IX Mecanismos y tipos de contratación internacional

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Área Negocios Internacionales
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Contenido
Mecanismos y tipos de contratación internacional
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Mecanismos y tipos de contratación
internacional
Ficha Técnica
Autora: Mercedes Álvarez Isla
Título:Mecanismos y tipos de contratación internacional
Fuente: Actualidad Empresarial Nº 292 - Primera
Quincena de Diciembre 2013
1.Introducción
Hoy en día es indispensable el tener en
cuenta los mecanismos, tipos y modelos
de contratos internacionales, sobre todo
para la realización de actividades empresariales internacionales relacionadas con
el comercio, esto con el fin de generar
mayor competitivad entre las empresas,
a través de un acuerdo formal, en donde
se definan conceptos, obligaciones y
responsabilidades que deberá asumir
cada parte y que de esta manera le permita el poder tomar la mejor decisión,
evitando una posible controversia o
problema posterior que pueda surgir en
la relación comercial y que finalmente
impida la culminación del procedimiento
de comercio exterior, y origine pérdida
de inversión y tiempo.
En toda transacción comercial, siempre habrá un punto de partida que es
fundamental, y es la realización de un
contrato entre las partes contratantes; a
continuación, en el siguiente informe, pasaremos a detallar aspectos importantes
sobre los contratos vinculados al comercio internacional, por qué formalizar un
contrato, elementos y características que
intervienen, etc.
2. Contrato de compraventa
Para empezar daremos una breve definición correspondiente al contrato propiamente. Entendámoslo como el acuerdo
de dos o más partes para crear, regular,
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modificar o extinguir una relación jurídica
patrimonial1. La RAE2 lo define como el
pacto o convenio, oral o escrito, entre
partes que se obligan sobre materia o
cosa determinada, y a cuyo cumplimiento
pueden ser compelidas.
El contrato no es más que el documento
en donde ambas partes contratantes establecen el contenido, las reglas y obligaciones a cumplir para constituir o regular
una relación comercial, es importante
tener en cuenta que los términos que se
establezcan en todo contrato, no deben
contradecir a la normal legal, ni pueden
ser modificados por leyes ni disposiciones
de cual índole.
- Elementos que debe contener todo
contrato en general:
Pacto
Se hace referencia al acuerdo que
establecen dos o más partes y para
constatarlo es necesario realizarlo
por escrito.
Relaciones
patrimoniales
El contenido del contrato debe hacer
referencia a un bien, como por ejemplo las mercaderías en la compraventa
internacional.
Relación
jurídica
Se debe regular y normar la relación
jurídica de los contratantes vinculados
a derechos y obligaciones de las partes.
Fecha de
vigencia
La temporalidad de un contrato es
importante, porque permite que dicha
norma tenga vigencia de tiempo y, por
lo tanto, su cumplimiento sea obligatorio, por lo general los contratos son
temporales.
Después de esta breve descripción respecto a lo que es un contrato, ¿qué entendemos por contrato de compraventa?
A diferencia de un contrato en general, en
esta compraventa, ya se hace referencia a
una mercancía a comercializar, además de
ello se caracteriza por ser consensual; es
decir, el bien o la propiedad se transfieren
con el consentimiento de ambas partes sin
ninguna formalidad, por lo que se puede
decir que queda perfeccionado, cuando
existe la aceptación, la voluntad de recibirla y pagar el precio determinado.
Informe Especial
Informe especial
3.Contrato de compra y venta
internacional
Se le define como el acuerdo de voluntades
celebrado entre partes domiciliadas en países
diferentes, a través del cual se transfiere la
propiedad de mercancías que serán transportadas a otro territorio, teniendo como
contraprestación el pago de un precio4.
Se trata de un contrato de título oneroso,
a diferencia de una compraventa este tipo
de contrato se da entre partes domiciliadas en países diferentes; es decir, cuando
una persona, de un determinado país,
compra mercadería a otra persona, de
un país distinto, según un precio negociado. Se caracteriza por ser el contrato
más importante y más usado dentro del
comercio internacional, pues su función
principal es permitir la transacción de
mercancías entre dos países a cambio
de un precio convenido. El objetivo de
llevar a cabo este contrato es más que
nada el evitar malentendidos y posibles
diferencias que puedan perjudicar tanto
al vendedor como al comprador.
Se le define como el documento que permite que el vendedor se obligue a transferir
la propiedad de un bien al comprador y este
a pagar su precio en dinero3.
3.1. Marco legal regulador
• Las leyes nacionales ante las cuales
puede ser sometido el contrato, y a
las cuales se adhieren ambas partes.
• Los usos y costumbres de validez internacional en cuanto son aceptados
1 Código Civil peruano, artículo 1351°.
2 Diccionario de la Real Academia Española.
3 Código Civil Peruano, artículo 1529°.
4 <http://www.siicex.gob.pe> - Información sobre Comercio Exterior
y exportaciones peruanas.
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Informe Especial
3.2. Partes que intervienen en el contrato
Importador
Exportador
Como bien lo señala el gráfico, tanto el
comprador o importador y vendedor o
exportador son las dos partes claras que
forman parte de este contrato. No es necesario que sean distintas. La misma unidad económica puede vender desde un
país, y ella misma comprar la mercadería
en otro. El objeto comercial del negocio,
se trata de mercadería que incluye tanto
bienes muebles como inmuebles.
3.3. Importancia del contrato de compra y venta internacional
Se constituye como la base legal que
compromete y obliga al exportador e importador a cumplir con las estipulaciones
pactadas en el acuerdo, lo que a su vez
genera que se lleve a cabo una transacción
seria y legal. Cabe mencionar que este
contrato no actúa como una garantía de
pago para el exportador, sin embargo,
entre sus funciones se encuentra el de
delimitar las responsabilidades de ambas
partes según lo pactado.
Debe ser firmado por el exportador e
importador, evidencia por un documento
escrito que contendrá las características,
las condiciones de transporte, el seguro,
términos de pago, plazo que requiere el
vendedor para entregar el bien o servicio,
al igual que definir el lugar de entrega del
bien (plantas, muelle y bodega del comprador) y el tipo de cotización incoterms5.
¿Por qué es importante y necesario
formalizar un contrato para una transacción Internacional?
5 En la compraventa internacional es frecuente el uso de los incoterms
porque permite que las relaciones comerciales de las partes sean
muchos más claras, pues regulan los derechos y obligaciones de
las partes respecto al contrato de compraventa y la entrega de las
mercancías vendidas, para que luego se reduzcan riesgos.
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Instituto Pacífico
Realizar un contrato de compraventa es
indispensable en toda actividad comercial, más si se trata de una operación
de comercio exterior, ya sea exportación
e importación, en donde existe mayor
capacidad de riesgo, es por esta razón
que resulta importante establecer un
previo contrato, que pueda definir quién
asumirá estos riesgos y responsabilidades,
más aun si se tratan de transacciones
comerciales, con mayor inversión, en
donde el capital de trabajo pueda sufrir
alguna eventualidad y originar el quiebre
de la empresa.
Es recomendable que el exportador
garantice la transacción que se está realizando, en los casos de distribución de
mercancías por determinado periodo o
cuando por la naturaleza de la mercancía,
esta pueda perecer en el tiempo.
4. Contrato de distribución
Se caracteriza por ser un contrato a
través del cual el productor o fabricante
suministra bienes a un distribuidor, quien
adquiere el producto para colocarlos y
venderlos en una determinada zona o
mercadeo, por lo que se puede decir
que el distribuidor cumple la función de
intermediario entre el fabricante y los
consumidores finales.
No obstante el distribuidor obtiene beneficios por la diferencia entre los precios
de compra y venta; por lo general, el productor ofrece un porcentaje que puede
ser un descuento sobre el precio de venta
del producto. Finalmente, el contrato se
formaliza en el momento que la empresa que fabrica determinados productos
encarga a un tercero su distribución y
comercialización, y se concreta con el
compromiso del productor de suministrar
los productos para que el distribuidor los
Derechos
por jueces y árbitros de las distintas
nacionalidades.
• Las convenciones internacionales.
El 11 de abril de 1980 se aprobó la
Convención de Viena sobre contratos
de compraventa internacional de mercaderías, cuyo objetivo es definir un
régimen uniforme para los contratos
de compraventa internacional. Se
aplica a la formación del contrato y las
obligaciones y derechos de las partes,
mas no a la validez del contrato, ni
a sus efectos sobre la propiedad de
las mercancías, ni sobre la responsabilidad penal del vendedor. Esta
convención regula los derechos y
obligaciones que se establecen dentro
del mismo contrato.
Obligaciones
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venda por cuenta propia a los clientes
en general.
4.1. Partes que intervienen en el contrato
Fabricante
- Productor, mayorista que provee los
bienes al distribuidor.
Distribuidor
- Se encargará de la venta de los bienes
del fabricante en una zona determinada.
4.2.Características del contrato de
distribución
• Oneroso, existen contraprestaciones
monetarias entre las partes contratantes.
• Atípico, no cuenta con una norma
legal que la regule.
• Conmutativo
• Bilateral, implica prestaciones recíprocas por cuanto intervienen dos
partes.
• Es un contrato no formal, puede
ser realizado de manera verbal, por
escrito o de cómo lo establezcan las
partes.
• Es consensual, se perfecciona con el
consentimiento de las partes.
• Es sucesivo, el objetivo no se cumple solo con una o dos transacciones
realizadas, sino por el contrario, suele
prolongarse.
• Exclusividad para el distribuidor,
esto quiere decir que el fabricante no
podrá vender los productos otorgados
al distribuidor dentro del plazo pactado.
4.3.Derechos y obligaciones de las
partes contratantes
Fabricante
Distribuidor
- Establecer precio de venta de sus productos y - Exigir el envío de las mercancías señaladas en el
servicios.
contrato y en la cantidad y calidad establecidas.
- Percibir el monto correspondiente por parte del - Beneficiarse con el margen de reventa de los
distribuidor de la mercancía recibida.
productos distribuidos.
- Entregar la mercancía en la cantidad, calidad y - Vender los productos en las cantidades mínimas
a las que se obligó, dentro de la zona exclusiva.
tiempo que se estipuló en el contrato.
- No realizar ventas directas dentro de la zona - A pagar las facturas de compra de dichas mercaderías de acuerdo a lo pactado.
exclusiva del distribuidor.
- Cumplir con los compromisos vinculados a la - Promover la venta de los productos y obtener la
mayor colocación posible.
publicidad.
- Mantener un stock adecuado.
Finalmente el objetivo de este contrato
es permitir la comercialización de bienes
o productos a cargo de un distribuidor,
quien utilizando su empresa o personalmente, se encarga de la venta, en una
zona previamente determinada, y en las
condiciones fijadas en el contrato.
5.Contrato de joint venture
(alianza estratégica)
Es un contrato que permite la participación de personas naturales jurídicas
o mixtas que deciden aportar bienes o
servicios, capital, conocimiento de mercado, tecnología para ejecutar un proyecto
o actividad económica en común dentro
de un tiempo determinado.
Su finalidad es realizar un negocio en común, cumplir con un objetivo en donde
se compartan esfuerzos, riesgos, beneficios
y responsabilidad, ninguna de las partes
pierda su independencia, el objetivo
principal de este contrato es establecer una
relación de ganar –ganar de manera conjunta, celebrando un acuerdo comercial.
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5.2.Características
•Consensual, requiere de un acuerdo.
• Conmutativo
• Oneroso, se ejecutan prestaciones en
dinero.
• Existe pluralidad de personas y empresas.
• Se exige el cumplimiento de las obligaciones entre las partes.
• Contrato atípico, carece de normativa especial.
• Autónomo y principal, no depende
de la existencia de otro contrato.
• Fin lucrativo, las partes buscan obtener un beneficio económico.
• Beneficio económico en común,
dependiendo de los aportes de cada
participante.
5.3.Beneficios y ventajas del contrato
Mediante este mecanismo de contratación, se podrán compartir recursos
financieros, humanos, tecnológicos y
esfuerzos, para crear nuevos nichos de
mercado en culturas diferentes, en distintos mercados de exportaciones, que nos
permitirá ser más competitivos. Además
de ello, posibilitará el incremento de las
utilidades y beneficios mediante el trabajo en conjunto, con el fin de ampliar
las relaciones comerciales.
Entre las principales ventajas que podemos rescatar es el de poder tener acceso a
capital extranjero, en el caso de asociarse
con un extranjero, acceder a nuevos
mercados, a financiamientos extranjeros,
tecnologías, marcas extrajeras, etc.
5.4. Posibles inconvenientes que presenta el contrato de joint venture
A pesar de los múltiples beneficios que
ofrece este contrato, estos llegan a fracasar al generar riesgos por problemas de
soberanía, autonomía y control, alguno
de ellos originado por la inexperiencia en
el manejo de este tipo de contrato, por
ello es importante que toda contratación
de Joint Venture contenga la delimitación
contractual y las actividades que tendrán
que realizar cada parte, y sus responsabilidades, designar qué empresa será la
que asumirá la función de coordinación
y control de las empresas participantes,
establecer el periodo de duración, y si la
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solución de conflictos se llevará a cabo en
un tribunal judicial o arbitral.
6.Contrato de know how (el
saber cómo)
Es un acuerdo celebrado entre personas
jurídicas o naturales, en virtud del cual
una de las partes se compromete a poner
a disposición de otra, los conocimientos
constitutivos del know-how para ser
utilizados por un tiempo determinado y
recibir a cambio una cantidad de dinero.
6.1.Partes que intervienen
Transferente o
licenciante
Usuario o
licenciatario
-
Titular de los cono- - Recibe los derechos
cimientos, técnicas
del licenciante y se
herramientas, cálobliga al pago conculos y proyectos.
venido (en un solo
monto o a través de
- Obligación: transregalías).
ferir los conocimientos técnicos, - Obligación: no divulmodelos o avances
gar tales conocimienconstitutivos del
tos, informar sobre
know-how.
las ventajas obtenidas,
así como a devolverlos
a la finalización del
contrato.
6.2.Características
Se distingue por ser:
• Bilateral, interviene el propietario
(cedente) del saber o el conocimiento
que otorgan la licencia y el beneficiario que producirá o comercializará el
saber o el conocimiento adquirido
con autorización del cedente.
• Contrato de prestaciones recíprocas, el cedente transfiere técnicas
y conocimientos a cambio de una
prestación económica.
• Es temporal e innominado (por
cuanto no tiene una denominación
jurídica única).
• Es personal, los conocimientos y
técnicas se ceden a una persona en
particular.
Finalmente los conocimientos, el saber
y las técnicas que se adquieren con este
contrato, se expresan en diferentes formas
como prototipos, modelos, instalaciones,
inventos no patentados, fórmulas, datos o
documentaciones técnicas e instrucciones.
Dadas las características del contrato, este se
debe realizar por escrito, además, es requisito fundamental que el cedido no divulgue
los conocimientos y técnicas adquiridos
durante la vigencia de este contrato.
7. Contrato de comisión mercantil
Se denomina comisión mercantil al mandato cuando tenga por objeto un acto u
operación de comercio y sea el comerciante
o agente mediador del comercio el comitente
o el comisionista6.
A manera más explícita podemos decir
que se trata de un acuerdo celebrado
entre un comerciante llamado “comisionista” y otra persona denominada
“comitente”, obligándose el primero
(comisionista) a realizar uno o varios
negocios en nombre propio y por cuenta
ajena del comitente, quien es el que
encomienda al comisionista.
7.1.Partes que intervienen
- Comitente, productor, fabricante que
permite que sus derechos e intereses
sean representados por otra persona.
- Comisionista, es aquel que pone a
disposición del comitente sus conocimientos, experiencia para colocar en
el mercado los bienes del comitente
cuyo acto se realiza bajo en nombre
del mismo comitente.
7.2.Derechos y obligaciones de las
partes
Comitente
Comisionista
• Debe proveer de • Debe acatar las órlos fondos necesadenes dadas por el
rios al comisionista.
comitente, salvo pacto
contrario.
• Deberá pagar a co-
misionista por sus • Responsabilidad por
servicios y reemincumplimiento en la
bolsarle los gastos
ejecución de la comiefectuados.
sión.
• Debe rendir cuentas al
comitente.
• No puede contratar
consigo mismo, salvo
pacto contrario.
8. Contrato de licencia de marcas
Es un contrato mercantil por el que el
propietario de una marca (licenciante)
permite que otra persona (licenciatario)
identifique con ella los bienes y servicios
que ofrezca.
Es decir, a través de este contrato el titular
de la marca, ya sea que esta se encuentre
registrada o en proceso, puede conceder
mediante acuerdo de voluntades licencia
de uso a una o más personas con relación
a los productos o servicios a los que se
aplique dicha marca.
8.1.Partes que intervienen
- Licenciante, titular de la marca registrada, puede ser persona natural
o jurídica.
- Licenciatario, persona autorizada
para explotar algunas o todas las patentes y marcas objetos del contrato,
a cambio de una regalía.
8.2. Obligaciones de las partes
Licenciante
5.1.Partes que intervienen
En este tipo de contrato pueden participar
diversas empresas de diferentes países que
constituyan una sociedad para la realización de actividades de comercialización,
producción e investigación, para celebrar
un contrato de joint venture se requieren
mínimo dos partes involucradas, que desean mejorar su propia condición a través
del posicionamiento en el mercado de la
otra parte, mientras ofrece como contraprestación ventajas competitivas, posibilidad de expandir el mercado, entre otras.
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• Trasmitir el uso y goce temporal del
derecho de propiedad.
• Entregar, garantizar y conservar el
uso y goce, derecho de propiedad
intelectual-marca.
6 Definición obtenida según el Código de Comercio peruano, artículo 237°.
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Licenciatario
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• Pagar la contraprestación pactada.
• Usar el derecho de marca de conformidad con lo pactado en el contrato.
• Devolver el bien objeto del contrato,
dentro del plazo acordado.
• No podrá inscribir la marca como
titular.
Finalmente existen dos tipos de licencias de marcas, una que es la total, y
se produce cuando el licenciante tiene
registrado una marca para distinguir
varios productos y autoriza al licenciatario a usar la totalidad de los productos
con la marca concedida. Otra que es la
licencia parcial y se produce cuando el
licenciatario se encuentra autorizado
para usar solo uno o algunos productos
del licenciante.
9.Contrato de agente intermediario
Contrato mediante el cual una persona o
empresa actúa como gestor comercial de
ventas en nombre de la empresa principal
(la exportadora), presentando su producto a posibles compradores potenciales en
el mercado exterior, con esto recibirán a
cambio una comisión sobre el valor de
los negocios realizado y pagados a la
empresa principal.
Es también conocido como los bróker
de negocios, cuya finalidad es asistir a
propietarios de negocios sobre cómo
vender, prepararlos para la venta, entregar los documentos necesarios para
el cierre, etc.
9.1.Partes que intervienen
- Empresa exportadora o principal,
aquella que requiere colocar o vender
productos en el extranjero a través de
un agente que busque a potenciales
clientes consumidores.
- Agente, bróker o persona gestora,
quien actúa como gestor comercial de
ventas en nombre de la empresa exportadora. Es importante mencionar
que el bróker no tiene obligación de
compra con el exportador, pero si se
le presentan posibles compradores,
recibirá por el servicio un pago y una
comisión.
Finalmente, la función principal la realiza el agente intermediario y entre sus
funciones se encuentran el asesorar a los
exportadores, fabricantes y propietarios
en la venta de un negocio, el recopilar
toda la información de la empresa y
solicitar la información necesaria para la
venta de la misma. Su finalidad es poder
captar una cartera de negocios y a la vez
promocionarlos en busca de captar posibles compradores. Es importante también
mencionar que el agente debe realizar su
trabajo dentro del plazo establecido en
dicho contrato.
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10. Contrato de factoring
Es un contrato en virtud del cual la empresa factora, se obliga a adquirir la totalidad
o parte de los créditos provenientes de
la actividad empresarial de la empresa
factorada, asumiendo el riesgo de insolvencia de los terceros deudores, pero
reservándose el derecho de seleccionar
esos créditos y prestarle asistencia técnica
y financiera a esta, en contraprestación
la empresa factorada se obliga a abonar
una comisión en forma proporcional al
financiamiento recibido7.
10.1. Obligaciones de las partes
Empresa factora:
• Adquirir los instrumentos de crédito
conforme al contrato.
• Realizar el pago total o parte de los
créditos transferidos.
• Cobrar los créditos que le han sido
otorgados por la empresa factorada.
• Asumir el riesgo de insolvencia de
deudores y cubrir el importe de los
créditos no cancelados por ellos.
• Llevar la contabilidad de la empresa
factorada.
Empresa factorada:
• Transferir los instrumentos de crédito
objeto del contrato a la empresa factora.
• Pagar a la empresa factora en los
términos pactados.
• Notificar a los deudores la transferencia de los instrumentos de crédito
realizado a favor de la factora.
• Dar a la factora toda la información
relacionada al contrato y permitir la
verificación de su información contable y financiero para una mejor evaluación de su situación patrimonial.
11. Contrato de franchising
(franquicia)
Contrato por el cual un franquiciante
otorga a otro llamado franquiciado el
derecho a la distribución comercial y a la
explotación de un producto o servicio de
reconocido prestigio y eficiencia, a cambio de un pago que se constituye como
una regalía, o canon que podrá retribuir
la cesión de la marca comercial, derechos
de autor, patentes, el know-how cedido
y la tasa de formación y asesoramiento.
11.1. Partes que intervienen
- Franchisor o franquiciante, franquiciador; normalmente es una empresa titular de un nombre comercial
famoso, marca reconocida, fabricante
a su vez de productos o prestador de
servicios por lo que se puede otorgar
7 Leyva Saavedra, José. Factoring. Legal book´s SAC, -2001, Lima,
Perú.
licencia a un comerciante para que
este pueda vender sus productos o
prestar sus servicios.
- Franchisee o franquiciado; generalmente es una persona jurídica que
ha obtenido el derecho de usar los
derechos industriales del franchisor.
11.2. Obligaciones de las partes
Entre las diversas obligaciones que tiene
que cumplir el franquiciante, es el de brindar de manera oportuna al franquiciado,
las marcas, productos el know how que le
permita iniciar y proseguir sus operaciones en forma adecuada y mantener una
política de precios de estos productos y
servicios que aseguren la adecuada operatividad del franquiciado.
Por el contrario, el franquiciado tendrá
por obligación realizar el pago mensual de
regalías al franchisor y deberá usar adecuadamente los derechos cedidos y asumir
ciertos riesgos y costos, respetando los
estándares de calidad en la presentación
venta y precio de los productos y servicios
establecidos en el contrato.
12. Contrato de leasing
Es un contrato mediante el cual, el arrendador traspasa el derecho a usar un bien
a un arrendatario, a cambio del pago
de rentas de arrendamiento durante un
plazo determinado, al término del cual el
arrendatario tiene la opción de comprar el
bien arrendado pagando un precio determinado, devolverlo o renovar el contrato.
Existen 2 tipos de leasing: el operativo y
el financiero.
12.1. Partes que intervienen
- Empresa de leasing (banco); normalmente es una sociedad constituida
que realiza operaciones de arrendamiento financiero, las empresas que
realizan leasing son bancos y financieras que mueven grandes capitales.
- Empresa usuaria, cliente, arrendatario; empresas que se financian
por el leasing para adquirir bienes de
capital o equipos a la empresa.
13. Conclusión
Finalmente hemos podido observar la
importancia que conlleva el formalizar
una operación comercial a través de un
contrato, pues es el único instrumento
que nos permitirá resolver cualquier
controversia que pudiera surgir en las
relaciones comerciales internacionales,
los contratos en general presentan una
diversidad de formas y modelos, lo importante es rescatar de ellos el objeto,
precios, responsabilidades, obligaciones
y derechos de cada parte que en ella se
pactan.
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