Obstáculos al crédito y reforma del Derecho de las garantías

Obstáculos al crédito y
reforma del Derecho de
las garantías
mobiliarias
José María Garrido
Banco Mundial
SUMARIO
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

Introducción
Algunos obstáculos prácticos al crédito
empresarial: la función de las garantías
mobiliarias
Soluciones en la reforma del Derecho de
garantías mobiliarias
Conclusión
Colombia, Junio de 2011
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INTRODUCCIÓN
La falta de crédito para las pequeñas y
medianas empresas –un problema
crónico?
 Falta
de liquidez
 Falta de inversión
Colombia, Junio de 2011
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INTRODUCCIÓN
La evolución de la empresa
Colombia, Junio de 2011
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INTRODUCCIÓN
La evolución de las garantías reales
mobiliarias
Colombia, Junio de 2011
5
INTRODUCCIÓN



Amplitud de los problemas de acceso al
crédito
Función limitada de las garantías
mobiliarias: la reducción de riesgo en los
“casos limite”
No hay panaceas
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

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


Modelos tradicionales de garantías reales:
Basados en publicidad registral para
garantías inmobiliarias
Y en garantías mobiliarias sin publicidad
Usos alternativos de otras técnicas como la
propiedad (fiducia –incluyendo cesiones en
garantía, arrendamiento financiero)
Referencia a las garantías personales y la
perdida de la responsabilidad limitada
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

La transformación económica de las empresas: la
importancia creciente de los activos mobiliarios


Activos mobiliarios/inmobiliarios
Activos tangibles/intangibles
En
la empresa moderna, el valor los activos mobiliarios ya
ha superado al de los inmobiliarios, y los activos intangibles
son cada vez mas importantes.


La inaccesibilidad del crédito con garantías reales
para las pequeñas y medianas empresas.
Las microempresas.
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO
Las limitaciones de la prenda como
garantía mobiliaria básica
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO


El problema de la transmisión de la
posesión
Es la posesión una forma de publicidad?
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

El problema de la especificidad del objeto
de garantía: la importancia creciente de
los activos genéricos.
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO


Problemas relacionados con la
identificación
Confusión, mezcla, transformación
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Desplazamiento y distracción del bien
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Las ventajas de la especificidad

Dos problemas distintos: la preferencia
frente a acreedores y la preferencia frente
a terceros adquirentes
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO


Las limitaciones de financiación de las
pequeñas y medianas empresas
Las principales fuentes de financiación son

Flujo de caja generado por el negocio, crédito
concedido en relación con la adquisición de
mercancías y productos para su venta
Financiación bancaria, otros acreedores.

Y los activos???

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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Créditos o facturas pendientes de cobro


Prenda de créditos
Cesión de créditos
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Materias primas

Prenda de materias primas
Reserva de dominio
Hipotecas de establecimiento


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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Mercancías

Problemas y soluciones similares a los de
las materias primas. Riesgo adicional de
conmistión, confusión y refacción.
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Bienes futuros, cosechas

Compraventa de futuro, en fiducia
Negociación de documentos
Régimen hipotecario


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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Maquinaria y bienes de equipo

Reserva de dominio
Hipoteca industrial
Prenda
Arrendamiento financiero



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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Vehículos

Las anteriores técnicas, mas las basadas en
los registros de vehículos (y prenda de
documentos)
Colombia, Junio de 2011
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Propiedad intelectual

Garantía real especial, en registro especial
Cesión de derechos en garantía
Prenda?


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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO



Multiplicidad de causas de preferencia
Multiplicidad de conflictos sobre el
mismo bien (p. ej. reserva de dominio,
cesión y prenda)
Problemas en la determinación de la
preferencia
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Incluso, problemas de circularidad:





A prevalece sobre B
B sobre C
C sobre A
Ejemplo con
anotaciones de embargo.
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OBSTÁCULOS AL CRÉDITO

Problemas adicionales:
Los costes de constitución

Las dificultades en la ejecución

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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES


El análisis del derecho de la protección del
crédito desde un punto de vista integral
El Derecho de tutela del crédito es un
SISTEMA
(o debería aspirar a serlo…)
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LOS PRINCIPIOS DEL BANCO MUNDIAL
Crédito:
Acceso / Protección
Manejo Riesgo Crediticio
IPG A1-5


Compatibilidad
Sistemas de
Garantías e
Insolvencia
IPG B1-5

Responsabilidad
Administradores
Empresas

Manejo de Riesgos

Reestructuraciones
Extrajudiciales (de
deuda y empresas)
(inmuebles / muebles)
Creación

Registros

Ejecución
The World Bank
Sistemas
Información
Crediticia

Garantías Reales

Insolvencia
IPG C1-15

Procesos de
Insolvencia Mercantil

Liquidación

Reorganización
Implementación
IPG D1-8

Sistema Institucional

Sistema Regulador
SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES





Recapitulación de los problemas genéricos:
Inadecuación de la regulación a la existencia
de activos empresariales.
Disponibilidad de los bienes, publicidad,
especificidad, distracción.
Multiplicidad de tipos de garantía real.
Costes de constitución y problemas en la
ejecución.
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES
Una sola garantía mobiliaria
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

La aproximación funcional
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES


Base registral – sin desposesión
Publicidad and transparencia
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

Registro de base personal
Colombia, Junio de 2011
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

Posibilidad de identificación de bienes
mediante números de serie
Colombia, Junio de 2011
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

Reducción de formalidades
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES
El aspecto
tecnológico


Fijación de la preferencia
Colombia, Junio de 2011
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

Accesibilidad

Publicidad efectiva: Cual es el objeto de
la publicidad registral??
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

La cuestión de las garantías reales
generales y los privilegios. La protección
del crédito ordinario.
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

La financiación de la adquisición de
nuevos elementos patrimoniales cuando
existen garantías generales
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

Confianza en el sistema: factores
adicionales
Colombia, Junio de 2011
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

Los costes de constitución tienen que ser
necesariamente bajos (porque muchas
veces los valores de los bienes son bajos
y los préstamos son modestos).
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SOLUCIONES A TRAVES DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTIAS REALES
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Ejecución extrajudicial o ejecución
sumaria

Importancia: el problema de la
depreciación.
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SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL
DERECHO DE GARANTÍAS REALES

La necesaria evaluación conjunta del
crédito con garantías reales y el Derecho
concursal
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CONCLUSIÓN
Una economía moderna necesita un
Derecho moderno
Colombia, Junio de 2011
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CONCLUSIÓN
Un régimen solido de garantías reales
mobiliarias es una pieza básica del
sistema de protección del crédito.
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