeza hacia el lado bajo del médano y los pies a lo alto del cañadón (fs 831 final y 832 supra), lo que es corroborado por las tomas fotográficas de la Policía Técnica (vide especialmente fs 849 fotos 23 y 24). Esta posición es la misma en que B. B. dijo haber colocado en la reconstrucción a N. M. (fs 2245 y 2246) 25).- Se reitera : detalles verosímiles que únicamente quien estuvo en el lugar y participó del hecho puede conocer, o como expresó la jurisprudencia en el pasado : “elementos que fueron aportados por el encausado en su relato confesorio, precisando en la diligencia de reconstrucción varios detalles específicos sobre la manera en que ocurrieron los hechos, dejando la 23 evidencia de que el único que podía conocer los mismos no sería otro más que el homicida” (T.A.P. 1° T, Sent. N° 348 de 13/12/200 vide en L.J.U. C 14.161, negrita de la Sede). 26).- Respecto de la prueba por reconstrucción se ha dicho que “desempeña así una verdadera función de control, sobre la exactitud, posibilidad o verosimilitud de los elementos de prueba ya incorporados por la investigación” ( C. J., “La prueba en el proceso penal”, Edit. De Palma, Bs.As 1994, pag. 136). Control que fue confirmatorio porque la reconstrucción ratificó la declaración del enjuiciado en todos los extremos que ya estaban incorporados al expediente. 27).- De modo que no es correcta la afirmación del distinguido consultante Dr. L, de que la única prueba reunida en autos es la confesión del enjuiciado. Fue su confesión, seguida de una reconstrucción que coincide plenamente con todas las pruebas e indicios. 28).- Además y desde el plano subjetivo del agente delictual, demostró alivio al confesar. Dijo en concreto : “era un gran peso, yo a veces no podía dormir” (fs 2179 mitad a final); agrega “era un peso muy grande, no podía dormir, recordaba, tenía pesadillas, era un peso grande” (fs 2270 mitad, negrita de la Sede), y eso mismo le dijo al oficial A. que lo interrogó por los hechos “el me dijo que hacía tres años que no podía dormir respecto de estos hechos” (fs 2481 mitad); todo lo cual permite colegir la verosimilitud de su declaración. Y salvo sostener que los Policías le pidieran que dijera esto también, es evidente que B. B. de algún modo se sentía agobiado por la situación vivida. 29).- D).- La personalidad del encausado y su correspondencia con el perfil del homicida autor del evento : 24 Como muy bien señala el Fiscal en su acusación, cuando aun no se conocía la identidad del autor del homicidio, el Departamento de Registro y Búsqueda de Personas Ausentes del M.Interior, realizó un informe del perfil psicológico del autor del hecho fechado el 14/2/2007 (fs 1645), que lleva la firma de los psicólogos P. T y R. P. Si este informe es comparado con las pruebas de autos y la pericia practicada por los técnicos del ITF Maldonado a B. B, encuentra una coincidencia plena. 30).- Se dice que el autor sería un adulto joven, con medio de locomoción propio, que conocía previamente a la víctima, “que la hubiera cortejado en el pasado sin haber tenido éxito en ese emprendimiento aun quizá no siendo percibido por Natalia” (fs 1615 final). En las conclusiones del informe se lee : “1.- agresor ocasional de tipo masculino organizado, que no presentó meditación sobre las consecuencias de sus actos. Posiblemente su intención fue la de una “dominación amistosa” quien seguramente también esperaba una “amistosa sumisión” y ante la respuesta contraria sobre reaccionó de manera violenta, la inmovilizó atándole las manos por detrás del cuerpo como muestra de su dominación con resultado inesperado y fatal” (fs 1616 final) y agrega el informe “el perfil geográfico del agresor es local ya que conoce Piriapolis y sus alrededores vive frecuenta habitualmente el lugar” (fs 1617). 31).- El imputado conoce perfectamente Maldonado porque tiene casa en la parada 32 de la Mansa, donde viene desde hace años. Los peritos del Poder Judicial destacaron que “presenta a la vez baja tolerancia a la frustración y gran vulnerabilidad narcista que lo lleva a actuar cuando no se cumplen sus deseos” (fs 2600 final, negrita de la Sede). 32).- En cuanto al motivo sexual del ataque, en su relato expresó que el asma a N. se le produjo luego de que intentara darle un beso y aquella no quiso. 25 En la reconstrucción utilizó el termino “rechazo” (fs 2182), cuando la joven se negó a besarlo. B. B. al ser rechazado por la joven perdió el control de sus actos y le dio muerte. Esta es la conducta que su intrincada personalidad le impuso. Dejando de lado que el fallecimiento por asma esta descartado, aún en el relato del encausado su versión es por demás inverosímil, salvo sostener que “justo” y por una extraña coincidencia, el ataque de asma le sobreviene en el instante mismo en que lo rechaza. Evidentemente, al momento de no permitirle al imputado que la accediera, la joven N. M. despertó su ira y por alguno de los mecanismos que los peritos detallan, éste le provocó la muerte. 33).- La correspondencia entre la personalidad de B. B, detallada antes de que existiera un sospechoso por los peritos Policiales, y su plena coincidencia con la del encausado, se convierte en otro indicio (de personalidad) a ser valorado como prueba de cargo. 34).- E).- B. B. estuvo en la zona de la Laguna del Sauce al otro día de la desaparición de N. M. Otro elemento probatorio de primer orden (indicio de presencia en el lugar) es que el encausado concurrió al casamiento de su patrón, que se desarrolló en la zona de la laguna del sauce el día 20/1/2007 de noche (madrugada del 21/2/2007), esto es, al otro día de que se denunciara la desaparición de la occisa. 35).- La autoridad Policial toma conocimiento de este hecho porque en la diligencia de reconstrucción, una vez constituidos los funcionarios con la Sede en la Laguna del Sauce, al preguntarle el Oficial A. al imputado “como se te ocurrió venir a este lugar “…el me dijo “yo estuve en el casamiento de mi patrón y cuando me paso esto con la muchacha fue lo primero que se me vino 26 a la cabeza” y a posterior dijo, “este es el lugar, porque hay varios lomos de burro y mi auto estaba bajito y yo los pasaba de costado” (fs 2478 final). 36).- Ese casamiento y la presencia allí de B. B, apenas veinticuatro horas después de denunciada la desaparición de N. M, esta acreditada por la declaración de L. (fs 2449 y ss); V. L. (fs 2460 y ss), S. (fs 2465 mitad); y emerge de los registros de llamadas de las antenas de celular de la zona de Laguna del Sauce (fs 2307 y 2308). 37).- Esta presencia en el lugar de descarte del cuerpo, en fecha muy próxima al homicidio se erige en un indicio relevante que robustece su confesión. Prueba que quien dijo haber dejado el cadaver en un lugar apartado, poco transitado, inusual si se quiere, aparece en la misma zona a las veinticuatro horas. El sentenciante consigna que este extremo –del casamiento de L.- no surgió ni de las actas policiales ni judiciales labradas a B. B. el 9/6/2010, sino después. Con lo cual y en relación a este punto, la versión del maltrato –que se refutará infra- tampoco corre. 38).- F).- Pese a conocer a la occisa no participa de la búsqueda organizada por N : Otro elemento indiciario de primer orden, remarcado con sumo acierto en la demanda del Fiscal, es que el encausado que según la testigo B. se sentía atraído por la víctima, no participó de la búsqueda que organizó M. N. (fs 2502 final), hecho relevante porque el procesado tiene casa en el Departamento y posee vehículo como para movilizarse. La búsqueda de la joven fue promocionada en todos los medios televisivos en forma reiterada, así que no puede alegarse que el procesado la ignoraba. Es por demás indicativo que el enjuiciado que tuvo trato con la occisa no ayudara a su amigo N. en la búsqueda de aquella. 27 Este joven, que sus amigos lo describen como dispuesto siempre a complacer y acompañar a los terceros, a agradar a todos, a confesar un homicidio ajeno si fuera del caso, empero no compareció sin explicación razonable en aquellas jornadas en las que se procuraba saber el destino de N. M. 39).- G).- El imputado es asiduo concurrente a Piriapolis y Punta del Este: La defensa sostiene que ninguna prueba hay de que B. B. estuviera en Punta del Este o Piriápolis la noche del 18 madrugada del 19 de enero de 2007. Afirma y prueba que el día 19 de enero concurrió a trabajar (vide recaudos fs 2401, 2403). B. B. viene seguido a esta zona : “Punta del Este si porque vengo todos los veranos y a veces en invierno por las carreras mis padres tienen casa acá” (fs 2269 mitad), y era sabido por sus compañeros de trabajo que iba bailar a varios lados “incluso tenía casa afuera” (fs 2461) 40).- El encausado tarda una hora y diez minutos en llegar desde Punta del Este a Montevideo, así que en bastante menos tiempo hace el trayecto de Piriapolis a la capital. No es de extrañar que haya trabajado al otro día porque es perfectamente posible, y más cuando su propio patrón no sabe a que hora ingresó el 19 de enero ya que la empresa carece de control de horario. 41).- Dice B. B. en su retractación que ese día ingresó 9:30 (fs 2437 mitad), horario que es corroborado por el dueño de la firma (fs 2450 mitad); empero el testigo L. lo ubica ingresando a la firma a las 10:00 (fs 2462). De todos modos, se repite que el recorrido desde el Este a Montevideo no le insume más de una hora y diez minutos, así que por haber trabajado no se descarta su presencia en la noche en Piriapolis. 28 42).- Está acreditado en autos que la noche del 18 de enero, madrugada del 19 la alarma de la casa del procesado en Punta del Este no estuvo conectada, de modo que tampoco hay elementos que permitan afirmar la falsedad de su propia declaración en cuanto a que aquella noche salió desde su casa antes de ir a Piriapolis (no hay registros de activación de la alarma). 43).- EN SUMA : Todas estas pruebas e indicios, analizados en conjunto guardan armonía entre sí y apuntan inequívocamente al imputado como autor del homicidio. Su fuerza probatoria se logra por su valoración global y no aislada. 44).- Respecto de la prueba indiciaria ha dicho la Suprema Corte de Justicia con cita de M, y en términos trasladables en la sub-litis que “…si se tienen varios indicios con relación al hecho que se trata de probar, debe tener cuidado el juez de valorarlos en su conjunto y no aisladamente, , recordando que las cosas que singularmente consideradas no prueban, reunidas si prueban…” (L.J.U. C.15.069). 45).- Solamente aislando los indicios y analizándolos en forma unitaria es que la defensa puede arribar a una conclusión de inocencia, y su pretensión de evidencia física concreta (certeza matemática de ocurrencia de un hecho), debe descartarse como método de valoración jurídico. 46).- Al respecto la ha dicho la mejor doctrina : “la finalidad de las pruebas debe consistir en obtener una certeza aunque con frecuencia ellas, se detengan en mitad de su camino, es decir, en una simple probabilidad o verosimilitud. No se podría aspirar aquí a una certidumbre apodíctica y solo de excepcional manera se consigue una certeza física, basada sobre precisas comprobaciones materiales…por lo general no se trata sino de una certidumbre empírica o histórica, como todo lo que se relaciona con las acciones humanas : y desde luego es preciso contentarse con ello en la vida 29 corriente : constituye una gran probabilidad o verosimilitud” (GORPHE F., “Apreciación judicial de las pruebas”, Edit. Temis, Bogotá 1998, pag.396). 47).- En autos las pruebas permiten concluir razonablemente que B. B. dio muerte a N. M. V).- LA RETRACTACION : 1).- Con fecha 16/8/2010 (fs 2437 y ss), el enjuiciado se retracta de su confesión parcial antes analizada y expresa en síntesis que producto del maltrato policial, lo obligaron a decir “tal y tal cosa y me iban a dar noventa días de arresto domiciliario y se iban a obtener una estrellita cada uno por resolver el caso” (fs 2439 mitad). 2).- Como bien señala el Ministerio Público, esta declaración contrasta con lo que el propio encausado manifestó anteriormente cuando se le pregunto por el trato Policial (fs 2179), donde respondió “me trataron bien, son buenas personas”. 3).- Entre los días 8 y 9 de junio de 2010, el imputado declaró en la Dirección de Investigaciones conjuntamente con la mayoría de sus amigos, esto es , C, T, M y E. N, M. S y A. F. Todas estas personas fueron llevadas a la Sede Judicial el 9/6/2010 y ninguna refirió maltrato policial o presentó signos visibles de estar lesionado (vide fs 2247 y ss). Es de regla que si un declarante se presenta lesionado o alegando maltrato, inmediatamente se le pregunta acerca de ese extremo y se le hace ver por médico forense. 4).- Se discrepa entonces con el muy ilustrado consultante Dr. C. que refiere que “son demasiadas declaraciones para pasarlas por alto” (fs 2681 supra). El día 9/6/2010, se reitera, nadie alego lesiones, presiones o maltrato. 30 5).- En el mes de Setiembre de 2010, al recibirse nueva declaración a M. N, afirma haber sido víctima de una paliza de entidad por parte de los Policías “me cachetearon, me pegaron en la cara cachetadas, y en los riñones y en la boca del estómago me daban con los puños” , pero no obstante ello, el día de su declaración en junio nada dijo, ni presentó lesiones que fueran advertidas por su abogado, el Fiscal o el Juez. Agrega incluso : “mi padre me revisó y no tenía marca de golpes, ya que mi padre quería llevarme a un médico” (fs 2501 mitad a final). Dice que lo golpearon, pero que ni su padre constato las lesiones. 6).- Luego del procesamiento todos los conocidos y amigos del encausado afirmaron haber sido maltratados, pero ninguno –sin explicación verosímilhizo la denuncia en su momento. Pretendieron así poner un manto de sospecha por hechos (maltrato) que solo se pueden probar en tiempos breves, cuando ellos nada manifestaron, y cuando la experiencia demuestra que lo primero que hace todo detenido ante el Juez, en caso de que haya sido maltratado, es denunciarlo. En la sede Judicial, ¿a que podían temerle?. 7).- Esto le quita verosimilitud al planteo. Estos jóvenes no son marginales sin vida de relación que no sepan a dónde conducirse, por el contrario, se trata de personas de estratos acomodados de la sociedad que perfectamente conocen sus derechos y tienen la posibilidad y los recursos para hacerlos valer. Se reitera, el sentenciante no le da crédito alguno a que se diga que B. B. declaró por presión policial. 8).- A tal punto no hubo maltrato sobre el procesado, que el país entero lo vio por los noticieros caminando en la reconstrucción sin una sola lesión 31 (renguera, moretón, vendaje etc). Este hecho, que por público esta eximido de prueba, art. 138 del C.G.P., termina por desestimar la alegación. 9).- Este maltrato supuesto no impidió que B. B. en su primer declaración ante la Sede, a la hora 10:00 del 9/6/2010 (fs 2167 a 2174), le apuntara toda la responsabilidad a M. S. Si tanto miedo les tenía a los Policías, ¿Cómo es que involucró a S. y no confesó de primera?, ¿porque motivo es que no dijo para que ató a la mujer? , ¿Por qué no dijo para que tiró los documentos de la joven en Piriapolis? 10).- Todas estas preguntas tienen una única respuesta : No existió el tardiamente invocado maltrato policial ni le indicaron que decir. Sus propios defensores dicen que él no confesó un homicidio, entonces, nuevamente, o no hubo maltrato policial o este fue ineficaz para que el imputado se auto incriminara (ya que según su defensa no lo hizo fs. 2689 final). 11).- Dice el distinguido consultante Dr. L. que producto del maltrato es que B. B, que no iba como investigado de nada, termina confesando un delito (fs 2652 final). Parcialmente tiene razón el prestigioso doctrino, porque de no haber sido que la meretriz S. A. P. escucho en el pasillo de la Dirección de Investigaciones que si les preguntaban por el caso “N”, “no dijeran nada” (fs 2230 final), es probable que el interrogatorio hubiera sido menos intenso, dado que a esa hora el investigado era M. S. 12).- Este episodio de la meretriz que alertó al Agente D. R. (fs 2228 y ss) lo que había escuchado, lejos de ser novelesco como afirma el consultante, esta ratificado por la declaración del funcionario y la propia trabajadora sexual (fs 2230 y ss). 32 13).- Ahora bien, se reitera, no es que se lograra la confesión de un sujeto que no era sospechoso de nada. B. B. apuntó toda la responsabilidad en S, y solamente admitió su participación cuando advirtió que su coartada no era creíble, pues los N. y S. (que ya estaban detenidos), decían no haber ido al baile la noche que desaparece Natalia, y porque en el expediente las amigas de la joven, que estuvieron con ella en todo momento, no los vieron (y eso ya lo sabían los uniformados que tenian copia de las actas policiales labradas a las amigas de N.). 14).- En otro orden, en lo que constituye una malísima excusa, decir que confesó porque le prometieron noventa días de arresto domiciliario –cuando de un homicidio hablamos- o que lo hizo para que los Policías ganaran “una estrellita” no puede tener crédito alguno para el decisor. 15).- Estas explicaciones casi infantiles, denotan cómo el propio enjuiciado pretende mostrarse como un tonto que para regalarles una estrellita (ascenso) a los funcionarios Policiales les confesó un homicidio, y además, contrastan con las primeras declaraciones hechas ante la Sede, que lo mostraban como un hombre adulto totalmente capaz y coherente : “era un peso muy grande, no podía dormir, recordaba, tenía pesadillas, era un peso grande” (fs 2270 mitad) e incluso en la ratificatoria, donde es asistido ya por el Dr. P. manifestó : “nada mas, que esa es la auténtica verdad lo que conté no quiero inventar nada, yo había tomado whiskola y no sería capaz de atar a ninguna persona nunca y surge de lo declarado” (fs 2273). 16).- Los otros testigos que declararon haber sido maltratados policialmente son M. (fs 2454 mitad) y S. (fs 2466), ambos alegaron únicamente maltrato psicológico. 33 C. (fs 2457 supra a mitad), dijo haber sufrido lesiones que provocaron su falta al trabajo, aunque extrañamente como expresa el Ministerio Público, no radicó denuncia alguna aún cuando afirma que su abogada (cuenta con una) le recomendó hacerlo. 17).- A estos declarantes la autoridad Policial los indagó una vez ya procesado B. B, por lo que no se entiende cual sería el objeto de maltratarlos, pero además y por sobre todas las cosas : ¿Por qué no lo denunciaron? 18).- El testigo TETTI, que dice tener con el encausado una amistad de “hermano”, expresa que si al enjuiciado lo trataran de la misma forma que a él (“me hicieron desvestir, me agarraron de un brazo y me tiraron para dentro de una pieza” fs 2488 mitad), el encausado no habría confesado (fs 2488 final). 19).- Pero hay más. La argumentación de B. B, referida a que en la reconstrucción arcaba correctamente los lugares porque una camioneta Suzuki Vitara se aparecía y le indicaba deteniéndose cada lugar (fs 2439 mitad), es de ciencia ficción. 20).- Esa camioneta no fue advertida ni por la defensa ni por el Ministerio Público ni por la Sede, y no es un vehículo de los que tiene la Policía. No figura tampoco en las fotografías de la Carpeta Técnica un vehículo similar. Constituye otra pésima excusa con la que el procesado pretende mejorar su situación procesal. 21).- De que forma sus captores le podían indicar cada lugar si estaba presente el Juez, su defensora y el Ministerio Público. Es más, ni el Fiscal se acercó a B. B y eso lo demuestra la carpeta de la Policía Técnica (fs 2237 y ss). 34 22).- Por otra parte, este decisor no era el titular de la Sede al momento de los hechos, así que tampoco conocía ninguno de los lugares que el procesado indicó (ni en la Rinconada, ni en Laguna del Sauce). Se le preguntó el día de su retractación : “Pgdo. Quien era la persona que estaba al lado suyo durante la reconstrucción. Cont. : Usted. Yo dije que me guié por los del grupo geo, me dijeron que había una subida” (fs 2440 mitad a final). Esto es inexplicable porque el grupo Geo unicamente actúa como grupo de apoyo para brindar seguridad en el acto mismo de la reconstrucción pero no participa en la investigación. 23).- Interrogado sobre como supo la forma casi exacta en que estaba el cuerpo de la occisa, expresó : “Porque en investigaciones me dijeron que el cuerpo estaba boca arriba. No se, casualidad, no sabría como responder” (fs 2446 final negrita de la Sede) y sobre la coincidencia en el lugar donde la encontró con lo declarado por quienes la vieron a N. por ultima vez dice : “No se, nunca estuve en el lugar, no se adonde estaba la chiquilina” (fs 2447 supra). 24).- Como bien señala el Ministerio Público, es significativo que B. B. manifestara que “yo me dí cuenta en la cárcel que nunca estuve en el lugar del hecho” (fs 2443 medio, negrita de la Sede), lo que confirma la insinceridad de esta nueva declaración. 25).- Afirma nunca haber estado en la Laguna del Sauce, pero luego manifiesta que “con ese auto (Corsa) no podía pasar los lomos de burro y trataba de esquivarlo” (fs 2444 mitad negrita de la Sede), lo que confirma y da plena verosimilitud al comentario que le hiciera al oficial AMAYA ut retro referido : “este es el lugar, porque hay varios lomos de burro y mi auto estaba bajito y yo los pasaba de costado” (fs 2478 final, negrita de la Sede). 35 26).- De manera que aún en su pretendida retractación el sub conciente traiciona al imputado, y trasluce elementos probatorios que analizados bajo la pauta legal de valoración, terminan por confirmar su confesión. 27).- Desde siempre la jurisprudencia ha preferido las primeras declaraciones del indiciado, porque estas por su frescura y proximidad con el hecho no son producto de la elaboración intelectual del sujeto y carecen de la nota de conveniencia y estructuración que tienen las posteriores, donde el sujeto ya padece las consecuencias de su conducta (L.J.U C. 15.249). 28).- El calificado consultante de autos afirma, para quitar espontaneidad a la primer declaración, que B. B. la brindó cuando habían transcurrido mas de tres años del hecho (fs 2660 final y 2661). Este argumento es mas efectista que eficiente : era la primera vez que se lo interrogaba en Sede Policial y Judicial; y además como ya se dijo, luego de que la meretriz alertó a los uniformados el comentario que percibió, era obvio que el celo funcional de los Policías iba a ir en aumento, iba a ser un cuestionario exhaustivo. 29).- Se ha dicho asimismo que en el régimen del C.P.P., la retractación se inscribe dentro de los estándares de valoración probatoria de las declaraciones judiciales en general y en particular de las del imputado. Al respecto, el sentenciante debe valorar los motivos y circunstancias de la retractación con el mismo criterio que la confesión, esto es, bajo las reglas de la sana crítica como cualquier otro medio de prueba, art. 174 del C.P.P. 30).- En términos trasladables a la sub litis, ha dicho la jurisprudencia : “Para que una retractación inspire confianza y credibilidad, cuando por añadidura es tardía deberá ser valorada críticamente, en las mismas condiciones que la probanza que se pretende destruir.- Se ha dicho en forma abrumadoramente reiterativa que la importancia de la primera declaración y su subsecuente 36 eventual sinceridad fincan tanto en su frescura e inmediatez, cuanto en haber sido prestada, sin embarazo, aunque bajo el impacto del hecho y la detención. Si ipor ello ha de preferirse la confesión inicial a la inevitablemente posterior rectificación estaríamos incurriendo en un error, porque ambas manifestaciones deberán ser apreciadas y valoradas bajo las mismas reglas de la sana crítica.-…La identidad de la confesión sólo se mantiene cuando la respectiva retractación carece “por in se” de una probanza genuina, hipótesis en la cual se vigoriza la congruencia de la ya reunida.-…De todas formas su retractación no es de recibo porque los detalles aportados son vivenciales, esto es, que sólo conoce el protagonista y jamás que “habré embocado en algunos relatos, imaginándome las cosas como me venía manifestando el forense.” (Sent N° 414/2007 de 19/12/2007 del T.A.P en Cade, negrita de la Sede). Se ha expresado (T.A.P. 1° Turno Sent. 330/007 de 4/10/2007 en Cade) : “que solo la verosimilitud y gravedad de los motivos de la retractación pueden otorgarle peso o importancia. Por eso resulta debe valorarse escrupulosamente la justificación que aduce quien modifica su declaración y elegir comparando los factores de credibilidad e incredibilidad (Gorphe, Apreciación Judicial de las Pruebas, ps. 246/247. Cfm. Mitermaier y Dohring, según G, Fernández; Sentencia, Año V, N° III, set. 91, ps. 37/38 cit. por TAP 3° en RDP 13, ps. 862/863, c. 233 y TAP 2° en RDP 16, p. 784, c. 384)”. 31).- Véase que la confesión del imputado tiene referencias que eran ignoradas incluso por los policías actuantes y que no constaban en el expediente, como ser la ida desde la Rinconada hasta “Vertigo”, lugar donde paran con Natalia a escuchar música. 32).- Ese relato es absolutamente verosímil porque es la forma usual en que un joven, que invita a una chica a subir a su vehículo la lleva a un lugar apartado 37 con la finalidad de seducirla, escuchando música, hablando etc. Este hecho, se repite, lo ignoraban también los funcionarios Policiales así que mal pudieron indicárselo ni constaba tampoco en el expediente judicial. 33).- Por todo cuanto viene de decirse, el sentenciante entiende privado de todo valor de convicción la posterior retractación de B. B. VI).LA CONFESION ES DIVISIBLE 1).- Desde siempre, la jurisprudencia Nacional ha postulado que el principio de la indivisibilidad de la confesión cede cuando otros elementos de prueba acreditan que la declaración del imputado ha sido mendaz. Se ha expresado en cuestión, ya desde la vigencia del C.I.C, que “nuestro C. de I. Criminal establece el principio de la indivisibilidad de la confesión (art. 241) pero lo hace determinando claramente el alcance de la norma, ya que dispone que "los distintos hechos o circunstancias que ella contenga, no importan excepciones cuya prueba incumba al acusado". Ello se hizo para señalar la reacción legal frente a la antigua doctrina que, al trasladar al proceso penal los principios rectores de proceso civil, adaptaba también el sistema de las excepciones de este procedimiento y postulaba que las calificantes eran otras tantas excepciones cuya prueba sería de cargo del inculpado y a los absurdos lógicos a que la misma llevaba. Lo que el principio legal preceptúa, es que la confesión, en la materia penal, no puede dividirse arbitrariamente y sin pruebas obrantes en la causa y, por tanto, es admisible su divisibilidad cuando las manifestaciones calificantes del imputado son inverosímiles y existe en la causa prueba de circunstancias que la contradicen o desvirtúan en sus dichos” (cfm L.J.U C. 3261, negritas de la Sede). 2).- La doctrina ha sido coincidente en este aspecto, entendiendo que cuando la declaración presente motivos de descrédito, es decir, cuando sea inverosímil 38 o increíble, no puede hablarse de división sino de destrucción de la confesión (cfm CAMAÑO ROSA A., “Estudios Penales y Procesales”, AMF, Mvd. 1970, pag. 152), lo que en síntesis es admitido en su consulta por el Dr. CAIROLI (fs 2687 y 2688). 3).- Aplicando el principio de indivisibilidad de la confesión, dice la defensa por sí y en sus consultas que B. B. no confesó un homicidio. Dice el Dr. LANGON : “lo más importante es que jamás confesó el homicidio, jamás admitió haber dado muerte a la mujer” (fs 2666 supra); CAIROLI : “B. nunca admitió haber sido el autor del homicidio, muy por el contrario como se ha probado en autos, negó serlo” (fs 2689 final); defensa (fs 2705 mitad a final). 4).- Como se dijo antes, la practica de los Tribunales en materia penal ha cimentado una serie de máximas, que son producto empírico de observar las cosas como ocurren en el mundo de la realidad, entre las cuales se encuentra aquella de que el “animo necandi”, o intención de matar, cuando no esta confesa (como ocurre la mayoría de las veces), se deduce de la forma en que los hechos ocurren (Rva. Derecho Penal Nº 17 C.212 pag.263, T.A.P. 3º T. Sent. Nº 25/05). 5).- El dolo, proceso psíquico interior del agente delictual, se evidencia en el mundo exterior por la forma en que un episodio transita, el conocimiento de víctima y victimario, la relación eventual que pudieran tener, el día hora y lugar, la conducta anterior y posterior del homicida, lugar y numero de los disparos o puñaladas etc etc, es decir todo lo que rodean el evento antes, durante y después. 6).- En autos, como bien señala la defensa, el encausado no confesó haber dado muerte a NATALIA MARTINEZ, y como ya se dijo al procesar, colocándose en la posición más favorable a sus intereses afirma que murió de 39 un ataque de asma. Dijo que no supo que hacer y se descarto del cuerpo una vez que constató que no tenía pulsaciones, aclarando –como reitera la defensa“yo no la tape ni la ate” (fs 2271 mitad, subrayado de la Sede). 7).- Esta declaración choca frontalmente con el resto de las pruebas colectadas a la causa y termina siendo inverosimil. En ese sentido, asiste plena razón al Fiscal actuante cuando afirma a modo de conclusión que todas las probanzas reunidas en autos apuntan a la comisión de un delito de homicidio (fs 2645 final). 8).- En primer lugar, la muerte por asma y tal como se indicó supra, no es una hipótesis viable. La Junta médica se expidió determinando una muerte homicida, sin que haya motivos válidos para apartarse de esa conclusión. 9).- En segundo lugar, viola las reglas de lo racional que un joven deje morir en su auto a una persona sin llevarla a asistir y luego tire su cuerpo en una zona apartada. Dijo en su declaración B. B. que hizo eso por miedo, pero preguntado “cual fue su temor? Cont : yo en ese momento no sabía que hacer estaba muy nervioso y cuando ví que no se movió más y cuando paré en el bosque y la bajé y la moví y ella no se movía y la cargué y la arrastré y la dejé ahí pero nunca la tapé ni la até” (fs 2271 mitad). 10).- Para el sentenciante, esta declaración es por demás falaz. ¿Que temor puede tener un joven, soltero, en llevar a una mujer a asistir si es que ella tuviera un ataque de asma? Un hombre casado que quisiera esconder una infidelidad, podría ser, ¿pero un soltero?. Por otra parte dice B. B. que se asustó, que estaba shockeado, pero ello no le impidió manejar desde “Vertigo” hasta la Laguna del Sauce, y allí elegir cuidadosamente el lugar para descartar el cadaver : “Preguntado : Porque 40 penso en ese lugar para abandonar el cuerpo. Contesta : Porque era un lugar donde no iba gente, no es muy poblado” (fs 2269 supra). En el acta de levantamiento de cadaver se hizo constar que el lugar donde fue depositada NATALIA MARTINEZ no se podía ver desde la calle, que estaba tapada por pinocha y arena, por lo que cabe concluir sin hesitación alguna que hubo un afán de ocultar el hecho, que si de una muerte natural se tratara carecería de sentido. 11).- En tercer lugar, como se vio antes, el cuerpo estaba atado. B. B. afirma que antes de abandonarlo constató que la joven estaba muerta. Descartada una auto atadura -que carecería de toda lógica-, únicamente queda la posibilidad más que fantástica de que alguien la atara post mortem y luego de que el imputado abandonara el lugar. Esta eventualidad es de imposible ocurrencia, por lo que las máximas de la experiencia, sobre todo a la luz de los hechos posteriores que se dirán infra, muestran que quien ató a NATALIA MARTINEZ, antes, concomitante o después de su muerte, fue el imputado (el cordel luce a fs 2578). Una atadura únicamente puede tener por finalidad inmovilizar a la víctima o bien facilitar su traslado. Atado no es la forma usual en que aparece un cuerpo de quien muere naturalmente, o como dijo el Dr. MACEDO en su declaración “nadie para suicidarse se ata”. 12).- En cuarto lugar, abonando la tesis del homicidio, es la significativa atracción que el encausado tenía con la fallecida y la evidente adversión que siente por M. S., a quien primero le imputó el homicidio y luego lo trata de violento y drogadicto (fs 2440 final 2441 supra, 2445 mitad). Este hecho, correctamente señalado por el Sr. Fiscal en su acusación (fs 2634 vto mitad) no es menor, porque el imputado es un fracasado con el sexo 41 femenino (así lo declaran sus amigos fs 2247 y ss), que trasunta un claro sentimiento de minusvalía y rivalidad respecto de S., con quien NATALIA MARTINEZ estaba vinculada (al respecto vide pericia fs 2600 supra). 13).- Según los psiquiatras y psicólogos que lo periciaron, B. B. “presenta baja tolerancia a la frustración aunque predomine en él un aparente control, existe la posibilidad de reaccionar impulsivamente perdiendo así el control de sus impulsos, sobre todo de su hostilidad y agresividad” (fs 2600 final), dato no menor cuando él mismo afirmó que al momento de encontrarse con NATALIA en “Vértigo”, intento besarla y la joven lo rechazó, momento en que sobreviene el supuesto ataque de asma. 14).- Como se dijo antes, dada su personalidad, el rechazo de la joven con más la sabida atracción que tenía por S. le hizo perder los estribos a B. B., lo que lo llevo a agredir a la joven. Como el mismo dice : “se me fue de las manos, pero yo no la maté, no sabía que hacer” (fs 2271 final). 15).- En quinto lugar, la conducta del encausado luego del episodio demuestra claramente la intención de matar. Las máximas de la experiencia indican que aquel que participa de un evento shockeante, como una muerte accidental no querida, no esta divirtiéndose en una fiesta apenas veinticuatro horas después. El día 20 de enero de 2007 concurrió a la zona de la Laguna del Sauce al casamiento de su Jefe y el día 21 de enero de ese mismo año concurrió al cumpleaños de la joven R., como se lo ve en las fotografías adjuntas (fs 2430 a 2433), actitud impropia de aquel que no ha querido el desenlace fatal y que por estar perturbado no asiste a dos celebraciónes. EN SINTESIS : 42 16).- A juicio del despacho, la confesión del encausado cabe dividirla y concluir que es falaz en cuanto pretende adjudicar a un asma la causa de muerte o que se asustó no sabiendo que hacer. 17).- Para el oficio hubo acción dolosa (dolo de ímpetu por la negativa de la joven a profundizar la relación), es decir, intención de matar y resultado ajustado a esa intención, art. 18 inciso 2° del C.P. 18).- Se torna innecesario abordar la demanda del Fiscal sobre la eventual responsabilidad por aplicación del art. 3 del C.P., esto es, comision por omisión. El decisor entiende que el Ministerio Público promovió tal acción con carácter subsidiario y para el caso de que se tuvieran los hechos como ocurridos según la versión de B. B.. 19).- El C.P.P no tiene previsiones sobre la demanda subsidiaria, por lo que en guisa del art. 5 de ese cuerpo de normas y por analogía se torna de aplicación el art. 120 nal 2° del C.G.P que admite la acumulación. 20).- No se trata de reuir un debate promovido con exquisitez por las partes, (que no es novedoso L.J.U C. 15.248), sino que para el sentenciante la prueba de autos permite concluir claramente una conducta comisiva, una acción dolosa, y acogida la pretensión principal del actor no cabe el ingreso a la subsidiaria por ser contradictoria. VII).OTROS ASPECTOS QUE CONTROVIERTE LA DEFENSA : 1).- Dice la defensa que la demanda del Estado no describe un acto homicida (fs 2666 y ss y 2691 supra). En concreto el ilustrado Dr. CAIROLI : “la relación de hechos que formula el Fiscal…no se adecuan tipicamente al delito de homicidio, del que no expresa como se cometió, cuales fueron los instrumentos empleados, en que circunstancia y lugar se produjo la muerte”. 43 2).- La Sede no comparte este argumento. El principio de congruencia impone que la Sentencia debe referir a los hechos articulados por la demanda, art. 198 del C.G.P y 245 nal 3° literal “a” del C.P.P., y en tal sentido el señor Fiscal en su libelo expresó : “resulta significativo las ataduras constatadas en el cuerpo y el ocultamiento del cadaver, que queda parcialmente descubierto después de unas lluvias intensas, permiten reunir los elementos de la hipótesis homicida que se verificó por alguno de los mecanismos referidos en la autopsia y donde las ataduras pudieron ser un factor coadyuvante” (fs 2634 vto, negrita de la Sede). 3).- El acusador relató los hechos y los tipificó como una hipótesis de homicidio. 4).- Si el cuerpo hubiera sido hallado antes los forenses habrían podido concluir de forma más precisa “cuales fueron los instrumentos empleados, en que circunstancia y lugar se produjo la muerte”. 5).- En definitiva y por via oblicua la defensa vuelve a cuestionar la conclusión de la Junta médica sobre la muerte de etiología homicida, cuyo desarrollo fue objeto de análisis ut supra. Pero en concreto, ¿Como la mato? (la asfixio con una bolsa, le dio un veneno, la drogó), ¿cuándo la enterro? (el mismo 19 al amanecer o el 20 o 21 antes o después del casamiento de su jefe), son todas preguntas que en autos no tienen respuesta porque el imputado (en uso de su derecho Constitucional) declaró de la forma que entendía más favorable a sus intereses. 6).- Otra cuestion que no tiene respuesta en autos es documentos en camino los Arrayanes? ¿cuando tiro los El imputado primero dijo haber puesto la cartera al lado del cuerpo de la occisa, pero luego lo relativizó : “yo estoy cien por ciento seguro que la dejé ahí,. Pero estaba alcoholizado y shockeado y no recuerdo, no quiero mentir” (fs 2269). 44 De todo modos, no se enerva la conclusión de muerte homicida y la participación de B. B. en ella. 7).- La defensa refiere a que el Fiscal aplicó un criterio de selectividad y que no se relacionan en la demanda ni el doble homicidio del armero ni la muerte de dos testigos claves, ni que otro testigo no fue habido aunque reside en Uruguay. Al respecto, cabe decir que no solamente no se relacionan esos hechos sino otras tantas diligencias que en procura del autor del hecho la Sede ordenó y que no se vinculan en nada con B. B.. 8).- Esto no implica un criterio de selectividad, sino que se trata únicamente de la forma en que se dieron las investigaciones, todas documentadas y a la vista de la defensa, por lo cual el cuestionamiento carece de objeto ya que no hay merma de ninguna garantía en juicio. Al punto la Sede fue transparente en el manejo de estos autos que la malograda citación del testigo PEREYRA fue dispuesta de oficio por el Juzgado. 9).- Otro cuestionamiento refiere a que las pruebas de ADN del imputado, en relación a las encontradas en las uñas de la occisa, dieron negativo. En procura de la verdad material esta prueba también fue ordenada de oficio por la Sede. Y bien : el ADN, tal como declara el Médico Forense de la Sede, en opinón transcripta por el Señor Fiscal, “puede ser de cualquier otro contacto previo al siniestro o después que es más dificil esto último. Eso quiere decir que un ADN positivo serviría para reafirmar una eventual culpabilidad, pero no para excluir” (fs 2589 final y 2590 supra, negrita de la Sede). 10).- En términos similares GUIDO BERRO expresó que ese prefil masculino que estaba en las uñas, no necesariamente es del autor del homicidio, ya que 45 “puede haber estado de antes porque depende del lavado de manos y del cepillado de uñas…hay que tener cuidado con sacar conclusiones cuando aparecen muestras de ADN” (fs 2378 final, negrita de la Sede). 11).- De forma coincidente a los anteriores, la Jefa del Laboratorio de la Policía Técnica, SINTHIA PAGANO, puso ejemplos de cuán facilmente llegan muestras de ADN a las uñas de una persona (fs 2508 supra a mitad con negrita de la Sede), “con una caricia quedan celulas debajo de la uña”. 12).- El hecho de que la prueba de ADN resultara negativa no importa per se la irresponsabilidad penal del imputado, ni desvirtúa el cúmulo probatorio ya analizado antes, porque no existe certeza de la hora en que ese perfil genético masculino de células llegó a las uñas de la occisa y claramente se descarta que necesariamente sean de su agresor. 13).- La conclusión no cambia. B. B. debe responder por el homicidio de NATALIA MARTINEZ. II).- LAS CIRCUNSTANCIAS ALTERATORIAS : 1).- ATENUANTES : a).- Confesión parcial y primariedad, ambas en vía analógica, art. 46 inciso 13° del C.P. 2).- AGRAVANTES : a).- Abuso de las superioridad del sexo, art. 47 inciso 6° del C.P. C).- INDIVIDUALIZACIÓN DE LA PENA : En un estado liberal de derecho la pena se aplica no en consideración del justiciable sino del delito. No se trata de un derecho penal de autor sino de acto u hecho, pero tampoco es menos cierto que dentro de las pautas que el legislador ha establecido en la ley para individualizar la pena, art. 86 inciso 2° del C.P., la “…personalidad y 46 los antecedentes personales…”, están sindicados como elementos a tener en cuenta El caso de autos trata de un primario que ha cometido un delito de homicidio simple, esto es, no agravado por ninguna de las agravatorias especiales o muy especiales que el código penal prevé. La tesis policial de la Dirección de Investigaciones de la Jefatura de Maldonado, que orientó la averiguación Policial a un grupo de reducidas personas entre las que estaba B. B., era correcta. También es cierto que la confesión de éste tuvo importancia a la hora del esclarecimiento del hecho. Respecto de este punto corresponden tres puntualizaciones : En primer lugar, que su confesión no fue espontánea. Se vio forzado a confesar porque en su primer declaración, en el ánimo de comprometer a M. S. dio una versión totalmente inconsistente con los extremos que estaban probados en autos. Fue su ánimo de perjudicar a S. lo que lo llevo a dar su primer versión y con ella sello su suerte. Ante la evidencia de que era inverosímil su declaración terminó aceptando los hechos que se detallan en la demanda del Estado. En segundo lugar, la confesión es parcial tal como se analizó supra. En tercer lugar, se retractó, pero no es dable validar la confesión parcial como prueba de cargo y luego no tomarla en cuenta como atenuante. Valorando la calidad de las alteratorias computadas y la naturaleza de homicidio simple del hecho, el sentenciante entiende que la pena requerida por el Señor Fiscal admite un abatimiento prudente. El estado público y la mediatización que tomo el presente caso escapan al actuar del imputado B. B., y no puede incidir para aplicarle una pena mayor en 47 procura de complacer las expectativas del público. Bueno fuera que los Magistrados Judiciales tomaran en cuenta este extremo a la hora de decidir. El Sentenciante debe ser coherente con sus anteriores fallos para casos de homicidios simples, donde la pena por lo habitual no supera los 9 años, la que también se juzga aplicable al caso concreto en función de las pautas de individualización de la sanción penal, previstas en el art. 86 del C.Penal. Por los expresados fundamentos, los concordantes del dictamen incriminatorio, las disposiciones legales citadas y lo edictado en el art. 15 de la Constitución de la República, 1, 18, 60, 310 del C.P. y 1, 10, 125, 233, 239, 245, 254 del C.P.P, FALLO : Condenando a R. B. B., como autor responsable de un delito de homicidio a la pena de (9) nueve años de penitenciaría, con descuento de la preventiva que cumple y de su cargo los respectivos gastos del proceso, alimentación, vestido , alojamiento y carcelarios que correspondieren (art.106 del C.P). Si no fuere recurrida, cúmplase el art. 255 del C.P.P. Ejecutoriada, cúmplase, comuníquese, liquídense las penas, cometiéndose. Oportunamente consúltese si correspondiere. Notifíquese personalmente. 48