En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-039926 del 15 de agosto de 2007
Asunto:
SOCIEDAD EN LIQUIDACIÓN – CAPACIDAD DEL LIQUIDADOR.
Me refiero a su escrito radicado con el número 2007-01-128919, mediante el cual
presenta la siguiente consulta:
“ 1.-Conforme al art. 222 del C. Comercio, la capacidad jurídica de una empresa durante
la liquidación a que hay lugar con ocasión su disolución, queda restringida únicamente a
los actos necesarios a la inmediata liquidación, sin que sea posible cualquier operación o
acto alejado a dicha finalidad. En consecuencia, si el liquidador como representante legal
de la sociedad disuelta, sin la expresa autorización de los socios otorgada en asamblea,
obliga a la sociedad prometiendo vender el activo mas importante de la sociedad, es decir,
el inmueble que le permitía desarrollar el objeto social, dicho acto jurídico (contrato de
promesa de venta), ¿se encontraría afectado de INEFICACIA según lo previsto en el art.
897 del C.Cio.?
2.- Subsidiariamente, si a la luz de la regulación mercantil, el acto jurídico (promesa de
venta) no resulta ineficaz, entonces podría ser considerado como INEXISTENTE por
carecer de uno de los elementos esenciales cual es la CAPACIDAD JURIDICA, que en
concordancia con el art. 222 (lbidem) esta restringida solamente a los actos de
liquidación.?
3.- En caso, que el acto jurídico ( promesa de venta) no resulte ineficaz, ni pueda ser
considerado inexistente, en virtud al art. 900 del C. Cio, sería ANULABLE dada la
INCAPACIDAD LEGAL de la sociedad, para obligarse mediante actos que no son propios
de la liquidación.?
Adicionalmente hay que considerar otro interrogante y es precisamente ¿quién es la
autoridad competente para conocer de la acción pertinente, puesto que el reconocimiento
para los casos de INEFICACIA esta reglado por el art.133 de la ley 446 /98, pero para
efectos de la inexistencia, o en su caso, anulabilidad es competente el Juez Civil?” .
Con el fin de atender su consulta es necesario realizar las siguientes precisiones:
DEBERES Y FACULTADES DEL LIQUIDADOR
De conformidad con el numeral 5 del artículo 238 del Código de Comercio, corresponde al
liquidador
(… )
“ … vender los bienes sociales, cualesquiera que sean éstos, con excepción de aquéllos
que por razón del contrato social o de disposición expresa de los asociados deban ser
distribuidos en especie.”
En relación con el tema la Superintendencia de Sociedades expresó:
(… )
“ Por su parte, el artículo 238 del Código de Comercio refleja la dimensión del poder que
tiene este mandatario al expresar en forma imperativa que: "...los liquidadores
procederán... " (subraya fuera del texto), vocablo éste, que, de acuerdo con el
Diccionario de la Academia de la Lengua: significa "Modo, forma y orden de portarse y
gobernar uno sus acciones bien o mal", lo cual trasladado al tema en cuestión permite
determinar que es la ley la que le impone unos deberes y la forma de ejecutarlos, de
cuyo cumplimiento no puede sustraerse, como tampoco sentirse limitado, por el máximo
órgano social, o por la junta directiva para el caso en que se convenga mantenerla como
un cuerpo asesor, que si bien nada le impide hacer las recomendaciones que estime
pertinentes, éstas se reitera, no tendrían efecto vinculante para el mandatario, quien
como ya se expresó, está dotado de amplias facultades para ejecutar todos los actos
tendientes a la inmediata liquidación de la compañía.” (Oficio 220-66812 del 30 de
octubre de 2000).
En consecuencia y, siendo claro que el liquidador está facultado por la ley para enajenar
todos los bienes objeto de liquidación, sin que para ello sea menester obtener la
autorización del máximo órgano social, de los contratos que tales operaciones originen de
contar con los demás elementos esenciales del contrato respectivo, no puede predicarse
que son merecedores de la sanción de ineficacia, ni de ser declarados nulos o manifestarse
que son inexistentes.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle
que los efectos del presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del
Código Contencioso Administrativo.