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Asunto: Liquidación privada
Comedidamente se da respuesta a la consulta relacionada con aspectos atinentes a la liquidación, en lo
concerniente al pasivo pensional y a las funciones del liquidador.
El ordenamiento mercantil establece en la liquidación las funciones del liquidador (artículo 238), el procedimiento a
seguir (225s.s) y las responsabilidades en que puede incurrir por desconocer los preceptos que le obligan (242, 252
y 255), previsiones que en todo caso debe observar el liquidador sin que pueda excusarse en una decisión de la
asamblea o de la junta directiva, para desatenderlas.
Uno de los imperativos que el liquidador debe seguir estrictamente es el pago de las obligaciones sociales
observando las disposiciones legales sobre prelación de créditos. El orden en que debe efectuarse el pago se
encuentra en los artículos 2488 a 2511 del Código Civil, disposiciones que señalan como de primer orden los
derechos de los trabajadores y pensionados, luego, el liquidador no hará ningún pago correspondiente a otras
obligaciones hasta tanto se solucione la obligación de este tipo de acreedor, so pena de hacerse el liquidador
responsable hasta el límite de los bienes inventariados.
Ahora bien, en sentencia T 458 de 1997, la Corte Constitucional indicó:
"...En efecto, basta citar algunas de las normas que otorgan competencias de vigilancia y control al Ministerio en
cuestión (de Trabajo): el numeral 1 del artículo 486 del Código Sustantivo del Trabajo- subrogado por el artículo 41
del decreto ley 2351- establece, entre otras cosas, que los funcionarios del Ministerio del Trabajo podrán hacer
comparecer, a sus respectivos despachos, a los patronos para exigirles la presentación de informes útiles y
necesarios para el cumplimiento de su misión – dentro de la cual esta la defensa de los derechos pensionales de los
trabajadores-, así como para ordenar las medidas preventivas que consideren necesarias a fin de impedir que violen
las disposiciones relativas a la protección de los derechos de los trabajadores. Adicionalmente, el artículo 486-2 de
la misma codificación – subrogado por el artículo 97 de la Ley 50 de 1990-, prescribe que los funcionarios del
Ministerio del Trabajo pueden imponer multas equivalentes al monto de una a cien veces el salario mínimo legal
mensual vigente, por el incumplimiento de las obligaciones patronales"
(...)
"25. Las normas legales que obligan a las empresas que han asumido directamente el pasivo pensional a constituir
las garantías necesarias para asegurar el pago oportuno de las mesadas pensionales (artículo 13 ley 171 de 1961 y
artículo 10 del Decreto Reglamentario 426 de 1968); aquellas que establecen la figura de la conmutación pensional,
aún a riesgo de que la empresa tenga que liquidarse o que se dejen de pagar otros créditos (Decreto 2677 de 1971
y decreto reglamentario 1572 de 1973); las que adjudican a las autoridades la tarea de vigilancia y control de las
empresas que tienen acreencias pensionales (artículo 486 del Código Sustantivo del Trabajo); entre otras, deben
ser entendidas como el desarrollo manifiesto del deber de especial protección que la Carta impone a los poderes
públicos respecto de las personas de la tercera edad."
Así que ante la importancia que reviste el asunto puesto en consideración a título de consulta y por tratarse de una
decisión que no debe tomarse a espaldas de los organismos llamados a garantizar los derechos de los pensionados,
se erige en un deber para el liquidador dar traslado de la situación en concreto al Ministerio de Trabajo,
acompañada de estados financieros de por lo menos los dos últimos años, el inventario de bienes de la sociedad en
liquidación, el correspondiente cálculo actuarial y la relación detallada de pensionados, a través del Doctor
GUSTAVO RIVERO APONTE, Dirección Técnica de Trabajo, ubicada en la Calle 20 No. 8-18 oficina 503 de la ciudad
de Santa fe de Bogotá, para que se estudien las fórmulas adecuadas para garantizar el reconocimiento de los
derechos que los pensionados tienen.
No debe olvidarse que cualquier decisión del liquidador que desconozca los derechos de los pensionados puede
generar responsabilidad personal y patrimonial hasta el monto de los activos inventariados, tal como ya se señaló.
Finalmente no sobra reiterar la importancia en materia de pago de pensiones, y la urgencia que reviste el someter
el trámite, relacionado con el pago de las pensiones a cargo de la empresa, a la mediación del Ministerio de
Trabajo; pues actuar de forma diferente haría incurrir eventualmente al liquidador en responsabilidad ante terceros
por los perjuicios ocasionados por negligencia en el cumplimiento de sus deberes, especialmente en la desatención
de mandatos constitucionales referidos a derechos de personas de la tercera edad (C.P. artículos 1, 13, 46 y 48).
De otra parte, en cuanto a la inscripción de la venta de acciones con la consecuente reducción del número mínimo
de accionistas, es criterio de este despacho, que el estado de liquidación no priva a los socios de la facultad de
enajenar su participación en el capital social, que en últimas corresponde a un derecho económico del socio y no de
la compañía.
Ahora bien como la consecuencia de la reducción del mínimo de accionistas requeridas es la disolución, y en esta
situación ya se encuentra incursa la sociedad entonces tal decisión no tendría mayores implicaciones en el
desarrollo de la liquidación, razón que conduce a señalar que es viable el registro de tal negociación en el libro
correspondiente.
En estas condiciones se da respuesta a la consulta formulada advirtiendo que la misma tiene el alcance previsto en
el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
Rad. 411.484-0
LACC/Nohora T,
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